Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 22 октября 2020 г. N 13АП-26046/20 по делу N А21-912/2020

г. Санкт-Петербург

22 октября 2020 г.

Дело N А21-912/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 19 октября 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 22 октября 2020 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Горбачевой О.В.

судей Загараевой Л.П., Фуркало О.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Хариной И.С.

при участии:

от истца (заявителя): не явился, извещен

от ответчика (должника): не явился, извещен

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-26046/2020) ИП Маммадова С.Н. на решение Арбитражного суда Калининградской области от 31.07.2020 по делу N А21-912/2020 (судья Лобанова Е.А.), принятое

по иску ООО "Студия анимационного кино "Мельница"

к ИП Маммадову С.Н.

о взыскании

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Студия анимационного кино "Мельница" (ОГРН 1037843046141, ИНН 7825124659) (далее - Общество, истец) обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с исковым заявлением к индивидуальному предпринимателю Маммадову Сагифу Нариман оглы (ОГРНИП 314392616700024, ИНН 390560057291) (далее - Предприниматель, ответчик) о взыскании компенсации за нарушение исключительного права на произведение изобразительного искусства - изображение персонажа "Дружок" в размере 15000 руб.; компенсации за нарушение исключительного права на произведение изобразительного искусства - изображение персонажа "Гена" в размере 15000 руб.; компенсации за нарушение исключительного права на произведение изобразительного искусства - изображение персонажа "Малыш" в размере 15000 руб.; компенсации за нарушение исключительного права на произведение изобразительного искусства - изображение персонажа "Лиза" в размере 15000 руб.; компенсации за нарушение исключительного права на произведение изобразительного искусства - изображение персонажа "Роза" в размере 15000 руб.; компенсации за нарушение исключительного права на произведение изобразительного искусства - изображение персонажа "Мама" в размере 15000 руб.; компенсации за нарушение исключительного права на произведение изобразительного искусства - изображение персонажа "Папа" в размере 15000 руб.; а также судебных издержек в размере стоимости вещественного доказательства- товара, приобретенного у ответчика, в размере 350 руб., 249 руб. 54 коп. почтовых расходов, стоимости выписки из ЕГРИП в размере 200 руб., расходов по оплате государственной пошлины в размере 4150 руб.

Решением суда первой инстанции от 31.07.2020 исковые требования удовлетворены частично. С ответчика в пользу истца взыскана компенсация за нарушение исключительного права на произведение изобразительного искусства - изображение персонажа "Дружок" в размере 5 000 руб., за нарушение исключительного права на произведение изобразительного искусства - изображение персонажа "Гена" в размере 5 000 руб., за нарушение исключительного права на произведение изобразительного искусства - изображение персонажа "Малыш" в размере 5 000 руб., за нарушение исключительного права на произведение изобразительного искусства - изображение персонажа "Лиза" в размере 5 000 руб., за нарушение исключительного права на произведение изобразительного искусства - изображение персонажа "Роза" в размере 5 000 руб., за нарушение исключительного права на произведение изобразительного искусства - изображение персонажа "Мама" в размере 5 000 руб., за нарушение исключительного права на произведение изобразительного искусства - изображение персонажа "Папа" в размере 5 000 руб.; в возмещение судебных расходов 266 руб. 49 коп., в возмещение расходов по оплате государственной пошлины 1383 руб. В остальной части в удовлетворении требований отказано.

В апелляционной жалобе ответчик, ссылаясь на неправильное применение судом первой инстанции норм материального права и несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела, просит решение суда первой инстанции отменить, снизив размер компенсации.

Стороны, уведомленные о времени и месте рассмотрения жалобы надлежащим образом, своих представителей в судебное заседание не направили, что в силу ст. 156 АПК РФ не является процессуальным препятствием для рассмотрения жалобы по существу.

Законность и обоснованность решения суда первой инстанции проверены в апелляционном порядке.

Из материалов дела апелляционным судом установлено, что истец является обладателем исключительных прав на произведения изобразительного искусства - изображения "Дружок", "Гена", "Малыш", "Лиза", "Роза", "Мама", "Папа".

Так, на основании договора заказа N б/н с художником от 16.11.2009 N 12/2009 между истцом и Варфоломеевой Светланой Викторовной (художник) истцу принадлежат исключительные авторские права на создание изображения персонажей семьи Барбоскиных и их друзей для анимационного сериала под рабочим названием "Веселая семейка" (в настоящее время "Барбоскины"). Договор заключен на создание персонажей "Мама" и "Тимоха".

Согласно пункту 3.1 указанного договора художник в полном объеме передает истцу право на созданных им персонажей. Изображение персонажей, созданных художником в рамках договора, переданы истцу по акту приема-передачи от 30.11.2009.

16.11.2009 между истцом и Смирновой Екатериной Александровной (художник) заключен договор заказа от 16.11.2009 N 13/2009 на создание изображения персонажей семьи Барбоскиных и их друзей для анимационного сериала под рабочим названием "Веселая семейка" (в настоящее время "Барбоскины"). Договор заключен на создание персонажей, в том числе: "Малыш", "Роза", "Лиза", "Папа", "Дед".

Согласно пункту 3.1 договора художник в полном объеме передает истцу право на созданных им персонажей. Изображение персонажей, созданных художником в рамках указанного договора, переданы истцу по акту приема-передачи от 30.11.2009.

01.09.2009 между истцом и Кунцевич Альбиной Борисовной (художник) заключен договор заказа N б/н на создание изображений персонажей семьи Барбоскиных и их друзей для анимационного сериала под рабочим названием "Веселая семейка" ("Барбоскины"). Договор заключен на создание персонажей, в том числе: "Шарик", "Гений".

Согласно пункту 3.1 договора художник в полном объеме передает истцу право на созданных им персонажей. Изображение персонажей, созданных художником в рамках указанного договора, переданы истцу по акту приема-передачи от 16.11.2009.

К договору заключены дополнительные соглашения N 1 от 27.10.2009, N 2 от 29.10.2009, согласно которым персонажи переименованы следующим образом: "Шарик" в "Дружок", "Гений" в "Гена".

В ходе закупки, произведенной 20.07.2019 в торговой точке, расположенной вблизи адреса: Калининградская область, г. Гвардейск, ул. Тельмана, 28установлен факт продажи контрафактного товара (детский костюм).

В подтверждение продажи выдан чек, в котором содержатся сведения о наименовании продавца, ИНН продавца, дате продажи товара.

На товаре имеются изображения произведений изобразительного искусства - персонажей "Дружок", "Гена", "Малыш", "Лиза", "Роза", "Мама", "Папа".

Истец, полагая, что ответчиком нарушены исключительные права на произведения изобразительного искусства (изображения персонажей), направил в адрес ответчика соответствующую претензию с требованием прекратить нарушение прав истца, выплатить компенсацию за допущенное нарушение.

Поскольку требование истца оставлено ответчиком без удовлетворения, истец обратился с настоящим иском в арбитражный суд.

Суд первой инстанции, установив факт нарушения ответчиком исключительных прав истца на объекты интеллектуальной собственности, а также рассмотрев заявленное ответчиком ходатайство об уменьшении размера компенсации, удовлетворил заявленные требования, взыскав с компенсацию в размере 5000 рублей за каждый факт нарушения.

Апелляционный суд, исследовав материалы дела, проанализировав доводы апелляционной жалобы не находит оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1229 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом.

Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (статья 1233 Гражданского кодекса Российской Федерации), если настоящим Кодексом не предусмотрено иное.

Согласно пункту 1 статьи 1229 Гражданского кодекса Российской Федерации правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Другие лица не могут использовать соответствующие результаты интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными Гражданским кодексом Российской Федерации), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную названным Кодексом, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается настоящим Кодексом.

В соответствии со статьей 1233 Гражданского кодекса Российской Федерации правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом, в том числе путем его отчуждения по договору другому лицу (договор об отчуждении исключительного права) или предоставления другому лицу права использования соответствующих результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в установленных договором пределах (лицензионный договор).

Разрешение на такое использование объектов интеллектуальной деятельности правообладателя путем заключения соответствующих договоров ответчик не получал, следовательно, их использование ответчиком в своей коммерческой деятельности, в частности, при продаже товаров, в предложениях о продаже товаров в сети "Интернет", осуществлено незаконно - с нарушением исключительных прав правообладателя. Каких-либо лицензионных договоров о передаче исключительных авторских прав на использование произведений изобразительного искусства (рисунков) с ответчиком не заключалось. Иного суду не доказано.

В силу пункта 1 статьи 1259 Гражданского кодекса Российской Федерации объектами авторских прав являются произведения науки, литературы и искусства независимо от достоинства и назначения произведения, а также от способа его выражения, в том числе, аудиовизуальные произведения, произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы, комиксы и произведения изобразительного искусства.

В соответствии с пунктом 7 статьи 1259 Гражданского кодекса Российской Федерации авторские права (включая исключительное) распространяются, в том числе, на персонаж произведения, если по своему характеру он может быть признан самостоятельным результатом творческого труда автора.

Поскольку указанные персонажи являются ключевыми героями анимационного сериала и, более того, указаны как отдельные персонажи в приложении к дополнительному соглашению N 2 к договору на создание аудиовизуального произведения, истец полагает, что данные персонажи являются самостоятельным результатом творческого труда автора.

Согласно разъяснениям пункта 82 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.04.2019 N 10 "О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" под персонажем следует понимать совокупность описаний и (или) изображений того или иного действующего лица в произведении в форме (формах), присущей (присущих) произведению: в письменной, устной форме, в форме изображения, в форме звуко- или видеозаписи, в объемно-пространственной форме и др. Также в указанной норме разъясняется, что охрана авторским правом персонажа произведения предполагает, в частности, что только автору или иному правообладателю принадлежит исключительное право использовать персонаж любым способом, в том числе путем переработки (подпункты 1 и 9 пункта 2 статьи 1270 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Применительно к положениям пункта 2 статьи 1270 ГК РФ незаконное использование произведения (его части) может выражаться, в частности, в безосновательном (т.е. без согласия правообладателя) воспроизведении произведения, его переработке, а также распространении произведения (его части) путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляра.

В соответствии с разъяснениями, изложенными в пункте 2 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.12.2007 N 122 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением законодательства об интеллектуальной собственности", а также положениями статьи 494 ГК РФ использованием исключительных прав является предложение к продаже (продажа) товара, совершенное лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу.

В силу статьи 493 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором розничной купли-продажи, в том числе условиями формуляров или иных стандартных форм, к которым присоединяется покупатель (статья 428 ГК РФ), договор розничной купли-продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара.

Совокупностью представленных истцом доказательств подтверждено, что ответчиком по договору розничной купли-продажи реализован товар - костюм, на котором имеются изображения произведений изобразительного искусства - рисунки "Дружок", "Гена", "Малыш", "Лиза", "Роза", "Мама", "Папа".

В подтверждение факта приобретения товара (кукла) у ответчика истцом представлены: чек, содержащий ИНН продавца, дату продажи, компакт-диск с видеозаписью процесса приобретения товара. Представленная в материалы дела видеозапись подтверждает факт приобретения спорного товара в торговой точке ответчика. Видеозапись закупки осуществлена истцом в порядке статей 12, 14 ГК РФ в целях защиты собственных прав.

Относимость и достоверность представленных истцом доказательств (товарный чек, видеозапись) ответчиком в установленном законом порядке не опровергнута (статья 65 АПК РФ).

Таким образом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о доказанности факта реализации ответчиком товара, содержащего изображения рисунков "Дружок", "Гена", "Малыш", "Лиза", "Роза", "Мама", "Папа".

При этом доказательств, подтверждающих наличие у предпринимателя права на распространение товаров с произведениями изобразительного искусства истца, ответчиком не представлено.

Таким образом, истец как правообладатель исключительных прав на произведения изобразительного искусства, является лицом, имеющим согласно пункту 1 статьи 1301, пункту 3 статьи 1252 ГК РФ право на получение с ответчика компенсации за нарушение исключительных прав на 7 объектов интеллектуальной деятельности.

Истцом избран способ защиты исключительного права в виде взыскания компенсации, предусмотренной подпунктом 1 пункта 1 статьи 1311 Гражданского кодекса Российской Федерации (в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения).

Истцом заявлены требования о взыскании компенсации в сумме 105 000 рублей, исходя из размера компенсации в сумме 15 000 рублей за каждое нарушение исключительных прав.

Довод ответчика о том, что ответчиком фактически совершено одно нарушение в связи с тем, что все рисунки являются персонажами одного анимационного проекта, подлежит отклонению.

Рисунки образов персонажей являются объектами авторского права, так как по своему характеру могут быть признаны самостоятельным результатом творческого труда автора и имеют объективную форму - в форме изображения.

Согласно п. 3 ст. 1259 ГК РФ охране подлежат произведения, выраженные в какой-либо объективной форме. Следовательно, каждый из рисунков является самостоятельным результатом интеллектуальной деятельности, подлежащим правовой охране.

При этом объектом охраны являются как исключительные права на произведения изобразительного искусства - рисунки, так и исключительные права на товарные знаки, как отдельные объекты гражданских прав.

Признание отдельных действующих героев мультипликационного сериала персонажами в смысле положений пункта 7 статьи 1259 ГК РФ может повлечь нарушение авторского права на часть этого произведения как объекта охраняемых авторских прав и взыскание данной компенсации за каждый факт такого нарушения.

В пункте 10 Обзора судебной практики по делам, связанным с разрешением споров о защите интеллектуальных прав, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 23.09.2015, разъяснено, что незаконное использование части произведения, названия произведения, персонажа произведения является нарушением исключительного права на произведение в целом, если не доказано, что часть произведения является самостоятельным объектом охраны.

Пунктом 81 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 N 10 "О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" (далее - постановление N 10) предусмотрено, что авторское право с учетом пункта 7 статьи 1259 ГК РФ распространяется на любые части произведений при соблюдении следующих условий в совокупности:

- такие части произведения сохраняют свою узнаваемость как часть конкретного произведения при их использовании отдельно от всего произведения в целом;

- такие части произведений сами по себе, отдельно от всего произведения в целом, могут быть признаны самостоятельным результатом творческого труда автора и выражены в объективной форме.

К частям произведения могут быть отнесены в числе прочего: название произведения, его персонажи, отрывки текста (абзацы, главы и тому подобное), отрывки аудиовизуального произведения (в том числе его отдельные кадры), подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения.

Охрана и защита части произведения как самостоятельного результата интеллектуальной деятельности осуществляются лишь в случае, если такая часть используется в отрыве от всего произведения в целом, что в свою очередь имеет место в рассматриваемом случае.

Разъяснение, содержащееся в пункте 81 Постановления N 10, в настоящем случае применению не подлежит, поскольку согласно представленным в материалы дела доказательствам исключительные права на изображения переданы истцу именно как права на отдельные произведения изобразительного искусства.

В рассматриваемом случае иск заявлялся не о защите исключительных прав на персонажи мультсериала, как ошибочно утверждает ответчик, а о защите исключительных прав на произведения изобразительного искусства, которые являются самостоятельными объектами авторского права.

По смыслу пунктов 60 и 63 постановления пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.04.2019 N 10 "О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" (далее - Постановление N 10) нарушение прав на каждый результат интеллектуальный деятельности или средство индивидуализации является самостоятельным основанием применения мер защиты интеллектуальным правам, в частности взыскания компенсации.

Определением Конституционного суда Российской Федерации от 18.06.2020 запрос Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда признан не подлежащим дальнейшему рассмотрению в заседании Конституционного Суда Российской Федерации. При этом, Конституционный суд указал, что при условии что аудиовизуальное произведение (его части) и вошедшее в него произведение изобразительного искусства имеют самостоятельную объективную форму, одновременное их признание объектами интеллектуальной собственности само по себе не может расцениваться как нарушающее какие-либо конституционные права.

Вопреки доводу жалобы, из содержания искового заявления следует, что истец обратился в суд с требованием о защите исключительных прав на произведения изобразительного искусства как самостоятельные объекты авторского права, а не на аудиовизуальное произведение или его персонажи.

Следовательно, истец вправе требовать выплаты компенсации за каждое неправомерно использованное произведение изобразительного искусства, являющееся самостоятельным объектом охраны.

В соответствии с разъяснениями, изложенными в пункте 59 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.04.2019 N 10, компенсация подлежит взысканию при доказанности факта нарушения, при этом правообладатель не обязан доказывать факт несения убытков и их размер. Суд по своей инициативе не вправе изменять способ расчета суммы компенсации.

Из разъяснений пункта 61 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.04.2019 N 10 следует, что заявляя требование о взыскании компенсации в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда, истец должен представить обоснование размера взыскиваемой суммы (пункт 7 части 2 статьи 125 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), подтверждающее, по его мнению, соразмерность требуемой им суммы компенсации допущенному нарушению, за исключением требования о взыскании компенсации в минимальном размере.

При определении размера компенсации суд, учитывая, в частности, характер допущенного нарушения, срок незаконного использования результата интеллектуальной деятельности, степень вины нарушителя, наличие ранее совершенных лицом нарушений исключительного права данного правообладателя, вероятные убытки правообладателя, принимает решение, исходя из принципов разумности и справедливости, а также соразмерности компенсации последствиям нарушения.

Таким образом, определение окончательного размера компенсации, подлежащей выплате в пользу истца, является прерогативой суда, который при этом исходит из обстоятельств дела и представленных доказательств, оцениваемых судом по своему внутреннему убеждению. Никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.

Размер подлежащей взысканию компенсации должен быть судом обоснован. При определении размера компенсации суд учитывает, в частности, обстоятельства, связанные с объектом нарушенных прав (например, его известность публике), характер допущенного нарушения (в частности, размещен ли товарный знак на товаре самим правообладателем или третьими лицами без его согласия, осуществлено ли воспроизведение экземпляра самим правообладателем или третьими лицами и т.п.), срок незаконного использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, наличие и степень вины нарушителя (в том числе, носило ли нарушение грубый характер, допускалось ли оно неоднократно), вероятные имущественные потери правообладателя, являлось ли использование результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, права на которые принадлежат другим лицам, существенной частью хозяйственной деятельности нарушителя, и принимает решение исходя из принципов разумности и справедливости, а также соразмерности компенсации последствиям нарушения.

Абзацем третьим пункта 3 статьи 1252 ГК РФ предусмотрено, что если одним действием нарушены права на несколько результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, размер компенсации определяется судом за каждый неправомерно используемый результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации.

При этом в случае, если права на соответствующие результаты или средства индивидуализации принадлежат одному правообладателю, общий размер компенсации за нарушение прав на них с учетом характера и последствий нарушения может быть снижен судом ниже пределов, установленных Кодексом, но не может составлять менее пятидесяти процентов суммы минимальных размеров всех компенсаций за допущенные нарушения.

Положения абзаца третьего пункта 3 статьи 1252 ГК РФ применяются только при множественности нарушений и лишь в случае, если ответчиком заявлено о необходимости применения соответствующего порядка снижения компенсации.

Как следует из материалов дела, ответчиком было заявлено ходатайство о снижении размера компенсации.

При определении размера подлежащей взысканию компенсации суд первой инстанции принял во внимание положения абзаца третьего части 3 статьи 1252 ГК РФ, и снизил размер компенсации до 35 000 рублей с учетом обстоятельств дела и тяжелого материального положения ответчика.

Суд первой инстанции правомерно учел, что исключительные права на произведения принадлежат одному правообладателю, были нанесены на один товар, реализованный предпринимателем, в также ее тяжелое материальное положение, в связи с чем, правильно применив норму, изложенную в абзаце третьем пункта 3 статьи 1252 ГК РФ, снизил размер компенсации до 40 000 рублей.

Оснований для еще большего снижения указанной суммы апелляционный суд не усматривает.

Суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой инстанции сделаны при правильном применении норм материального и процессуального права, основаны на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств с соблюдением норм статей 71, 75, 268 АПК РФ и соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Доводы апелляционной жалобы не нашли своего подтверждения, не опровергают выводы суда первой инстанции, ввиду чего признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

Нарушений норм процессуального и материального права, являющихся в силу статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены принятого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь статьями 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Калининградской области от 31.07.2020 по делу N А21-912/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Суд по интеллектуальным правам в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

О.В. Горбачева

Судьи

Л.П. Загараева О.В. Фуркало