Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 октября 2020 г. N 09АП-55131/20 по делу N А40-296196/2019

28 октября 2020 г.

дело N А40-296196/19

Резолютивная часть постановления объявлена 28 октября 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 октября 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Кузнецовой Е.Е.

Судей Бодровой Е.В., Порывкина П.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Кучерук А.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Ответчика

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 14.08.2020 г. (резолютивная часть от 22.07.2020 г.) по делу N А40-296196/19

по иску ООО "УК Козельского района" (ОГРН 1104001000630)

к ООО "РИК" (ОГРН 1137746582490)

третье лицо: в/у ООО "РИК" Тажгулова С.М. о взыскании,

и по встречному иску о взыскании,

при участии в судебном заседании:

от истца: не явился, извещен,

от ответчика: не явился, извещен,

от третьего лица: не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

ООО "УК Козельского района" (далее - истец, подрядчик) предъявило ООО "РИК" (далее - ответчик, заказчик) иск о взыскании по договору N К-010/2018 от 24.10.2018 долга в размере 990 203 руб. 50 коп., неустойки за просрочку в оплате в размере 45 549 руб. 36 коп. за период с 10.09.2019 г. по 25.10.2019 г.

Ответчиком предъявлен встречный иск о взыскании неустойки за просрочку в работе в размере 2 573 350,60 руб.

Решением Арбитражного суда г. Москвы, объявленным в порядке ч. 2 ст. 176 АПК РФ 22.07.2020 г., изготовленным в полном объеме 14.08.2020 г. (с учетом определения от 14.08.2020 г. об исправлении опечатки) суд взыскал с ООО "РИК" в пользу ООО "УК "Козельского района" 990 203 руб. 50 коп. задолженности, 22 804 руб. 00 коп. расходов по уплате госпошлины. В удовлетворении встречного иска отказано.

Дополнительным решением Арбитражного суда г. Москвы, объявленным в порядке ч. 2 ст. 176 АПК РФ 07.08.2020 г., изготовленным в полном объеме 14.08.2020 г. суд взыскал с ООО "РИК" в пользу ООО "УК "Козельского района" пени в размере 45 549 руб. 36 коп.

Не согласившись с решением, Ответчик подал апелляционную жалобу, в которой указал на несогласие с решением суда в части отказа в удовлетворении встречного иска.

Неявившиеся стороны и третье лицо уведомлены о времени и месте рассмотрения дела посредством размещения соответствующих сведений на официальном сайте суда в сети Интернет (т. 2 л.д. 63).

Суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции, полагает его подлежащим оставлению без изменения.

Установлено, что 24.10.2018 между ООО "УК Козельского района" (субподрядчик) и ООО "РИК" (генеральный подрядчик) заключен договор субподряда N К-010/2018 на выполнение комплекса строительно-монтажных работ по благоустройству территории при строительстве "Магазина розничной торговли "ДА!".

Истец выполнил работы на сумму 1.919.390 руб. 00 коп., которые приняты генподрядчиком 12.08.2019, что подтверждается представленными в материалы дела актом выполненных работ по форме КС-2 и справкой о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, подписанными сторонами без замечаний и возражений по объему и качеству работ.

ООО "РИК" предъявлено встречное требование о взыскании неустойки за нарушения сроков выполнения работ, согласно п.17.6.1 договора в размере 0,5% от цены работ, указанной в п.3.1 договора за каждый календарный день просрочки, что по расчету истца составляет за просрочку выполнения работ по акту о приемке выполненных работ N 2 от 29.12.2018 г. и справке о стоимости выполненных работ N 2 от 29.12.2018 в размере 477 346 руб. 00 коп. и по акту о приемке выполненных работ N3 от 01.04.2019 г. и справке о стоимости выполненных работ от 01.04.2019 в размере 2 096 004 руб.60 коп., всего на сумму 2.573.350 руб. 60 коп.

Пунктом 4.2. Договора датой начала работ было установлено 26.10.2018 г., окончание работ было установлено на 13.12.2018 г. Этим же пунктом сторонами было согласовано, что сезонные работы выполняются при допустимых нормативами погодных условиях (осадки, температура).

Субподрядчик указывает, что приступил к выполнению работ по основному договору в соответствии с п.6.5, п.9.15 договора по получению рабочей документации путем подготовки части

Прилегающей территории для использования при проведении Работ. Приступить к выполнению основных работ в установленный договором срок не было возможным, ввиду не предоставления генподрядчиком строительной площадки в установленный п.7.1. договора срок.

Письмом от 28.10.2018 г. N 373 субподрядчик уведомлял генподрядчика об отсутствии доступа к строительной площадке, так как в соответствии с п.7.1. договора генподрядчик обязан был в течение пяти рабочих дней до начала работ передать субподрядчику строительную площадку.

01.11.2018 г. между сторонами подписан акт приема передачи части строительной площадки.

Однако, в связи с ее фактической не передачей в полном объеме, ООО УК Козельского района повторно, письмом от 19.11.2018 г. N 410, просило обеспечить выполнение условий договора субподряда и произвести передачу всей строительной площадки субподрядчику в течение пяти рабочих дней с момента получения настоящего уведомления, а также согласовать продление сроков выполнения работ по договору субподряда с Заказчиком (ООО "Фреш Маркет") с письменным уведомлением субподрядчика о результатах согласования.

Ввиду не предоставления ООО УК Козельского района своевременно всего фронта работ, в том числе, и связи с проведением ООО РИК работ по прокладке инженерных коммуникаций на не переданной части стройплощадки, и ухудшением нормативов погодных условий выполнение сезонных работ по графику производства Работ не представилось возможным по вине ООО РИК.

Письмом от 28.11.2018 г. N 316 субподрядчик уведомил ООО РИК о приостановлении работ до выполнения ООО РИК, как заказчиком работ, своих встречных обязательств по обеспечению доступа к строительной площадке и/или фронту работ в полном объеме.

Фактический доступ ко всему фронту работ по основному договору был предоставлен только после подписания дополнительного соглашения от 15.03.2019 г. N 2.

На основании п. 4.5. договора субподряда сроки выполнения работ по договору субподряда должны быть продлены на количество дней просрочки предоставления Субподрядчику площадей для производства.

Количество дней просрочки предоставления строительной площадки составило с 26.10.2018 г. по 01.11.2018 г. (6 дней).

Количество дней приостановления работ в связи с отсутствием полного доступа к фронту работ составило с 28.11.2018 г. по 15.03.2019 г. - 108 дней. Соответственно, срок окончания работ по основному договору должен истекать 12.04.2019 г.

В целях корректировки объемов работ, очередности/порядка и срока их выполнения были заключены дополнительные соглашения.

Письмом от 30.11.2018 г. N 315 ООО УК Козельского района предложило ООО РИК внести новый перечень работ, которые не предусматривались сметой к основному договору, но без их выполнения, невозможно было выполнить работы по основному договору.

06.12.2018 г. стороны заключили дополнительное соглашение N 1 к основному договору, согласовав дополнительный объем работ со сроком выполнения с 10.12.018г. по 28.12.2018 г.

На дату подписания данного соглашения, по основному договору был уже выполнен объем работ на сумму 813 704,00 руб., подписан акт выполненных работ N 1 от 26.11.2018 г. и выполнялись работы на сумму 1098 808,00 руб. (акт выполненных работ N 2 подписан 29.12.2018 г.).

Таким образом, подписывая дополнительное соглашение N 1 от 06.12.2018 г. и согласовывая выполнение дополнительного объема работ до окончания срока работ по основному договору, ООО РИК тем самым согласовало и выполнение объема работ основному договору после выполнения дополнительных работ, то есть уже не в первоначально установленный срок.

Письмом от 06.02.2019 г. N 47 ООО УК Козельского района уведомляло ООО РИК об отсутствии доступа к необходимым площадям.

Только с 15.03.2019 г. ООО УК Козельского района был предоставлен весь фронт работ, после подписания между ООО УК Козельского района и ООО РИК дополнительного соглашения N 2, которым стороны согласовали уменьшение объема работ по основному договору и по дополнительному соглашению N 1 от 06.12.2018 г. и выполнении нового дополнительного объема работ со сроком выполнения с 15.03.2019 г. по 18.04.2019 г.

На дату подписания данного дополнительного соглашения был выполнен объем работ по основному договору на сумму 1098 808,00 руб., подписан Акт выполненных работ N 2 от 29.12.018г., весь объем работ по дополнительному соглашению N 1 от 06.12.2018 г. (с учетом уменьшения объема работ) на сумму 812 560, 00 руб., подписан Акт выполненных работ N3 от 14.12.2018 г.

Таким образом, подписывая дополнительное соглашение N 2 от 15.03.2019 г. и согласовывая уменьшение работ по основному договору и выполнение дополнительного объема работ ООО РИК, тем самым, согласовало и выполнение объема работ по основному договору уже не в первоначально установленный срок.

Кроме того, при подписании дополнительного соглашения N 2 от 15.03.2019 г. и уменьшая объем работ по основному договору ООО РИК знало, что объем работ на сумму 466 908,00 руб. еще не выполнен до конца, но претензий по вопросу сроков выполнения не имело. Никаких претензий по срокам выполнения работ не поступало от ООО РИК и при подписании актов выполнения работ N 2 от 29.12.2018 г. и N 3 от 01.04.2019 г.

Впоследствии между сторонами было заключено: 17.04.2019 г. дополнительное соглашение N 3 на дополнительный объем работ со сроком выполнения работ с 18.04.2019 г. по 20.06.2019 г., 17.05.2019 г. дополнительное соглашении N 4 на дополнительный объем работ со сроком выполнения работ с 20.06.2019 г. по 05.07.2019 г., 01.08.2019 г. дополнительное соглашение N 5 на корректировку сроков выполнения работ по дополнительному соглашению N 4 от 17.05.2019 г. с установлением новых сроков окончания работ до 12.08.2019 г.

При этом, со стороны заказчика работ по договору - ООО "ФрешМаркет", претензий ни к ООО РИК, ни к ООО УК Козельского района по срокам выполнения работ не имелось. Штрафных санкций к ООО РИК, как генподрядчику по данному договору, заказчиком работ - ООО "ФрешМаркет", не предъявлено.

Статьей 330 ГК РФ предусмотрено, что неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Согласно ст.328 ГК РФ в случае не предоставления обязанной стороной предусмотренного договором исполнения обязательства либо при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков.

В соответствии со ст.401 ГК РФ лицо, не исполнившее обязательства, либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности). Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

В силу п.3 ст.405 ГК РФ должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора.

Учитывая совокупность установленных по делу обстоятельств, суд апелляционной инстанции согласен с выводами суда первой инстанции о неправомерности заявленных встречных исковых требований.

Доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, основаны на несогласии заявителя с выводами суда первой инстанции, основанными на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, которым дана надлежащая правовая оценка. Несогласие заявителя с оценкой судом доказательств и иное толкование им норм закона, не означает судебной ошибки (статья 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным и подлежит оставлению без изменения.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 14.08.2020 г. (резолютивная часть от 22.07.2020 г.) по делу N А40-296196/19 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Е. Кузнецова

Судьи

Е.В. Бодрова П.А. Порывкин