Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 октября 2020 г. N 09АП-54653/20 по делу N А40-334135/2019

28 октября 2020 г.

дело N А40-334135/19

Резолютивная часть постановления объявлена 28 октября 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 октября 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Кузнецовой Е.Е.

Судей Бодровой Е.В., Порывкина П.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Кучерук А.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Ответчика

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 10.08.2020 г. (резолютивная часть от 30.07.2020 г.) по делу N А40-334135/19

по иску ООО "ЛЕНСТРОЙ-21" (ОГРН 1157847366160)

к ООО "СТРОЙАРСЕНАЛ" (ОГРН 1117746238917)

о взыскании,

при участии в судебном заседании:

от истца: Нарицина С.И. по доверенности от 01.06.2020,

от ответчика: Четырин И.С. по доверенности от 05.10.2020

УСТАНОВИЛ:

ООО "ЛЕНСТРОЙ-21" (далее - истец, подрядчик) предъявило ООО "СТРОЙАРСЕНАЛ" (далее - ответчик, заказчик) иск о взыскании задолженности в размере 6 921 266 руб. 21 коп., неустойки в размере 237 637 руб. 99 коп. по договору N 55-СМР/СПБ от 01.08.2016.

Решением Арбитражного суда г. Москвы, объявленным в порядке ч. 2 ст. 176 АПК РФ 30.07.2020 г., изготовленным в полном объеме 10.08.2020 г. исковые требования удовлетворены.

Суд взыскал с ООО "Стройарсенал" в пользу ООО "ЛЕНСТРОЙ-21" 6 921 266 руб. 21 коп. задолженности, 237 637 руб. 99 коп. неустойки и 58 795 руб. расходов по оплате госпошлины.

Не согласившись с решением, Ответчик подал апелляционную жалобу.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции Ответчик требования и доводы своей жалобы поддержал, Истец по ним возражал.

Суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции, полагает его подлежащим оставлению без изменения.

Установлено, что 01.08.2016 между ООО "СТРОЙАРСЕНАЛ" и ООО "ЛЕНСТРОЙ-21" заключен договор строительного подряда N 55-СМР/СПБ, по условиям которого ООО "ЛЕНСТРОЙ-21" (подрядчик) приняло на себя обязательство по заданию ООО "СТРОЙАРСЕНАЛ" (генподрядчик) выполнить комплекс строительно-монтажных работ по выполнению комплекса работ по черновой отделке мест общего пользования (МОП), встроенных помещений, черновой отделке квартир 2 секции на объекте "Многоэтажный многоквартирный дом 5 со встроенными помещениями (количество этажей - 13 эт., количество секций - 8 сек.) строительная позиция N 1, в составе строящегося "Комплекса жилых домов с объектами инфраструктуры по адресу: Ленинградская область, Всеволожский муниципальный район, Бугровское сельское поселение, поселок Бугры, микрорайон Южный, кадастровый -N з/у 47:07:0713003:994".

Генподрядчик обязался создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат в установленном порядке и уплатить обусловленную договором цену.

Пунктом 11.2 договора предусмотрено, что за нарушение генподрядчиком договорных обязательств, подрядчик вправе требовать с него за задержку сроков оплаты работ по договору более чем на тридцать один календарный день, начиная с первого дня, следующего за днем задержки неустойку в размере 0,1% от неоплаченной в срок суммы за каждый день просрочки, но не более 3% от сумм задолженности.

Сторонами было согласовано выполнение подрядчиком дополнительных работ.

По дополнительному соглашению N 1 от 12.08.2016 выполнение комплекса работ по чистовой отделке МОП 2 секции, по дополнительному соглашению N 2 от 25.08.2016 выполнение комплекса работ по монтажу дверей входных квартирных 2 секции, по дополнительному соглашению N 3 от 02.10.2016 выполнение комплекса работ по чистовой отделке мест общего пользования 3 секции (МОП), по дополнительному соглашению N 4 от 02.10.2016 выполнение комплекса работ по чистовой отделке мест общего пользования 6 секции (МОП), по дополнительному соглашению N 6 от 02.10.2016 выполнение комплекса работ по черновой отделке мест общего пользования 3 секции (МОП), встроенных помещений, черновой отделке квартир секции 3, по дополнительному соглашению N 7 от 02.10.2016 выполнение комплекса работ по черновой отделке мест общего пользования 6 секции (МОП), встроенных помещений, черновой отделке квартир секции 6, по дополнительному соглашению N 8/2 от 24.03.2017 выполнение комплекса монолитных работ на объекте "Многоэтажный многоквартирный дом 2 (секции 4,5,6)": (количество этажей - 13 эт., количество секций - 6 сек.) строительная позиция N 6, в составе строящегося "Комплекса жилых домов с объектами инфраструктуры" по адресу: Ленинградская область, Всеволожский муниципальный район, Бугровское сельское поселение, поселок Бугры, микрорайон Южный, кадастровый N з/у 47:07:0713003:994", по дополнительному соглашению N9/3 от 26.03.2017 выполнение комплекса работ по устройству черновой отделке МОП и квартир и стяжек секции 2 на объекте "Многоэтажный многоквартирный дом N3: (количество этажей - 13 эт., количество секций - 2 сек.) строительная позиция NII, в составе строящегося "Комплекса жилых домов с объектами инфраструктуры" по адресу: Ленинградская область, Всеволожский муниципальный район, Бугровское сельское поселение, поселок Бугры, микрорайон Южный, кадастровый N з/у 47:07:0713003:994", по дополнительному соглашению N10/4 от 01.04.2017 выполнение комплекса работ по устройству черновой отделки на объекте "Многоэтажный многоквартирный дом N4: (количество этажей 13 эт., количество секций - 3 сек.) строительная позиция N3, в составе строящегося "Комплекса жилых домов с объектами инфраструктуры" по адресу: Ленинградская область, Всеволожский муниципальный район, Бугровское сельское поселение, поселок Бугры, микрорайон Южный, кадастровый Nз/у47:07:0713003:994, по дополнительному соглашению N11/3 от 31.07.2017 выполнение комплекса работ по устройству чистовой отделки помещений секции 2 на объекте "Многоэтажный многоквартирный дом N3: (количество этажей - 13 эт., количество секций 2 сек.) строительная позиция NII, в составе строящегося "Комплекса жилых домов с объектами инфраструктуры" по адресу: Ленинградская область, Всеволожский муниципальный район, Бугровское сельское поселение, поселок Бугры, микрорайон Южный, кадастровый Nз/у47:07:0713003:994, по дополнительному соглашению N12/2 от 01.09.2017 выполнение комплекса работ по устройству каменной кладки стен и перегородок на объекте "Многоэтажный многоквартирный дом N2 (секции 4,5,6)": (количество этажей -13 эт., количество секций - 6 сек.) строительная позиция N6, в составе строящегося "Комплекса жилых домов с объектами инфраструктуры" по адресу: Ленинградская область, Всеволожский муниципальный район, Бугровское сельское поселение, поселок Бугры, микрорайон Южный, кадастровый Nз/у 47:07:0713003:994".

Подрядчиком были выполнены работы по договору на сумму 23 000 959 руб. 87 коп. в том числе по дополнительному соглашению N 1 от 12.08.2016 (с учетом дополнений к нему) на сумму 5 054 811 руб. 74 коп., по дополнительному соглашению N2 от 25.08.2016 на сумму 330 000 руб. 00 коп., по дополнительному соглашению N3 от 02.10.2016 (с учетом дополнений к нему) на сумму 441 117 руб. коп., по дополнительному соглашению N4 от 02.10.2016 на сумму 4 761 983 руб. 72 коп., по дополнительному соглашению N6 от 02.10.2016 на сумму 404 340 руб. 16 коп., по дополнительному соглашению N7 от 02.10.2016 на сумму 7 802 732 руб. 82 коп., по дополнительному соглашению N8/2 от 24.03.2017 на сумму 15 034 492 руб. 00 коп., по дополнительному соглашению N9/3 от 26.03.2017 (с учетом дополнений к нему) на сумму 25 596 539 руб. 73 коп., по дополнительному соглашению N10/4 от 01.04.2017 на сумму 658 835 руб. 43 коп., по дополнительному соглашению N11/3 от 31.07.2017 на сумму 5 725 476 руб. 43 коп., по дополнительному соглашению N12/2 от 01.09.2017 на сумму 32 146 689 руб. 82 коп., всего на общую сумму 120.957.978 руб. 87 коп.

Факт выполнения работ на общую сумму 120 957 978 руб. 87 коп. подтверждается подписанными обеими сторонами актами о приемке выполненных работ представленными в материалы дела.

Порядок оплаты работ, предусмотренных дополнительными соглашениями, определен в соответствии с условиями договора.

В соответствии с п. 3.3.4.1. договора генподрядчик ежемесячно при оплате за выполненные работы резервирует сумму в размере 5% от стоимости выполненных работ по форме КС-2 и форме КС-3. Указанная сумма подлежит возврату подрядчику через шесть месяцев после сдачи объекта в эксплуатацию.

Согласно ст. 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Ответчик обязательства по оплате исполнил частично на общую сумму 114 036 712 руб. 39 коп. (с учетом проведенных зачетов), в связи с чем за ответчиком образовалась задолженность в размере 6 921 266 руб. 21 коп.

Доказательств погашения задолженности в добровольном порядке ответчик не представил, доводы истца о нарушении сроков оплаты за выполненные истцом работы документально не опроверг.

Поскольку требование истца об уплате основного долга, ответчиком добровольно не удовлетворено, задолженность в размере 6 921 266 руб. 21 коп., неустойка в размере 237 637 руб. 99 коп. подлежат присуждению ко взысканию с него на основании ст.ст. 309, 310, 330, 702, 711 ГК РФ в судебном порядке.

В апелляционной жалобе ООО "СТРОЙАРСЕНАЛ" указывает на незаконное отклонение судом доводов ответчика о совершении им неучтенной истцом оплаты по Договору и дополнительным соглашениям к нему в сумме 4 000 000, 00 руб. (НДС) на основании платежного поручения N 6406 от 20.12.2016 г.

Указанный довод ООО "СТРОЙАРСЕНАЛ" подлежит отклонению как не соответствующий нормам действующего законодательства и фактическим обстоятельствам дела.

Платежное поручение N 6406 от 20.12.2016 г. на сумму 4 000 000, 00 рублей учтено истцом в составе оплат ответчика по другому Договору - по Договору строительного подряда N СПБ-КЛ-1 от 15.02.2016 г.

То, что оплата на 4 000 000 руб. была учена по вышеуказанному другому договору подтверждается представленной в материалы настоящего дела копией иска, по которому было возбуждено дело N А40-332574/19 и расчетом, прилагавшемся к иску по тому делу, где перечислены платежные поручения учтенные истцом при взыскании задолженности, в т.ч. платежное поручение N 6406 от 20.12.2016 г. на сумму 4 000 000, 00 руб.

В том деле суд признал расчет правильным и принял решение об удовлетворении иска, поэтому в настоящем деле довод о необходимости учесть ту же самую оплату на 4 000 000 руб. направлен на пересмотр решения по делу N А40-332574/19.

ООО "СТРОЙАРСЕНАЛ" указывает на незаконность требований ООО "Ленстрой-21" в связи с удержанием Генподрядчиком суммы гарантийных удержаний в качестве штрафных санкций на основании п. 10.8 Договора - в связи с расторжением договора по обстоятельствам, за которые отвечает Подрядчик.

Данный довод апелляционной жалобы подлежит отклонению как незаконный, необоснованный и не соответствующий фактическим обстоятельствам дела.

Принимая во внимание буквальное значение слов и выражений (ст. 431 Гражданского кодекса РФ), содержащихся в п. 10.8 Договора, следует признать, что удержание в качестве штрафа гарантийных удержаний является правом Генподрядчика, реализация которого осуществляется по его усмотрению и связана с совершением дополнительных действий по извещению Подрядчика и предъявлению ему штрафа.

В материалах дела отсутствуют доказательства того, что Генподрядчик данным правом воспользовался до момента обращения ООО "Ленстрой-21" в суд с иском по настоящему делу - никаких уведомлений о предъявлении и удержании штрафа ответчик истцу не направлял, и истец от ответчика не получал.

После возбуждения судопроизводства по иску ООО "Ленстрой-21" права Генподрядчика на удержание штрафа подлежали защите в соответствии с требованиями процессуального законодательства - путем предъявления встречного иска, либо подачи самостоятельного иска (ст. 12 Гражданского кодекса РФ, ст. 132 Арбитражного процессуального кодекса РФ). Данным правом ООО "СТРОЙАРСЕНАЛ" не воспользовалось.

Ссылка ответчика на п. 19 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 N 6 "О некоторых вопросах применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о прекращении обязательств" подлежит отклонению, поскольку в данном пункте регламентирован порядок прекращения обязательства зачетом, т.е. по иному, отличному от удержания, основанию.

В соответствии со сложившейся судебной практикой (Постановление Президиума ВАС РФ от 19.06.2012 г. N 1394/12), удержание сумм штрафных санкций является самостоятельным (отличным от зачета) способом прекращения обязательства по оплате, который хотя прямо и не предусмотрен действующим законодательством, но ему не противоречит (п. 1 ст. 407 Гражданского кодекса РФ).

При таких обстоятельствах суд первой инстанции правомерно не принял во внимание указанные в Дополнении к отзыву ООО "СТРОЙАРСЕНАЛ" доводы ответчика об удержании, поскольку они содержали встречное требование, рассмотрение которого возможно только в рамках самостоятельного иска.

В ходе рассмотрения дела ООО "Ленстрой-21" было указано на отсутствие оснований для применения штрафа, предусмотренного п. 10.8. Договора.

ООО "СТРОЙАРСЕНАЛ" неправомерно утверждает, что "материалами настоящего дела (акты выполненных работ по форме КС-2, справки о стоимости выполненных работ по форме КС-3) установлено нарушение истцом срока выполнения работ по договору N 55-СМР/СПБ и дополнительным соглашениям к указанному договору". Установление данных обстоятельств судом не осуществлялось, поскольку не было связано с предметом рассматриваемого спора. Исковые требования основаны на оформленных в установленном порядке Актах приемки выполненных работ ф. N КС-2, что свидетельствует об отсутствии замечаний Генподрядчика к качеству и срокам выполнения работ.

Ссылаясь на п. 10.8 Договора, ООО "СТРОЙАРСЕНАЛ" утверждает, что расторгло Договор в одностороннем порядке на основании Уведомления б/н от 29.11.2019, однако, на дату вынесения обжалуемого решения от 10.08.2020 г., данный односторонний отказ ООО "СТРОЙАРСЕНАЛ" от Договора был обжалован ООО "Ленстрой-21" в судебном порядке.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 26.06.2020 по делу N А40-50355/20 исковые требования ООО "Ленстрой-21" были удовлетворены, односторонний отказ ООО "СТРОЙАРСЕНАЛ" от Договора строительного подряда N 55-СМР/СПБ от 01.08.2016 г., заявленный на основании Уведомления б/н от 29.11.2019, признан недействительным в силу его ничтожности.

Ни при рассмотрении спора в суде первой инстанции, ни при подаче апелляционной жалобы ООО "СТРОЙАРСЕНАЛ" не указало сумму удержанного им с истца на основании п. 10.8. Договора штрафа. При этом истцом было указано, что часть гарантийных удержаний уже выплачена ответчиком платежным поручением N 6884 от 20.12.2018 на сумму 1 000 000 рублей. ООО "СТРОЙАРСЕНАЛ" приступил к выплате гарантийных удержаний по Договору (данный платеж учтен истцом в расчете задолженности и ответчиком в Контррасчете).

Учитывая изложенное, доводы ответчика об удержании штрафа являются противоречивыми и надуманными, что свидетельствует о его недобросовестности.

Т.о., факт удержания суммы гарантийных удержаний ООО "СТРОЙАРСЕНАЛ" не доказан. Основания для применения положений п. 10.8 Договора у ответчика отсутствуют. При таких обстоятельствах гарантийные удержания подлежат выплате ответчиком истцу в полном объеме в соответствии с заявленными ООО "Ленстрой-21" требованиями.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным и подлежит оставлению без изменения.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 10.08.2020 г. (резолютивная часть от 30.07.2020 г.) по делу N А40-334135/19 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Е. Кузнецова

Судьи

Е.В. Бодрова П.А. Порывкин