Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 ноября 2020 г. N 09АП-21334/20 по делу N А40-334183/2019

г. Москва

06 ноября 2020 г.

Дело N А40-334183/19

Резолютивная часть постановления объявлена 30 сентября 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 06 ноября 2020 года.

Судья Девятого арбитражного апелляционного суда Н.И. Левченко (единолично),

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи М.В. Антоновым,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело N А40-334183/19

по иску Общероссийской общественной организации "Российское Авторское Общество" (ОГРН: 1027739102654; 125993, город Москва, улица Бронная Б., дом 6 "а" строение 1)

к Обществу с ограниченной ответственностью "Галерея-АЛЕКС"

(ОГРН: 1047796357179, 119002, город Москва, улица Арбат, дом 44 строение 1, пом. II часть ком. 5, подвал)

о взыскании 120 000 рублей компенсации

третье лицо: Общество с ограниченной ответственностью "Маркет Мьюзик" (ИНН 7725783640, ОГРН 1137746149815, 115114, Россия, г. Москва, Дербеневская наб., д.7, стр. 5, оф.402).

при участии в судебном заседании представителей:

от истца: Шестаков Д.С. по доверенности от 01.12.2019

от ответчика: Каримов Д.А. по доверенность от 15.09.2020

от третьего лица: Кожемякин Д.В. по доверенности от 30.12.2019

УСТАНОВИЛ:

Общероссийская общественная организация "Российское Авторское Общество" (далее - РАО, истец) обратилась в Арбитражный суд города Москвы с исковыми требованиями к Обществу с ограниченной ответственностью "Галерея-АЛЕКС" (далее - ООО "Галерея-АЛЕКС", ответчик) о взыскании 120 000 рублей компенсации за нарушение исключительного права на произведения, выдать РАО исполнительный лист на указанную сумму для последующего распределения и выплаты в пользу правообладателей, при изложении резолютивной части акта указать РАО в качестве взыскателя:

N	Название произведения	Исполнители	Авторы музыки и\или текста	Получатель вознаграждения	Размер компенсации
1	SummerLove	LiveHart	Hart Lisa Arm. Fisher Shaun L	ASCAP	20 000 руб.
2	Shine	LoveOutLoud	JonesDillon	ASCAP	20 000 руб.
3		А. Mason	CherryRonaldSteven	BMI	20 000 руб.
	SweetSurprise		EamesWillardNickel	BMI
			FarrisDavidAnthony	BMI
			MasonAndrewWilliam	BMI
4	Alright	JayWright	WrightHarold J	BMI	20 000 руб.
5	Together Now	DanGodlin	GodlimDanielMarcel	ASCAP	20 000 руб.
6	JustTo	WannaFeelIt	OwensMichelleAnn	BMI	20 000 руб.
	PleaseYou		OwensCraig A	SESAC

Решением Арбитражного суда города Москвы от 11.03.2020 исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с указанным решением, ООО "Галерея-АЛЕКС" и ООО "Мьюзик-Маркет" обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил отменить состоявшееся решение, ссылаясь, в частности на то, что оспариваемое решение принято о правах и обязанностях лица, не привлеченного к участию в деле - ООО "МаркетМьюзик".

Судом апелляционной инстанции установлено, что выводы суда первой инстанции в части нарушения правна произведения могут затронуть права и охраняемые законом интересы непривлеченного к участию в деле третьего лица ООО "МаркетМьюзик", поскольку касаются заключенного между ним и ответчиком лицензионного договора N 07-02Л/П-Ш на публичное исполнение спорных произведений, и могут повлечь предъявление к третьему лицу регрессного требования.

В соответствии с частью 6.1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) суд апелляционной инстанции вынес определение о переходе к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции.

Повторно рассмотрев дело по правилам первой инстанции, изучив доводы жалоб, заслушав объяснения представителей сторон, исследовав и оценив представленные доказательства, Девятый арбитражный апелляционный суд приходит к выводу, что решение Арбитражного суда города Москвы от 11.03.2020 подлежит отмене, а исковые требования оставлению без удовлетворения на основании следующего.

Как установлено судом апелляционной инстанции Истец обратился в суд с иском полагая, что Ответчик 14.07.2019 года осуществлял бездоговорное публичное исполнение результатов интеллектуальной деятельности в помещении кафе "Шоколадница", расположенного по адресу: г. Москва, Головинское шоссе, д. 5 к. 1.

Однако, материалами дела факт бездоговорного публичного исполнения спорных произведений не подтверждается.

Третьим лицом ООО "Маркет Мьюзик" в дело представлены доказательства наличия у ответчика права на публичное исполнение спорных произведений. Такое право предоставлено ответчику третьим лицом (ООО "Маркет Мьюзик") по лицензионному договору N 07-02Л/П-Ш от 18.03.2019.

Согласно пункту 2.1.2 данного договора лицензиар предоставляет лицензиату право на публичное исполнение музыкальных произведений.

Перечень произведений, в отношении которых ответчику предоставлено право публичного исполнения, приведен в приложении 1, в соответствии с преамбулой к договору. Включая музыкальные композиции, указанные в исковом заявлении:

- SummerLove (в исполнении LiveHart, музыкальное издательство MusicDealers LLC, п. 5567 Приложения 1 к Договору);

- Shine (в исполнении LoveOutLoud, музыкальное издательство MusicDealers LLC, п. 2284 Приложения 1 к Договору);

- SweetSurprise (в исполнении AM Waves, музыкальное издательство MusicDealers LLC, п. 1370 Приложения 1 к Договору);

- Alright (в исполнении JayWright, музыкальное издательство MusicDealers LLC, п. 1418 Приложения 1 к Договору);

- TogetherNow (в исполнении DanGodlin музыкальное издательство MusicDealers LLC, п. 5505 Приложения 1 к Договору);

- JustToPleaseYou (в исполнении LadyFox, музыкальное издательство MusicDealers LLC, п. 1350 Приложения 1 к Договору).

Договор заключен 18.03.2019, и в соответствии с пунктом 6.1 действует в течение года, с возможностью пролонгации в соответствии с пунктом 6.8. В договоре согласованы существенные условия, стороны заключенность договора не оспаривают. Таким образом на момент предполагаемого нарушения договор являлся действующим.

ООО "Маркет Мьюзик" предоставило ответчику право публичного исполнения произведений в соответствии с ранее заключенными договорами с зарубежными правообладателями:

Music Dealers LLC. Договор N MDV1475 от 01.06.2016,	произведения: - Shine (п. 1006 Приложения 1), - SweetSurprise (п. 92 Приложения 1), - Alright (п. 140 Приложения 1), - Just To Please You (п. 72 Приложения 1).
SongtradrInc. договор N ST1 от 22.01.2018	произведение: - SummerLove (п. 1444 Приложения 1), - Together Now (п. 327 Приложения 1).

В соответствии с пунктом 4.1 договоров лицензиату предоставлено право публичного исполнения музыкальных произведений, под которым понимается "любые и все методы представления музыкальных произведений с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствуют значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи".

Согласно пункту 5.1 лицензионного договора лицензиату предоставляется право передавать любые неисключительные права по лицензионным договорам.

Данные права предоставлены:

- по договору с MusicDealersLLC. до 31 мая 2023 года, в соответствии с пунктом 1 дополнительного соглашения N 2 к договору;

- по договору с SongtradrInc. на 3 года с момента подписания договора (до 23.01.2021), в соответствии с пунктом 7.1 договора.

MusicDealersLLCполучило права на публичное исполнение на основе прямых лицензионных договоров с авторами:

Произведения	Договор
Shine	Произведение 6 в Приложение A к договору с JonesDillon
SweetSurprise	Произведение 3 в Приложение А к договору с AndrewMason
Alright	Произведение 3 в Приложение А к договору с JayWright
Just To Please You	Произведение 1 в Приложение А к договору с OwensMichelleAnn

Договоры заключены в типовой форме, подписаны электронной цифровой подписью. В соответствии с подпунктом (а) пункта 3.1 данных договоров правообладателем предоставлены MusicDealersLLC все права на контроль, публикацию, печать, публичное исполнение, механическое или иное воспроизведение, распространение, синхронизацию, продажу, эксплуатацию, адаптацию, перевод, использование и распоряжение, которые являются известные в настоящее время или в будущем.

В соответствии с абзацем 1 пункта 3.1 MusicDealersLLC может лицензировать произведения, в отношении которых ему предоставлены права, т.е. предоставлять право использования произведений третьим лицам.

Согласно пункту I данных договоров, срок договоров определен как "период, начинающийся с момента заключения Соглашения и заканчивающийся в соответствии с пунктом 5.1". Пункт 5.1 предусматривает уведомительный порядок расторжения договора по инициативе одной из сторон.

В пункте IV договоров указано, что правообладатель гарантирует наличие у него исключительного права на произведения и права на заключение договора. Указанная гарантия должна трактоваться с учетом презумпции добросовестности, установленной пунктом 5 статьи 10 ГК РФ.

Доказательств отсутствия исключительного права у правообладателей, заключивших договор с MusicDealers LLC или наличия спора о праве, в материалы дела не представлено.

Таким образом, данные договоры подтверждают наличие у MusicDealers LLC права предоставлять лицензию на использование спорных произведений, а значит и действительность всей последующей цепочки.

SongtradrInc. получило права на основе прямых лицензионных договоров с автором и правообладателем (издателем):

Произведения	Договор
TogetherNow	Соглашение об использовании возможности монетизации через сервисы трансляции фоновой музыки/музыки переднего плана, заключенное с DanGodlin Заключение соглашения происходит путем присоединения к его условиям при регистрации на Интернет-сайте https://www.songtradr.com/ и загрузке музыкального произведения. Третьим лицом представлен текст соглашения и доказательство загрузки трека.
Summer Love	Соглашение об использовании возможности монетизации через сервисы трансляции фоновой музыки/музыки переднего плана, заключенное с Going Native Publishing(правообладатель). Заключение соглашения происходит путем присоединения к его условиям при регистрации на Интернет-сайте https://www.songtradr.com/ и загрузке музыкального произведения. Третьим лицом представлен текст соглашения и доказательство загрузки трека. Информация из базы данных ASCAP, подтверждаетчто Going Native Publishing является правообладателем.

Особенностью договора SongtradrInc. с авторами и правообладателями является то, что он заключается через присоединение к оферте при регистрации на сайте https://www.songtradr.com/ и загрузке трека, то есть путем обмена электронными сообщениями.

В соответствии с подпунктом (а) пункта 5 Соглашения об использовании возможности монетизации через сервисы трансляции фоновой музыки/музыки переднего плана SongtradrInc. получил от автора и правообладателя неисключительное право на выдачу поставщикам музыкальных услуг на территории лицензий на публичное исполнение или организацию публичного исполнения выделенных музыкальных произведений в составе музыкальных программ в виде фоновой музыки/ музыки переднего плана.

Согласно пункту 3 Соглашения, - "Термины и определения", под Выделенными произведениями понимаются "любые "Музыкальные произведения", связанные с вашей Учетной записью".

Срок данного договора также определен в пункте 3 как "период времени, начинающийся со дня подтверждения вашего согласия с настоящим Соглашением и продолжающийся до тех пор, пока вы не расторгнете или мы не расторгнем настоящее Соглашение".

В пункте 9 Соглашение авторы и правообладатели, загружаемых треков, дают заверения и гарантии относительно того, что у них "имеются все права, правомочия и полномочия для заключения настоящего соглашения".

Таким образом, данный договор и факт загрузки треков подтверждают наличие у SongtradrInc. права предоставлять лицензию на использование спорных произведений, а значит и действительность всей последующей цепочки.

Анализ договоров с авторами показывает, что они предполагают исполнение на территории нескольких государств, поскольку право использования распространяется на территорию всего мира. Следовательно, в силу пункта 8 статьи 1211 ГК РФ к ним применяется право страны, являющейся основным местом деятельности лицензиара, то есть право Соединенных Штатов Америки.

Поскольку к договорам по распоряжению исключительными правами применяется право иностранного государства суд, в порядке статьи 14 АПК РФ, устанавливает их содержание в соответствии с официальным толкованием, практикой применения и доктриной.

В целях установления содержания норм иностранного права третьим лицом представлена декларация (аффидевит) Ричарда М. Лабарджа. Суд отклоняет доводы истца о невозможности принятия данного аффидевита в соответствии с частью 2 статьи 67 АПК РФ, как содержащего ходатайство о поддержке лиц, участвующих в деле. Из содержания аффидевита не усматривается, что Ричард М. Лабардж ходатайствует перед судом в пользу одной из сторон процесса.

Так, в преамбуле к декларации Р. М. Лабардж указывает, что ответы на вопросы даны им исходя из официального толкования и практики применения норм судами, а не личного мнения "Нас попросили описать законодательство и практику США об авторском праве_ Мы даем наши ответы на основе соответствующих законодательных актов и того, как эти акты были интерпретированы судами США, а не на основании предположений или собственного мнения". Аффидевит надлежащим образом заверен, на нем проставлен апостиль.

Анализируя договоры, суд приходит к выводу, что подлежащими установлению являются вопросы иностранного права о правомерности заключения лицензионного договора в электронном виде, а также, поскольку в отношении произведений SummerLove, SweetSurprise, JustToPleaseYou у MusicDealers LLC и SongtradrIncдоговоры заключены лишь с одним из соавторов или правообладателем, правомерности такого заключения по праву США.

В соответствии с выводами, сделанным в аффидевите "Согласно американскому законодательству, соглашение о передаче неисключительных прав на произведение может быть заключено в электронном виде и на этом основании не является недействительным".

Кроме того, как следует из раздела II Декларации один из соавторов или с правообладателей в соответствии с законодательством США вправе выдавать неисключительную лицензию: "каждый совладелец может предоставить неисключительную лицензию на использование всего произведения без согласия других совладельцев".

Таким образом, проанализированные выше соглашения, заключенные в соответствии с правом США являются действительными и подтверждают наличие цепочки прав на произведение от авторов и правообладателей.

Суд отклоняет доводы истца о том, что договор SongtradrInc. и DanGodlinне подтверждает право SongtradrInc. лицензировать публичное исполнение музыкального произведения TogetherNow. Вопреки доводам истца в информации о загрузке данного произведения, имеющейся в материалах дела, не стоит пометки Inactive, означающей исключение произведения из перечня лицензируемых.

Суд отклоняет довод истца о том, что согласно материалам из реестра ASCAPGoing Native Publishing является правообладателем лишь фонограммы, а не музыкального произведения SummerLove. В соответствии с информацией из реестраASCAP у Going Native Publishing указана доля в исключительном праве на музыкальное произведение в размере 50%, оставшаяся доля в размере 50% принадлежит авторам, указанным РАО. Следовательно, в реестре речь идет об одном объекте интеллектуальных прав, а не разных, как предполагает истец. Таким образом, в соответствии с правом США Going Native Publishing был вправе заключить лицензионный договор на неисключительной основе.

Суд также отклоняет довод истца о том, что отсутствие физических подписей в договоре, а также обмен электронными документами является ненадлежащим способом заключения договора. Доводы истца основаны на нормах российского права, тогда как согласно коллизионной нормы пункта 8 статьи 1211 ГК РФ к указанным договорам подлежит применению право США. Доказательств несоответствия формы договоров или порядка их заключения нормам иностранного права истцом не представлено.

Кроме того, в соответствии с пунктом 110 Постановления Пленума ВС РФ N 10 от 23.04.2019 правообладателем считается лицо, указанное в представленном в суд договоре, а необходимость исследования обстоятельств возникновения авторского права и перехода этого права к правопредшественнику истца отсутствует, если право истца не оспаривается при представлении соответствующих доказательств.

Истец, оспаривая договоры, предоставленные третьим лицом, лишь подвергает их сомнению. Истцом не представлены доказательства недействительности данных лицензионных договоров или принадлежности исключительного права на произведение иным лицам.

Указанные договоры не оспорены РАО в надлежащем порядке. Таким образом, в соответствии с презумпцией добросовестности участников гражданских правоотношений, в отсутствии доказательств обратного данные договоры должны считаться заключенными, а их наличие надлежащим доказательством правомерности публичного исполнения произведений.

Суд также считает необходимым указать, что истцом не доказано право на заявление деликтного иска о взыскании компенсации за нарушение исключительного права.

В подтверждение своего права на иск РАО представило переводы на русский языки договоров с иностранными обществами по управлению авторскими правами: SESAC, США (том 1 л.д.72); BMI, США (том 1 л.д.82); ASCAP, США (том 1 л.д. 94);

Согласно договору РАО с SESAC, США:

"М) "репертуар" означает любое музыкальное произведение, на которое в любое время в течение срока действия настоящего соглашения, право на исполнение было передано или может быть передано или лицензировано _ СЕЗАК его членами ("репертуар СЕСАК").

Пункт 3.

1) СЕСАК предоставляет РАО неисключительную лицензию на территории РАО на выдачу разрешений на публичное исполнение произведений из репертуара СЕСАК.

3) СЕСАК предоставляет РАО право собирать деньги, причитающиеся за репертуар СЕСАК в соответствии с любыми положениями лицензии по закону, действующему на территории РАО".

Согласно договору РАО с BMI, США:

"Пункт 1.

г) термин "произведения Общества" означает все музыкальные произведения, включая отдельные произведения, включенные в музыкально-драматические произведения, которые находятся или в течение срока действия Соглашения войдут в репертуар Общества, и в отношении которых Общество контролирует права на публичное исполнение на территории Би-Эм-Ай, и:

I) произведения, права на издание которых на территории Би-Эм-Ай были или в течение срока действия настоящего Соглашения будут переданы каким-либо членом Общества издателю, являющемуся членом Би-Эм-Ай, или

д) Термин "произведения Би-Эм-Ай" означает все музыкальные произведения, в том числе отдельные произведения, включенные в музыкально-драматические произведения, которые находятся или в течение срока действия настоящего Соглашения войдут в репертуар Би-Эм-Ай и в отношении которых Би-Эм-Ай контролирует права на публичное исполнение на территории Общества.

Пункт 3.

а) Настоящим Би-Эм-Ай предоставляет Обществу на срок действия этого соглашения и на территории Общества все права, которые Би-Эм-Ай имеет и приобретает на передачу в эфир или иное публичное исполнение произведений Би-Эм-Ай любыми способами, которые известны в настоящее время или могут быть разработаны в будущем, а также право выдавать на это лицензии;

б) неисключительное право на адаптацию или аранжировку какой-либо части или целиком любого произведения Би-Эм-Ай для целей публичного исполнения, а также на выдачу лицензий для названных целей".

Согласно договору РАО с ASCAP, США:

"Пункт I

В соответствии с настоящим Соглашением АСКАП предоставляет РАО, а РАО принимает неисключительное право на лицензирование в России (в "Территории") недраматического публичного исполнения музыкальных произведений, права на исполнение которых в названной Территории в настоящее время принадлежат или контролируются, или могут принадлежать или контролироваться, в течение срока действия настоящего Соглашения АСКАП в той степени, в которой право на публичное исполнение указанных музыкальных произведений принадлежит, или в течение срока действия настоящего Соглашения, может принадлежать или быть переданным АСКАП его членами в соответствии с его Уставом и Правилами; такие произведения именуются в дальнейшем "Репертуар АСКАП".

Из указанной передачи прав исключаются, однако, такие музыкальные произведения или права на них, которые

В настоящее время лицензированы в соответствии с действующими контрактами любой третьей стороне в названной Территории, список которых дается в приложении А к настоящему Соглашению, или

Могут быть лицензированы в названной Территории любой третьей стороне".

Таким образом, все договоры истца с SESAC, BMI и ASCAP являются неисключительными лицензиями, которые не предоставляют ему право защищать спорные права способами, предусмотренными статьями 1250 и 1252 ГК РФ (включая взыскание компенсации). Таким правом на основании статьи 1254 ГК РФ обладают только лицензиаты - обладатели исключительной лицензии (пункт 79 Постановления N 10).

В соответствии с пунктом 2 статьи 269 АПК РФ арбитражный суд апелляционной инстанции по результатам рассмотрения апелляционной жалобы вправе отменить или изменить решение суда первой инстанции в части или полностью и принять по делу новый судебный акт.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

На основании вышеизложенного, суд руководствуясь статьями 176, 266 - 268, пунктом 2 статьи 269, статьями 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 11 марта 2020 года по делу N А40-334183/19 отменить. В удовлетворении иска - отказать.

Взыскать с Общероссийской общественной организации "Российское Авторское Общество" (ОГРН: 1027739102654; 125993, город Москва, улица Бронная Б., дом 6 "а" строение 1) в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Галерея-АЛЕКС" (ОГРН: 1047796357179, 119002, город Москва, улица Арбат, дом 44 строение 1, пом. II часть ком. 5, подвал) 3 000 (Три тысячи) рублей расходов по оплате государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы.

Взыскать с Общероссийской общественной организации "Российское Авторское Общество" (ОГРН: 1027739102654; 125993, город Москва, улица Бронная Б., дом 6 "а" строение 1) в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Маркет Мьюзик" (ИНН 7725783640, ОГРН 1137746149815, 115114, Россия, г. Москва, Дербеневская наб., д.7, стр. 5, оф.402) 3 000 (Три тысячи) рублей расходов по оплате государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Суд по интеллектуальным правам.

Судья

Н.И. Левченко