Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 ноября 2020 г. N 09АП-54014/20 по делу N А40-289382/2019

г. Москва

06 ноября 2020 г.

Дело N А40-289382/19

Резолютивная часть постановления объявлена 27 октября 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 06 ноября 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Порывкина П.А.,

судей Кузнецовой Е.Е., Бодровой Е.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Кучерук А.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "БАЛТИК ЭНЕРГО СТРОЙ"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 24.07.2020 г.

по делу N А40-289382/19

по иску ООО " БАЛТИК ЭНЕРГО СТРОЙ " (ОГРН 1153926011381)

к АО " Главное управление обустройства войск " (ОГРН 1097746390224)

о взыскании 2 003 458 руб. 86 коп. - долга, процентов

при участии в судебном заседании:

от истца: не явился, извещен,

от ответчика: Черняков Д.А. по доверенности от 07.11.2019,

УСТАНОВИЛ:

ООО "БАЛТИК ЭНЕРГО СТРОЙ" обратилось в арбитражный суд с иском к АО "Главное управление обустройства войск" о взыскании 2 003 458 руб. 86 коп. - долга, процентов.

Решением арбитражного суда от 24.07.2020 в удовлетворении искового заявления отказано в полном объеме.

Истец, не согласившись с решением суда первой инстанции, в порядке ст. 257 АПК РФ в установленный законом срок обратился в арбитражный суд с апелляционной жалобой.

В материалы дела поступило ходатайство истца о рассмотрении спора в отсутствие его представителя.

В судебном заседании представитель ответчика возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил решение суда оставить без изменения, представил в материалы дела отзыв.

Истец, надлежащим образом извещенный о производстве по делу, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечил.

Заслушав представителя ответчика, исследовав в полном объеме и оценив в совокупности документы, имеющиеся в материалах дела, доводы апелляционной жалобы и отзыв на нее, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены решения суда.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции исходил из того, что обстоятельства, подлежащие установлению в данном деле, истцом в порядке ст. 65 АПК РФ не доказаны.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между АО "ГУОВ" и ООО "БАЛТИК ЭНЕРГО СТРОЙ" 03.03.2017 были заключены договоры: N 2017/2-360 на выполнение работ по капитальному ремонту здания санчасти инв. N 32, в/г 43, войсковая часть 06017, г. Балтийск, ул. Солдатская, 5 (шифр объекта 3-12/16-107).

Результат работы по договору принят АО "ГУОВ", что подтверждается актом сдачи-приемки работ N 1 от 15.02.2018 на сумму 231 744,92 руб., из них 23 058,62 руб. были перечислены истцу в качестве предоплаты (аванса).

Таким образом, задолженность ответчика по указанному договору составляет 207 527,58 руб.; N 2017/2-359 на выполнение работ по капитальному ремонту здания клуба инв. N 17, в/г 43, войсковая часть 06017, г. Балтийск, ул. Солдатская (шифр объекта 3-12/16-106). Результат работы по договору принят АО "ГУОВ", что подтверждается итоговым актом приемки выполненных работ от 23.07.2018 г. на сумму 9 852 961,41 руб., из которых 8 260 088,67 руб. были оплачены ответчиком.

Исходя из указанного, задолженность ответчика по указанному договору составляет 1 592 872, 74 руб.

Работы Ответчиком приняты без замечаний и возражений, результат работ используется Заказчиком.

Согласно п. 4.4. договоров окончательный расчет по договорам производится в течение 30 календарных дней с момента подписания сторонами итоговых актов приемки выполненных работ по форме, установленной Приложением N 2 к Договорам. Исходя из изложенного, предельный срок исполнения обязательств по оплате принятых работ по договору: N 2017/2-360 - 17.03.2018 г.; N 2017/2-359 - 23.08.2018 г. Однако до настоящего момента АО "ГУОВ" не исполнило своих обязательств по оплате договоров в сумме 1 800 400,32 руб., из которых 207 527,58 руб. по договору N 2017/2-360 и 1 592 872,74 руб. по договору N 2017/2-359.

Между АО "ГУОВ" (Истец, Генподрядчик) и ООО "БАЛТИК ЭНЕРГО СТРОЙ" (Ответчик, Подрядчик) 03.03.2017 заключен договор N 2017/2-359 (Договор 1) на выполнение работ по капитальному ремонту здания клуба инв. N 17, в/г 43, войсковая часть 06017, г. Балтийск, ул. Солдатская (шифр объекта 3-12/16-106).

В соответствии с п. 4.6. Договора 1, Генподрядчик на основании счета и письменного обращения Подрядчика вправе рассмотреть вопрос о перечислении авансового платежа в размере не более 30% от Цены Договора. АО "ГУОВ" 28.04.2017 платежным поручением N 24222 перечислило ООО "БАЛТИК ЭНЕРГО СТРОЙ" аванс в размере 2 955 890 рублей 40 копеек.

ООО "БАЛТИК ЭНЕРГО СТРОЙ" выполнено и АО "ГУОВ" принято работ на сумму 9 852 961 рубль 41 копейка. АО "ГУОВ" перечислено ООО "БАЛТИК ЭНЕРГО СТРОЙ" 7 274 792 рубля 52 копейки, зачтены услуги Генподрядчика на сумму 985 296 рублей 15 копеек.

Обязательства по Договору 1 ООО "БАЛТИК ЭНЕРГО СТРОЙ" выполнены в полном объеме, но с нарушением сроков окончания работ.

Пунктами 2.2 и 2.3 Договора 1 предусмотрено, что Подрядчик обязуется выполнить работы в соответствии с условиями Договора и не имеет замечаний, увеличивающих цену Договора и сроки выполнения работ по Договору.

В п. 5.2 Договора 1 Стороны согласовали сроки окончания работ.

Надлежащее исполнение ответчиком своих обязательств по Договору 1, в части касающейся сроков окончания работ, было обеспечено договорной неустойкой (п.п. 17.4., 17.5. Договора).

В соответствии с п. 17.4 Договора 1 в случае нарушения Подрядчиком сроков окончания работ, предусмотренных Договором, Подрядчик уплачивает Генподрядчику неустойку в размере: за первые 90 дней просрочки - 0,05% от цены Договора за каждый день просрочки до даты фактического завершения выполнения работ (п. 17.4.1 Договора); начиная с 91 дня просрочки, пени начисляются в размере 0,1% от цены Договора за каждый день до даты фактического завершения выполнения исполнения работ (п. 17.5.2 Договора).

Цена Договора 1 согласно п. 3.1 Договора составляет 9 852 968 рублей 00 копеек, в том числе НДС 18% -1 502 995 рублей.

Неустойка за период нарушения Подрядчиком сроков выполнения работ рассчитывается следующим образом: Цена Договора размер неустойки / 100 количество дней просрочки. Размер неустойки за нарушение сроков выполнения работ составляет: за первые 90 дней: 9 852 968 0,05 / 100 = 4 926,48 руб. в день; начиная с 91 дня: 9 852 968 0,1 /100 = 9 852,97 руб. в день. Неустойка по состоянию на дату окончания работ указанную в Итоговом акте приемки работ за нарушение сроков окончания работ по Договору 1 составляет 9 557 379,1 руб.

Согласно п. 1 ст. 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, оказать услугу, внести вклад в совместную деятельность, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Согласно п. 1 ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (Подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (Заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Статьей 708 ГК РФ определено, что в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

В силу п. 1 ст. 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Работы по Договору 1 ООО "БАЛТИК ЭНЕРГО СТРОЙ" в сроки, установленные Договором 1 не выполнены, что является основанием для начисления неустойки.

Учитывая изложенное, АО "ГУОВ" направило в адрес ООО "БАЛТИК ЭНЕРГО СТРОЙ" уведомление от 23.10.2018 N Исх-2111/сп о зачете неустойки, в сумме 1 592 872,74 руб. в счет требования ООО "БАЛТИК ЭНЕРГО СТРОЙ" об оплате выполненных работ по договору от 03.03.2017 N 2017/2-359.

Указанное уведомление получено Ответчиком 14.11.2018, согласно отслеживанию почтового отправления в интернет - сервисе почты России по номеру почтового идентификатора (12105927240814) (12105927240821) указанного в почтовом реестре от 24.10.2018.

Факт нарушения сроков окончания работ по Договору 1 подтверждается Итоговым актом о приемки выполненных работ от 23.07.2018.

Между АО "ГУОБ" и ООО "БАЛТИК ЭНЕРГО СТРОЙ" 03.03.2017 заключен договор N 2017/2-360 (далее - Договор 2) на выполнение работ по капитальному ремонту здания санчасти инв. N 32, в/г 43, войсковая часть 06017, г. Балтийск, ул. Солдатская, 5 (шифр объекта 3-12/16-107).

Цена Договора 2 составляет 8 282 477 рублей 82 копейки.

ООО "БАЛТИК ЭНЕРГО СТРОЙ" выполнено и АО "ГУОВ" принято работ на сумму 230 586 рублей 20 копеек. АО "ГУОВ" зачтены услуги Генподрядчика на сумму 23 058 рублей 58 копеек.

По состоянию на 09.10.2018 Подрядчиком ни один Этап в полном объеме не выполнен и его результат Генподрядчику не передан.

Подрядчиком нарушены сроки окончания работ, предусмотренные п. 5.2. Договора 2.

Надлежащее исполнение ответчиком своих обязательств по Договору 2, в части касающейся сроков окончания работ, было обеспечено договорной неустойкой (п.п. 17.4., 17.5. Договора).

В соответствии с п. 17.4 Договора 2 в случае нарушения Подрядчиком сроков окончания Работ, предусмотренных Договором, Подрядчик уплачивает Генподрядчику неустойку в размере за первые 90 дней просрочки - 0,05% от цены Договора за каждый день просрочки до даты фактического завершения выполнения Работ (п. 17.4.1 Договора); начиная с 91 дня просрочки, пени начисляются в размере 0,1% от цены Договора за каждый день просрочки до даты фактического завершения исполнения Работ (п. 17.4.2 Договора).

Цена Договора 2 согласно п. 3.1 Договора составляет 8 282 477, 82 руб., в т.ч. НДС 18%.

Неустойка за период нарушения Подрядчиком сроков выполнения работ рассчитывается следующим образом: Цена Договора размер неустойки /100 количество дней просрочки. Размер неустойки за нарушение сроков выполнения работ составляет: за первые 90 дней: 8 282 477, 82 0,05 / 100 - 4 141,24 руб. в день; - начиная с 91 дня: 8 282 477, 82 0,1 /100 = 8 282,48 руб. в день. Неустойка по состоянию на 09.10.2018 за нарушение сроков окончания работ составляет: 14 129 910,88 руб.

Работы по Договору 2 ООО "БАЛТИК ЭНЕРГО СТРОЙ" в сроки, установленные Договором 2 не выполнены, что является основанием для начисления неустойки.

Учитывая изложенное, АО "ГУОВ" направило в адрес ООО "БАЛТИК ЭНЕРГО СТРОЙ" уведомление от 23.10.2018 N Исх-2111/сп о зачете неустойки, в сумме 207 527,62 руб. в счет требования ООО "БАЛТИК ЭНЕРГО СТРОЙ" об оплате выполненных работ по договору от 03.03.2017 N 2017/2-360.

Указанное уведомление получено Ответчиком 14.11.2018, согласно отслеживанию почтового отправления в интернет-сервисе почты России по номеру почтового идентификатора (12105927240814) (12105927240821) указанного в почтовом реестре от 24.10.2018.

С учетом изложенного судом установлено, что в настоящем случае задолженность подрядчика по состоянию на дату предъявления исковых требований к АО "ГУОВ" по договору 1 и договору 2 отсутствует.

В обоснование апелляционной жалобы истец указывает, что он находится в процедуре банкротства, в связи с чем проведение зачета недопустимо.

Суд отклоняет приведенные доводы заявителя апелляционной жалобы.

В соответствии со ст. 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

В силу пункта 2 статьи 154, статьи 410 ГК РФ зачет как способ прекращения обязательства является односторонней сделкой, для совершения которой необходимы определенные условия: требования должны быть встречными, однородными, с наступившими сроками исполнения. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

Встречные требования об уплате неустойки, процентов за пользование чужими денежными средствами и о взыскании задолженности являются, по существу, денежными, то есть однородными, при наступлении срока исполнения могут быть прекращены зачетом по правилам статьи 410 ГК РФ.

В соответствии с правовой позицией Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении Президиума от 07.02.2012 N 12990/11 по делам N А40-16725/2010, А40-29780/2010, бесспорность зачитываемых требований и отсутствие возражений сторон относительно как наличия, так и размера требований не определены Гражданским кодексом в качестве условия зачета. Следовательно, наличие спора в отношении одного из зачитываемых требований не препятствует подаче заявления о зачете при условии, что по обязательству, на прекращение которого направлено зачитываемое требование, на момент заявления о зачете не возбуждено производство в суде.

Аналогично и в рассматриваемом споре, АО "ГУОВ" уведомлением от 23.10.2018 N исх-2111/сп произвело зачет неустойки в счет требования ООО "БАЛТИК ЭНЕРГО СТРОЙ" об оплате за выполненные работы по договору 1 и договору 2.

На дату направления уведомления о зачете неустойки каких-либо производств в суде не было возбуждено.

В пункте 79 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" разъяснено, что в случае списания по требованию кредитора неустойки со счета должника (пункт 2 статьи 847 Гражданского кодекса Российской Федерации), а равно зачета суммы неустойки в счет суммы основного долга и/или процентов должник вправе ставить вопрос о применении к списанной неустойке положений статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, например, путем предъявления самостоятельного требования о возврате излишне уплаченного (статья 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации).

То есть в данном разъяснении указано на необходимость заявления именно самостоятельного искового требования.

ООО "БАЛТИК ЭНЕРГО СТРОЙ" с требованиями о признании зачета несостоявшимся, о взыскании неосновательного обогащения к АО "ГУОВ" не обращалось.

Таким образом, при указанных обстоятельствах сделка зачета является состоявшейся, и обязательства считаются прекращенными. То есть зачет считается исполненным.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении заявленных требований. Приведенные в апелляционной жалобе доводы истца направлены на переоценку выводов суда первой инстанции, оснований для которой суд апелляционной инстанции не усматривает.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что решение суда первой инстанции соответствует фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в нем доказательствам, нарушений норм материального и процессуального права, в том числе на основании ч. 4 ст. 270 АПК РФ, не выявлено, в связи с чем апелляционная жалоба по изложенным в ней доводам удовлетворению не подлежит.

В связи с отказом в удовлетворении апелляционной жалобы судебные расходы по уплате государственной пошлины при ее подаче в силу ст. 110 АПК РФ относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 266-268, пунктом 1 статьи 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 24.07.2020 по делу N А40-289382/19 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

П.А. Порывкин

Судьи

Е.Е. Кузнецова Е.В. Бодрова