Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 3 ноября 2020 г. N 09АП-48121/20 по делу N А40-196803/2019

г. Москва

03 ноября 2020 г.

Дело N А40-196803/19

Резолютивная часть постановления объявлена 22 октября 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 03 ноября 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи С.А. Назаровой,

судей Ю.Л. Головачевой, А.А. Комарова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Овчаренко С.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Завод ТЕХСТРОЙМАШ" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 24.07.2020 г. по делу N А40-196803/19, вынесенное судьей Марасановым В.М. об отказе в удовлетворении искового заявления ООО "Завод "ТЕХСТРОЙМАШ" о привлечении Трампильцева Николая Викторовича и Королевой Дарьи Владимировны к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "АБСОЛЮТСТАЛЬ ГРУПП" и о взыскании в солидарном порядке с Трампильцева Николая Викторовича и Королевой Дарьи Владимировны сумму в следующем размере: по исполнительному производству - 1 902 849 руб. 59 коп.; проценты на сумму долга (ст. 395 ГК РФ) - 489 793,95 руб.; оплата по договору от 29.01.2018 г. на юридические услуги - 15 000 руб. 00 коп.; командировочные расходы - 50 600 руб. 28 коп.; госпошлина в размере - 34 720 руб. 00 коп. в пользу ООО "Завод "ТЕХСТРОЙМАШ",

при участии в судебном заседании:

от Трампильцева Н.В.: Косенко Р.А., по дов. от 26.09.2019,

от Королевой Д.В.: Новикова К.О., по дов. от 03.10.2019,

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 25.05.2017 прекращено производство по делу N А40-241446/16 по заявлению ООО "Завод "ТЕХСТРОЙМАШ" о признании несостоятельным (банкротом) ООО "АБСОЛЮТСТАЛЬ ГРУПП" (ОГРН 1147746082637, ИНН 7725817716).

В Арбитражный суд города Москвы 29.07.2019 г. поступило заявление ООО "Завод ТЕХСТРОЙМАШ" о привлечении Трампильцева Николая Викторовича и Латышевой Дарьи Владимировны к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "АБСОЛЮТСТАЛЬ ГРУПП".

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 24.07.2020 г. отказано в удовлетворении заявления ООО "Завод "ТЕХСТРОЙМАШ" о привлечении Трампильцева Николая Викторовича и Королевой Дарьи Владимировны к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "АБСОЛЮТСТАЛЬ ГРУПП" и о взыскании в солидарном порядке с Трампильцева Николая Викторовича и Королевой Дарьи Владимировны сумму в следующем размере: по исполнительному производству - 1 902 849 руб. 59 коп.; процентов на сумму долга (ст. 395 ГК РФ) - 489 793,95 руб.; оплаты по договору от 29.01.2018 г. на юридические услуги - 15 000 руб. 00 коп.; командировочных расходов - 50 600 руб. 28 коп.; госпошлины в размере - 34 720 руб. 00 коп. в пользу ООО "Завод "ТЕХСТРОЙМАШ" отказано.

Не согласившись с вынесенным судебным актом ООО "Завод ТЕХСТРОЙМАШ" обратилось с апелляционной жалобой в Девятый арбитражный апелляционный суд, в которой просит определение отменить, направить вопрос на новое рассмотрение, в обоснование ссылаясь на нарушение судом норм материального и процессуального права.

В судебном заседании представители Трампильцева Н.В., Королевой Д.В. возражали против удовлетворения апелляционной жалобы.

Представитель Королевой Д.В. в материалы дела представил отзыв.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о времени и месте ее рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии со ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Законность и обоснованность обжалуемого определения суда первой инстанции проверены арбитражным апелляционным судом в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Повторно исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого определения суда первой инстанции по следующим основаниям.

В силу части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации пункта 1 статьи 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

Материалами дела установлено, что с 04.02.2014 по 02.08.2016 руководителем и участником (доля 100 %) должника являлась Королева (ранее - Латышева) Дарья Владимировна, а с 02.08.2016 руководителем и участником (доля 100 %) должника являлся Трампильцев Николай Викторович.

В качестве основания для привлечения к субсидиарной ответственности заявитель ссылается на ст. 61.11 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", в соответствии с которой пока не доказано иное, предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица при наличии следующего обстоятельства: 2) документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы; а также ст. 61.12 Закона о банкротстве, согласно которой неисполнение обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд (созыву заседания для принятия решения об обращении в арбитражный суд с заявлением должника или принятию такого решения) в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 настоящего Федерального закона, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых настоящим Федеральным законом возложена обязанность по созыву заседания для принятия решения о подаче заявления должника в арбитражный суд, и (или) принятию такого решения, и (или) подаче данного заявления в арбитражный суд.

Отказывая в удовлетворении заявления ООО "Завод "ТЕХСТРОЙМАШ", суд первой инстанции исходил из того, что в период нахождения на должности руководителя, ответчиками не совершались действия (бездействия) вследствие которых должник стал отвечать признакам несостоятельности (банкротства), а также из недоказанности совокупности обстоятельств, необходимых для привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности.

Федеральным законом от 29.07.2017 N 266-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях" (далее - Закон N 266) статья 10 Закона о банкротстве признана утратившей силу и Закон о банкротстве дополнен главой III.2 "Ответственность руководителя должника и иных лиц в деле о банкротстве".

Согласно пункту 3 статьи 4 Закон N 266 рассмотрение заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности, предусмотренной статьей 10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (в редакции, действовавшей до дня вступления в силу настоящего Федерального закона), которые поданы с 01.07.2017, производится по правилам Закона о банкротстве (в редакции настоящего Федерального закона).

Основания для привлечения к субсидиарной ответственности, содержащиеся в главе III.2 Закона о банкротстве в редакции Закона N 266-ФЗ, не подлежат применению к действиям контролирующих должников лиц, совершенных до 01.07.2017, в силу общего правила действия закона во времени (пункт 1 статьи 4 ГК РФ), поскольку Закон N 266-ФЗ не содержит норм о придании новой редакции Закона о банкротстве обратной силы.

Аналогичные разъяснения даны в пункте 2 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.04.2010 N 137 "О некоторых вопросах, связанных с переходными положениями Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", согласно которым положения Закона о банкротстве в редакции Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ (в частности, статьи 10) о субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц по обязательствам должника применяются, если обстоятельства, являющиеся основанием для их привлечения к такой ответственности (например, дача контролирующим лицом указаний должнику, одобрение контролирующим лицом или совершение им от имени должника сделки), имели место после дня вступления в силу Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ.

Нормы материального права, устанавливающие основания для привлечения к ответственности, должны определяться редакцией, действующей в период совершения лицом вменяемых ему деяний (деликта).

В рассматриваемом случае основания для привлечения к субсидиарной ответственности, предусмотренные Главой III.2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", не могут быть применимы, и применяются положения п. 4 ст. 10 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

В соответствии с пунктом 4 статьи 10 Закона о банкротстве (в редакции, действующей на момент когда Королева (Латышева) Д.В., Трампильцев Н.В. занимали должность генерального директора), если должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц, такие лица в случае недостаточности имущества должника несут субсидиарную ответственность по его обязательствам.

Пока не доказано иное, предполагается, что должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц при наличии одного из следующих обстоятельств: причинен вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника, включая сделки, указанные в статьях 61.2 и 61.3 настоящего Федерального закона; документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы.

Ответственность руководителя предприятия-должника возникает при

неисполнении им обязанности по организации хранения бухгалтерской документации и отражении в бухгалтерской отчетности достоверной информации, что повлекло за собой невозможность формирования конкурсным управляющим конкурсной массы или ее формирование не в полном объеме и, как следствие, неудовлетворение требований кредиторов.

Однако, в материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие, что ответчиками были совершены действия по искажению в бухгалтерской отчетности достоверной информации, повлекшие за собой невозможность формирования конкурсной массы либо неисполнение ответчиками обязанности по организации хранения бухгалтерской отчетности, повлекшее за собой невозможность формирования конкурсной массы.

Нормами ст. 9 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" установлена обязанность руководителя должника обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в случаях, предусмотренных пунктом 1 указанной статьи. В соответствии с пунктом 2 данной статьи такое заявление должно быть подано в кратчайший срок, но не позднее чем через месяц с даты возникновения соответствующих обстоятельств.

В соответствии с п. 2 ст. 10 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", нарушение обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 Закона о банкротстве, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых названным Федеральным законом возложена обязанность по принятию решения о подаче заявления должника в арбитражный суд и подаче такого заявления, по обязательствам должника, возникшим после истечения срока, предусмотренного пунктами 2 и 3 статьи 9 настоящего Федерального закона.

Для возложения субсидиарной ответственности на руководителя должника подлежит точному определению дата возникновения, перечисленных в пункте 1 статьи 9 Закона о банкротстве обстоятельств, а также точная дата возникновения у руководителя должника обязанности обратиться с заявлением должника в арбитражный суд. Кроме того, подлежит установлению размер обязательств должника, возникших после истечения срока, предусмотренного пунктом 2 статьи 9 настоящего Федерального закона.

При исследовании совокупности указанных обстоятельств следует учитывать, что обязанность по обращению в суд с заявлением о банкротстве возникает в момент, когда добросовестный и разумный руководитель в рамках стандартной управленческой практики должен был объективно определить наличие одного из обстоятельств, упомянутых в пункте 1 статьи 9 Закона о банкротстве.

Из материалов дела следует, что заявителем ООО "Завод "ТЕХСТРОЙМАШ" не указано и не представлено доказательств относительной конкретной даты, с которой возникла обязанность контролирующих должника лиц обратиться в суд с заявлением о признании ООО "АБСОЛЮТСТАЛЬ ГРУПП" банкротом, а также обоснование размера субсидиарной ответственности по обязательствам, возникшим после указанной даты. Не указаны в иске обстоятельства и дата возникновения признаков объективного банкротства, как и не представлены в материалы дела первичные документы, позволяющие с достоверностью установить момент возникновения объективного банкротства.

Согласно правовой позиции Верховного суда РФ, изложенной в Определении N 309-ЭС17-1801 от 20.07.2017 года по делу N А50-5458/15 одного лишь наличия неисполненных денежных обязательств на сумму превышающую 300 000 рублей и сроком более трех месяцев недостаточно для возникновения на стороне должника обязанности по подаче генеральным директором должника заявления о признании общества банкротом, поскольку указанные обстоятельства могут иметь лишь временный характер. Наличие такой задолженности лишь позволяет внешним кредиторам инициировать дело о банкротстве общества-должника.

Обязанность руководителя должника по обращению в суд с заявлением о банкротстве возникает в момент, когда добросовестный и разумный менеджер, в рамках стандартной управленческой практики должен был, учитывая масштаб деятельности должника, объективно определить наличие одного из обстоятельств, указанных в п. 1 ст. 9 ФЗ "О несостоятельности".

Согласно п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 53 от 21.12.2017 года обязанность руководителя по обращению в суд с заявлением о банкротстве возникает в момент, когда добросовестный и разумный руководитель, находящийся в сходных обстоятельствах, в рамках стандартной управленческой практики, учитывая масштаб деятельности должника, должен был объективно определить наличие одного из обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 9 Закона о банкротстве.

Если руководитель должника докажет, что само по себе возникновение признаков неплатежеспособности, обстоятельств, названных в абзацах пятом, седьмом пункта 1 статьи 9 Закона о банкротстве, не свидетельствовало об объективном банкротстве, и он, несмотря на временные финансовые затруднения, добросовестно рассчитывал на их преодоление в разумный срок, приложил необходимые усилия для достижения такого результата, выполняя экономически обоснованный план, такой руководитель может быть освобожден от субсидиарной ответственности на тот период, пока выполнение его плана являлось разумным с точки зрения обычного руководителя, находящегося в сходных обстоятельствах.

В соответствии с Постановлением Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 N 53, при привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности в части, не противоречащей специальным положениям Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), подлежат применению общие положения глав 25 и 59 ГК РФ об ответственности за нарушение обязательств и об обязательствах вследствие причинения вреда.

Таким образом, помимо объективной стороны правонарушения, связанной с нарушением обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд в случаях и в срок, установленный статьей 9 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", необходимо установить вину субъекта ответственности; исходя из общих положений о гражданско-правовой ответственности для определения размера субсидиарной ответственности, имеет значение и причинно-следственная связь между не подачей в суд заявления о признании должника банкротом и невозможностью удовлетворения требований кредиторов.

В соответствии со статьей 393 Гражданского кодекса Российской Федерации должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства; убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 15 настоящего Кодекса.

Нормами ст. 15 Гражданского кодекса Российской Федерации, под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Исходя из норм ст. 15 ГК РФ, лицо, требующее возмещения убытков, должно доказать противоправность поведения ответчика, наличие и размер понесенных убытков, а также причинную связь между противоправностью поведения ответчика и наступившими убытками.

При таких обстоятельствах, применение всех изложенных норм допустимо при доказанности следующих обстоятельств: надлежащего субъекта ответственности, которым является собственник, учредитель, руководитель должника, иные лица, которые имеют право давать обязательные для должника указания либо иным образом имеют возможность определять его действия; факта несостоятельности (банкротства) должника, то есть признания арбитражным судом или объявлении должником о своей неспособности в полном объеме удовлетворять требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей; наличием причинной связи между обязательными указаниями или действиями указанных лиц и фактом банкротства должника, поскольку они могут быть привлечены к субсидиарной ответственности лишь в тех случаях, когда несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана их указаниями или иными действиями. Возложение на них ответственности за бездействие исключается.

Однако, конкурсным кредитором не доказана причинно-следственная связь между неподачей заявления о банкротстве контролирующим лицом должника и банкротством должника, вина руководителей должника в не совершении действий по подаче заявления о банкротстве.

Так из бухгалтерской отчетности ООО "АБСОЛЮТСТАЛЬ ГРУПП" по состоянию на 2014 и 2015 годы, не следует, что общество в период деятельности руководителя Латышевой Д.В. обладало признаками неплатежеспособности, так как имело место положительное значение чистых активов и нераспределенная прибыль.

Согласно материалам дела, в годовой отчетности за 2015 год учтен долг перед ООО "Завод ТЕХСТРОЙМАШ", с учетом Постановления АС Северо-Западного округа по делу N А56-87544/2014 г. от 23.11.2015, на основании которого впоследствии произведен поворот исполнения и выдан исполнительный лист.

В соответствии с п. 4 ст. 6 ФЗ "О бухгалтерском учете" ООО "АБСОЛЮТСТАЛЬ ГРУПП" сдавало в налоговый орган бухгалтерскую отчетность в упрощенной форме как субъект малого предпринимательства.

На дату сдачи годовой отчетности за 2015 г., а также отчетности за 1 и 2 квартал 2016 г., ООО "АБСОЛЮТСТАЛЬ ГРУПП" являлось платежеспособным и не имело обстоятельств, предусмотренных ст. 9 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", в том числе с учетом долга перед ООО "ЗаводТЕХСТРОЙМАШ".

Таким образом, довод истца о разработке ответчиком схемы ухода от ответственности по причине наличия долга перед ООО "Завод ТЕХСТРОИМАШ" не соответствует действительности и доказательствам, представленным в материалы дела.

Ссылка заявителя на ст. ст. 562, 563 ГК РФ не состоятельна, так как сама по себе доля в уставном капитале не обладает признаками недвижимой вещи в соответствии со ст. 130 ГК РФ и ее отождествление с понятием предприятия, как имущественного комплекса в силу ст. 132 ГК РФ, ошибочно.

Сам факт совершения сделки купли-продажи доли в уставном капитале не может свидетельствовать об умышленном действии Королевой Д.В., имеющем неблагоприятные последствия для кредиторов. Сделка в установленном законом порядке недействительной не признана.

В соответствии с п. 1 ст. 6 ФЗ "О бухгалтерском учете" экономический субъект обязан вести бухгалтерский учет в соответствии с настоящим Федеральным законом, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.

Как усматривается из материалов дела, последняя отчетность должником сдавалась в налоговый орган за 2 квартал 2016 года. Таким образом, ООО "АБСОЛЮТСТАЛЬ ГРУПП" надлежащим образом и в полном объеме выполняло обязанность по сдаче установленных законом отчетностей в период пребывания Королевой Д.В. в должности генерального директора.

Доводы апелляционной жалобы апелляционная коллегия отклоняет, как направленные на переоценку имеющихся в деле доказательств, тогда как для иной оценки, апелляционный суд не усматривает.

Материалы дела исследованы судом первой инстанции полно, всесторонне и объективно, представленным сторонами доказательствам дана надлежащая правовая оценка, изложенные в обжалуемом судебном акте выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела и нормам права.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы 24.07.2020 г. по делу N А40-196803/19 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "Завод ТЕХСТРОЙМАШ" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

С.А. Назарова

Судьи

Ю.Л. Головачева А.А. Комаров