Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 10 ноября 2020 г. N 07АП-8210/19 по делу N А27-25683/2018

город Томск

10 ноября 2020 г.

Дело N А27-25683/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 10 ноября 2020 года.

Постановления изготовлено в полном объеме 10 ноября 2020 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего		Усаниной Н.А.,
судей		Зайцевой О.О., Павлюк Т.В.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Калининой О.Д. с использованием средств аудиозаписи рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу Карпова Александра Борисовича (N 07АП-8210/2019(3)) на определение от 28.08.2020 Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-25683/2018 (судья Куль А.С.) о несостоятельности (банкротстве) общество с ограниченной ответственностью "Калининское жилищно-коммунальное хозяйство", ОГРН 1054213000093, ИНН 4213005145, 652161, Кемеровская область, Мариинский район, поселок Калининский, ул. Студенческая, д. 5, корпус А, принятое по рассмотрению отчета о результатах выбора кредиторами способа распоряжения правом требования в деле о несостоятельности (банкротстве) должника о привлечении Карпова А.Б. к субсидиарной ответственности, уточнениям к отчету, замене взыскателя ООО "Калининское жилищно-коммунальное хозяйство" по требованию о привлечении к субсидиарной ответственности Карпова А.Б. на ФНС с правом требования в размере 162 441,56 руб., на АО "СУЭК-Кузбасс" с правом требования 7 491 603,05 руб.

В судебном заседании приняли участие:

Карпов А.Б., лично, паспорт;

от АО "СУЭК- Кузбасс": Смирнов Р.Л. по доверенности от 02.12.2019 (по 31.12.2020),

паспорт.

УСТАНОВИЛ:

в деле о банкротстве общества с ограниченной ответственностью "Калининское жилищно-коммунальное хозяйство" (далее - ООО "Калининское ЖКХ", должник) в Арбитражный суд Кемеровской области 02 июля 2020 года поступил отчет о результатах выбора кредиторами способа распоряжения правом требования в деле о несостоятельности (банкротстве) ООО "Калининское жилищно-коммунальное хозяйство" о привлечении Карпова А.Б. к субсидиарной ответственности.

18 августа 2020 года от конкурсного управляющего должника поступили уточнения к отчету, также просит произвести замену взыскателя ООО "Калининское жилищно-коммунальное хозяйство" по требованию о привлечении к субсидиарной ответственности Карпова А.Б. на ФНС с правом требования в размере 162 441,56 руб., на АО "СУЭК-Кузбасс" с правом требования 7 491 603,05 руб.

Определением суда от 28.08.2020 произведена замена взыскателя в лице общества с ограниченной ответственностью Калининское жилищно-коммунальное хозяйство", поселок Калининский, Мариинский район, Кемеровская область, ОГРН 1054213000093, ИНН 4213005145, 652161 по требованию о привлечении к субсидиарной ответственности Карпова Александра Борисовича, город Мариинск, Кемеровская область на Федеральную налоговую службу с правом требования в размере 162 441,56 руб., из них: 29 142 руб. основного долга второй очереди, 100 951,95 руб. основного долга третьей очереди, 32 347,61 руб. долга, учитываемого в составе третьей очереди, на акционерное общество "СУЭК-Кузбасс" с правом требования 7 491 603,05 руб., из них: 623 760,88 руб. текущих обязательств первой очереди, 32 500 руб. текущих обязательств третьей очереди, 6 835 342,17 руб. основного долга третьей очереди. Взыскано с Карпова Александра Борисовича, город Мариинск, Кемеровская область в пользу Федеральной налоговой службы 162 441,56 руб., из них: 29 142 руб. основного долга второй очереди, 100 951,95 руб. основного долга третьей очереди, 32 347,61 руб. долга, учитываемого в составе третьей очереди. Взыскано с Карпова Александра Борисовича, город Мариинск, Кемеровская область в пользу акционерного общества "СУЭК-Кузбасс" 7 491 603,05 руб., из них: 623 760,88 руб. текущих обязательств первой очереди, 32 500 руб. текущих обязательств третьей очереди, 6 835 342,17 руб. основного долга третьей очереди.

Не согласившись с вынесенным определением, Карпов А.Б. в поданной апелляционной жалобе просит определение Арбитражного суда Кемеровской области от 28.08.2020 отменить.

В обоснование апелляционной жалобе ее податель указывает на то, что с 20 июля

прекратил полномочия директора ООО "Калининское ЖКХ", вышел из состава учредителей общества с 22 ноября 2016 года, общество фактически ликвидировано решением КЧС и ОПБ Мариинского муниципального района 01 сентября 2016, и не могло производить расчеты с кредиторами, замена взыскателя произведена без его участия, что нарушило права на открытость и гласность судебного разбирательства.

Кредитор АО "СУЭК-Кузбасс" в представленном отзыве возражает относительно доводов апелляционной жалобы.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции Карпов А.Б., представитель АО "СУЭК-Кузбасс" каждый поддержали свои доводы и возражения.

Иные лица, участвующие в обособленном споре, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, своих представителей в суд апелляционной инстанции не направили, что согласно статье 156 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации (далее-АПК РФ) не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

Проверив законность и обоснованность определения суда первой инстанции, соответствие выводов, изложенных в определении обстоятельствам дела, применение норм материального права в порядке статей 266, 268 АПК РФ, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, заслушав явившихся участников процесса, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции считает определение суда не подлежащим отмене.

Кредиторы вправе использовать механизм, предусмотренный статьей 61.17 Закон о банкротстве, позволяющий реализовать выбор одного из способов распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности.

Согласно пункту 2 статьи 61.17 Закона о банкротстве в течение десяти рабочих дней со дня направления сообщения, предусмотренного пунктом 1 данной статьи, каждый кредитор, в интересах которого лицо привлекается к субсидиарной ответственности, вправе направить арбитражному управляющему заявление о выборе одного из следующих способов распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности: взыскание задолженности по этому требованию в рамках процедуры, применяемой в деле о банкротстве; продажа этого требования по правилам пункта 2 статьи 140 Закона; уступка кредитору части этого требования в размере требования кредитора.

По истечении двадцати рабочих дней со дня направления сообщения, предусмотренного пунктом 1 данной статьи, арбитражный управляющий составляет и направляет в арбитражный суд отчет о результатах выбора кредиторами способа распоряжения правом требования о привлечении к ответственности, в котором указываются сведения о выборе, сделанном каждым кредитором, размере и об очередности погашения его требования.

Как разъяснено в абзаце втором пункта 45 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" (далее - Постановление N 53) в случае, когда на момент вынесения определения о привлечении к субсидиарной ответственности (об определении размера субсидиарной ответственности) кредиторы не выбрали способ распоряжения требованием к контролирующему должника лицу и не могут считаться сделавшими выбор по правилам абзаца второго пункта 3 статьи 61.17 Закона о банкротстве, в определении о привлечении к субсидиарной ответственности (об определении размера субсидиарной ответственности) взыскателем указывается должник. Впоследствии суд производит процессуальную замену взыскателя по правилам подпункта 1 пункта 4 статьи 61.17 Закона о банкротстве.

Определением от 27.05.2020 в удовлетворении заявления конкурсного управляющего о взыскании с Карпова А.Б. убытков в деле о банкротстве ООО "Калининское ЖКХ" отказано; заявление конкурсного управляющего о привлечении Карпова А.Б. к субсидиарной ответственности в деле о банкротстве ООО "Калининское ЖКХ" удовлетворено частично, Карпов А.Б. привлечен к субсидиарной ответственности в размере 7 654 044,61 руб., с Карпова А.Б. в конкурсную массу должника взыскано 7 654 044,61 руб., отказано в удовлетворении требований о привлечении к субсидиарной ответственности в остальной части.

Из уточненного отчета о результатах выбора кредиторами способа распоряжения правом требования о привлечении к ответственности от 29.07.2020 следует, что Федеральная налоговая служба, АО "СУЭК-Кузбасс", выбрали способ распоряжение правом требования путем уступки кредитору части этого требования в размере требования кредитора.

В соответствии с положениями пункта 1 статьи 382, статьи 384 Гражданского кодекса Российской Федерации право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона. Право первоначального кредитора переходит к новому в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права.

В силу части 1 статьи 48 АПК РФ в случаях выбытия одной из сторон в спорном или установленном судебным актом арбитражного суда правоотношении (реорганизация юридического лица, уступка требования, перевод долга, смерть гражданина и другие случаи перемены лиц в обязательствах) арбитражный суд производит замену этой стороны ее правопреемником и указывает на это в судебном акте. Правопреемство возможно

на любой стадии арбитражного процесса.

Согласно пункту 50 Постановления N 53, для обеспечения исполнения судебного акта о привлечении лица к ответственности по основанию, предусмотренному статьей 61.12 Закона о банкротстве, арбитражным управляющим открывается специальный банковский счет должника. Списание денежных средств с этого счета осуществляется по распоряжению арбитражного управляющего для удовлетворения требований кредиторов, в интересах которых было удовлетворено заявление о привлечении лица к субсидиарной ответственности, в соответствии с очередностью, установленной статьей 134 Закона о банкротстве.

Включенные требования АО "СУЭК-Кузбасс", ФНС России и взысканные суммы по субсидиарной ответственности: 1) 147 819 руб. по обязательствам перед АО "СУЭК-Кузбасс" (3-я очередь реестра требований кредиторов), 2) 140 225,61 руб. по обязательствам перед ФНС: по 2-й очереди реестра требований кредиторов в размере 29 142 руб. (НДФЛ) ; по 3-й очереди реестра требований кредиторов в размере 78 736 руб., в том числе 7302 руб. (транспортный налог), 71 434 руб. (налог по УСН), задолженность, учитываемая отдельно в 3-й очереди реестра требований кредиторов, в размере 32 347,61 руб., в том числе 1519,29 руб. (пени по транспортному налогу), 12 247,3 руб. (пени по УСН), 7342,97 руб. (пени по НДФЛ), 7159,8 руб. (штраф по НДФЛ за 3 кв. 2016 года), 3078,25 руб. (штраф по НДФЛ за 2 кв. 2016 года), 1000 руб. (штраф по оплате страховых взносов за 2 кв. 2017 г.).

Расчет размера уступаемого кредиторам права требования, возникшего в связи с привлечением контролирующего должника лица по основанию, предусмотренному пунктом 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве (ранее пункт 4 статьи 10 Закона о банкротстве).

Определением Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-25683/2018 от 27.05.2020 Карпова А.Б. привлечен к субсидиарной ответственности по основанию, предусмотренному пунктом 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве (ранее пункт 4 статьи 10 Закона о банкротстве) в размере 7 366 000 руб.

Поскольку расчеты с кредиторами осуществляются в порядке, предусмотренном статьями 134, 142 Закона о банкротстве, погашению реестровых требований должно предшествовать завершение расчетов по текущим обязательствам.

Расчет требований АО "СУЭК-Кузбасс", ФНС России с учетом вышеуказанной уступки права требования, образовавшегося в связи с привлечением контролирующего должника лица по основанию, предусмотренному статьей 61.12 Закона о банкротстве (ранее пункт 2 статьи 10 Закона о банкротстве):

N п/п	Кредиторы, уполномоченный орган	Сумма требований, определенная по п.11 ст.61.11 Закона о банкротстве (тыс. руб.)	Способы распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности согласно поданных заявлений кредиторами, уполномоченным органом:
			взыскание задолженности по требованию в рамках процедуры, применяемой в деле о банкротстве (тыс. руб.)	Продажа требования по правилам п.3 ст.140 Закона о банкротстве (тыс. руб.)	Уступка кредитору части требования в размере требования кредитора, (тыс. руб.)
1	2	3	4	5	6
1	АО "СУЭК - Кузбасс" (ИНН 4212024138)	176,12126 (1-я очередь)	-	-	176,12126
2	Потлов Семен Геннадьевич (ИНН 420534280460)	447,63962 (1-я очередь)	-	-	447,63962
		32,5 (3-я очередь)	-	-	32,5
3	МИФНС N 1 по Кемеровской области (ИНН 4213000845)	0,00 руб. (2-я очередь)	-	-	0,00
4	АО "СУЭК - Кузбасс" (ИНН 4212024138)	20363,75316 (3-я очередь)	-	-	6687,52317
5	МИФНС N 1 по Кемеровской области (ИНН 4213000845)	67,64253 (3-я очередь)	-	-	22,21595
	МИФНС N 1 по Кемеровской области (ИНН 4213000845)	23,12504 (отдельно в 3-й очереди)	-	-	0,00
ВСЕГО:			0,00	0,00	7366

Общая сумма привлечения контролирующего должника лица к субсидиарной ответственности, по основанию, предусмотренному пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве, составляет 7 366 000 руб.

Неисполненные текущие обязательства: 656 260,88 рублей (достаточно для полного погашения); требования кредиторов 1 очереди реестра требований кредиторов: отсутствуют; требования кредиторов 2 очереди реестра требований кредиторов: с учетом

уступки ФНС России права требования по статье 61.12 Закона о банкротстве задолженность отсутствует; требования кредиторов 3 очереди (основной долг) реестра требований кредиторов: 20 431 395,69 руб. (недостаточно для полного погашения).

С учетом необходимости погашения текущих платежей остаток задолженности по 3-й очереди составит - 6 709 739,12 руб. (7 366 000 руб.- 656 260,88 руб.).

Расчет требований ФНС России по 3-й очереди:

1) 67 642,53 руб./20 431 395,69 руб.*100% = 0,3311,

2) 6 709 739,12 руб. * 0,3311 /100 % = 22 215,95 руб.

Расчет требований АО "СУЭК-Кузбасс" по 3-й очереди:

1) 20 363 753,16 руб./20 431 395,69 руб.*100% = 99,6689

2) 6 709 739,12 руб. * 99,6689/100 % = 6 687 523,17 руб.

Таким образом, общий размер уступки права требования кредиторам по основаниям, предусмотренным статьями 61.11 и 61.12, составляет: ФНС России: по 2-й очереди реестра требований кредиторов 29 142 руб. (по статьи 61.12); по 3-й очереди реестра требований кредиторов 100 951,95 руб. (78 736 руб.+ 22 215,95 руб.), задолженность, учитываемая отдельно в 3-й очереди реестра требований кредиторов 32 347,61 руб. Всего 162 441,56 руб. (29 142 руб.+ 100 951,95 руб.+ 32 347,61 руб.).

АО "СУЭК-Кузбасс": по 1-й очереди текущих платежей 176 121,26 руб., по 3-й очереди реестра требований кредиторов 6 835 342,17 руб. (147 819 руб. + 6 687 523,17 руб.). Всего 7 011 463,43 руб. (176 121,26 руб. + 6 835 342,17 руб.).

Потлов Семен Геннадьевич: по 1-й очереди текущих платежей 447 639,62 руб., - по 3-й очереди текущих платежей 32 500 руб. Всего 480 139,62 руб.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 29.07.2020 по делу N А27-25683/2018 арбитражному управляющему возмещены расходы за счет заявителя - АО "СУЭК-Кузбасс". В результате чего, судом произведена замена требований Потлова С.Г. на АО "СУЭК-Кузбасс".

Таким образом, размер уступки права требования АО "СУЭК-Кузбасс" составляет: по 1-й очереди текущих платежей 623 760,88 (176 121,26 руб. + 447 639,62 руб.), по 3-й очереди текущих платежей 32 500 руб., по 3-й очереди реестра требований кредиторов 6 835 342,17 руб. (147 819 руб. + 6 687 523,17 руб.). Всего 7 491 603,05 руб. (623 760,88 руб. + 32 500 руб. + 6 835 342,17 руб.

Доводы Карпова А.Б. об отсутствии основания для привлечения его к субсидиарной ответственности, о том, что он не является руководителем должника, выражают его несогласие с выводами суда об оценке установленных обстоятельств в части основания для привлечения к субсидиарной ответственности контролирующего должника лица, и не

содержат возражений относительно определенного судом размера ответственности и способа распоряжения правом, в связи с чем, подлежат отклонению.

Ссылка Карпова А.Б. на то, что в судебном заседании по рассмотрению отчета управляющего, о замене взыскателя он не участвовал, несостоятельна.

Согласно части 6 статьи 121 АПК РФ лица, участвующие в деле, после получения определения о принятии искового заявления или заявления к производству и возбуждении производства по делу, а лица, вступившие в дело или привлеченные к участию в деле позднее, и иные участники арбитражного процесса после получения первого судебного акта по рассматриваемому делу самостоятельно предпринимают меры по получению информации о движении дела с использованием любых источников такой информации и любых средств связи.

Лица, участвующие в деле, несут риск наступления неблагоприятных последствий в результате непринятия мер по получению информации о движении дела, если суд располагает информацией о том, что указанные лица надлежащим образом извещены о начавшемся процессе, за исключением случаев, когда лицами, участвующими в деле, меры по получению информации не могли быть приняты в силу чрезвычайных и непредотвратимых обстоятельств.

Согласно информации, из картотеки арбитражных дел, в рамках дела о банкротстве N А27-25683/2018 первое судебное заседание в котором ответчик Карпов А.Б. присутствовал лично, был обособленный спор по истребованию документов с контролирующих должника лиц (Определение Арбитражного суда Кемеровской области от 20.03.2020 по делу А27-25683/2018).

21.08.2020 в Арбитражный суд Кемеровской области от Карпова А.Б. поступил отзыв (л.д. 83, т.20), в котором просит рассмотреть дело о замене взыскателя без его участия, что свидетельствует об осведомленности Карпова А.Б. о назначении судебного заседания по рассмотрению заявления о замене взыскателя.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии с частью 4 статьи 270 АПК РФ основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

С учетом изложенного, обжалуемое определение суда отмене, а апелляционная жалоба удовлетворению - не подлежат.

Руководствуясь статьей 156, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение от 28.08.2020 Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-25683/2018 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Карпова Александра Борисовича - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня вступления его законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Кемеровской области.

Председательствующий

Н.А. Усанина

Судьи

О.О. Зайцева Т.В.Павлюк