Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 11 ноября 2020 г. N 08АП-9587/20 по делу N А70-3391/2018

город Омск

11 ноября 2020 г.

Дело N А70-3391/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 03 ноября 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 11 ноября 2020 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Смольниковой М.В.

судей Бодунковой С.А., Котлярова Н.Е.

при ведении протокола судебного заседания: Титовой А.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-9587/2020) общества с ограниченной ответственностью "Норд-Холдинг" на определение Арбитражного суда Тюменской области от 04 августа 2020 года по делу N А70-3391/2018 (судья Пронина Е.В.), вынесенное по результатам рассмотрения заявления конкурсного кредитора общества с ограниченной ответственностью "Норд-Холдинг" о признании сделок недействительными и применении последствий недействительности сделок, в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "СМУ "Тюменьоблстрой" (ИНН 7203087507, ОГРН 1027200833637),

при участии в судебном заседании с использованием системы веб-конференции информационной системы "Картотека арбитражных дел" (онлайн-заседания):

от общества с ограниченной ответственностью "Норд-Холдинг" - представитель Крюков С.В. (по доверенности от 16.03.2020, сроком действия на два года);

от общества с ограниченной ответственностью "Группа проектного финансирования" - представитель Галишников С.А. (по доверенности от 25.03.2020 сроком действия по 21.01.2021);

от Сухинина Владимира Григорьевича - представитель Старикова О.В. (по доверенности N 72АА1661242 от 23.08.2019 сроком действия три года),

от конкурсного управляющего Сидора Павла Леонидовича - представитель Житин А.П. (по доверенности от 12.05.2020 сроком действия один год);

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда от 27.04.2018 (резолютивная часть объявлена 23.04.2018) общество с ограниченной ответственностью "СМУ "Тюменьоблстрой" (далее - ООО "СМУ "Тюменьоблстрой", должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Сидор Павел Леонидович. К делу о несостоятельности (банкротстве) ООО "СМУ "Тюменьоблстрой" применены правила параграфа 7 "Банкротство застройщиков" главы IX Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).

Сведения о признании должника несостоятельным (банкротом) опубликованы в печатном издании "Коммерсантъ" от 28.04.2018 N 75.

В Арбитражный суд Тюменской области 06.02.2020 обратился конкурсный кредитор общество с ограниченной ответственностью "Норд-Холдинг" (далее - ООО "Норд-Холдинг", заявитель) с заявлением о признании сделок недействительными, в котором просил:

1. Признать недействительными заключенные между ООО СМУ "Тюменьоблстрой" и обществом с ограниченной ответственностью "Группа проектного финансирования" (далее - ООО "ГПФ"):

1) дополнительные соглашения N 1 от 27.11.2015, N 2 от 03.12.2015, N 3 от 24.12.2015, N 4 от 10.06.2016, N 6 от 13.07.2016, N 7 от 01.08.2016, N 8 от 23.08.2016, N 10 от 19.10.2016, N 12 от 27.02.2017, N 13 от 28.02.2017, N и от 01.03.2017, N 15 от 03.03.2017, N 16 от 06.03.2017, N 17 от 09.03.2017, N 18 от 14.03.2017, N 19 от 17.03.2017, N 20 от 22.03.2017, N 21 от 27.03.2017, N 22 от 04.04.2017, N 23 от 05.04.2017, N 24 от 28.04.2017, N 25 от 03.05.2017, N 26 от 16.05.2017, N 27 от 17.05.2017, N 28 от 23.05.2017, N 29 от 29.05.2017, N 30 от 31.05.2017, N 31 от 05.06.2017, N 32 от 05.06.2017 к договору участия в долевом строительстве N ГПФ/1-42 от 01.12.2014;

2) дополнительные соглашения N 1 от 27.08.2015, N 2 от 02.09.2015, N 3 от 28.01.2016, N 5 от 20.07.2016, N 7 от 05.10.2016, N 8 от 28.11.2016, N 10 от 20.12.2016, N 11 от 28.02.2017, N 12 от 06.03.2017, N 13 от 10.03.2017, N 14 от 20.03.2017, N 15 от 13.04.2017, N 16 от 17.04.2017, N 17 от 25.04.2017, N 18 от 20.06.2017 к договору участия в долевом строительстве N ГПФ/2-22 от 02.02.2015;

3) дополнительные соглашения N 1 от 01.10.2015, N 3 от 19.08.2016, N 5 от 03.10.2016, N 6 от 28.10.2016, N 8 от 31.01.2017, N 9 от 22.02.2017, N 10 от 10.03.2017, N 11 от 28.03.2017, N 12 от 25.04.2017 к договору участия в долевом строительстве N ГПФ/3-12 от 24.02.2015;

4) дополнительные соглашения N 1 от 07.04.2016, N 2 от 19.04.2016, N 3 от 20.04.2016, N 5 от 18.08.2016, N 8 от 13.02.2017, N 9 от 28.02.2017, N 10 от 01.03.2017, N 11 от 06.03.2017, N 12 от 13.03.2017, N 13 от 21.03.2017, N 14 от 24.03.2017, N 15 от 27.03.2017, N 16 от 12.05.2017, N 17 от 26.06.2017 к договору участия в долевом строительстве N ГПФ/4-16 от 10.03.2015;

5) дополнительные соглашения N 2 от 30.06.2016, N 3 от 05.08.2016, N 4 от 06.09.2016, N 7 от 02.03.2017, N 8 от 16.03.2017, N 9 от 20.03.2017, N 10 от 24.04.2017, N 11 от 26.04.2017, N 12 от 10.05.2017, N 13 от 15.05.2017, N 14 от 31.05.2017 к договору участия в долевом строительстве N ГПФ/5-13 от 01.04.2015;

6) дополнительные соглашения N 1 от 01.11.2015, N 2 от 01.12.2015, N 3 от 03.12.2015, N 4 от 04.12.2015, N 5 от 29.04.2016, N 6 от 07.06.2016, N 7 от 07.06.2016, N 9 от 30.06.2016, N 10 от 29.08.2016, N 11 от 07.09.2016, N 12 от 08.09.2016, N 14 от 28.11.2016, N 16 от 22.12.2016, N 17 от 20.02.2017, N 18 от 06.03.2017, N 19 от 06.03.2017, N 20 от 13.03.2017, N 21 от 14.03.2017, N 22 от 21.03.2017, N 23 от 31.03.2017, N 24 от 17.04.2017, N 25 от 26.04.2017, N 26 от 10.05.2017, N 27 от 26.06.2017, N 28 от 21.07.2017 к договору участия в долевом строительстве N ГПФ/6-29 от 02.04.2015;

7) дополнительные соглашения N 1 от 29.09.2015, N 2 от 15.12.2015, N 3 от 24.12.2015, N 4 от 22.06.2016, N 7 от 20.10.2016, N 8 от 02.11.2016, N 10 от 27.12.2016, N 11 от 15.03.2017, N 12 от 27.03.2017, N 13 от 18.04.2017, N 14 от 21.04.2017, N 15 от 24.04.2017, N 16 от 19.06.2017 к договору участия в долевом строительстве N ГПФ/7-14 от 21.04.2015;

8) соглашение от 14.07.2017 о расторжении договора участия в долевом строительстве N ГПФ/7-14 от 21.04.2015;

9) дополнительные соглашения N 2 от 22.08.2016, N 4 от 25.10.2016, N 6 от 20.12.2016, N 7 от 26.04.2017, N 8 от 23.06.2017, N 9 от 05.07.2017 к договору участия в долевом строительстве N ГПФ/8-8 от 28.05.2015;

10) дополнительные соглашения N 1 от 01.10.2015, N 2 от 02.11.2015, N 3 от 20.04.2016, N 5 от 11.08.2016, N 6 от 12.09.2016, N 9 от 09.03.2017, N 10 от 23.05.2017 к договору участия в долевом строительстве N ГПФ/9-8 от 18.06.2015;

11) соглашение от 23.06.2017 о расторжении договора участия в долевом строительстве N ГПФ/9-8 от 18.06.2015;

12) дополнительные соглашения N 1 от 13.05.2016, N 3 от 01.08.2016, N 4 от 09.08.2016, N 6 от 20.08.2016, N 8 от 06.03.2016, N 9 от 18.04.2017 к договору участия в долевом строительстве N ГПФ/10-7 от 17.07.2015.

Кроме того, ООО "Норд-Холдинг" просило применить последствия недействительности сделок.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 13.02.2020 к участию в рассмотрении заявления в качестве третьих лиц привлечены: публичное акционерное общество Банк "Финансовая корпорация Открытие", публичное акционерное общество "Национальный Банк "ТРАСТ", Сухинин Владимир Григорьевич, Берлов Анатолий Петрович, Берлов Сергей Анатольевич, Берлова Марина Александровна.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 04.08.2020 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не соглашаясь с принятым судебным актом, ООО "Норд-Холдинг" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный об удовлетворении заявленных требований.

В обоснование апелляционной жалобы ее податель указал, что ООО "ГПФ", ПАО "Ханты-Мансийский банк "Открытие", ПАО Банк "Финансовая корпорация Открытие" (правопреемник) и должником совершена цепочка сделок, в результате которых причинен вред имущественным правам кредиторов. Податель жалобы полагает, что стороны договоров долевого участия в строительстве (далее - ДДУ) в действительности не имели намерений исполнять ДДУ на указанных в них условиях, а пытались завуалировать (прикрыть) схему по созданию для участника строительства ООО "ГПФ" особых условий в виде предоставления приоритетных прав требований к застройщику возврата уплаченных денежных средств и процентов за пользование денежными средствами, что в последующем было реализовано путем заключения дополнительных соглашений к ДДУ N 1- 10 и соглашений о расторжении ДДУ N 7, 9, 10. Указанные обстоятельства, по мнению заявителя, свидетельствуют о том, что при заключении дополнительных соглашений к ДДУ и соглашений о расторжении ДДУ участнику строительства ООО "ГПФ" установлены особые условия недоступные для иных участников долевого строительства, что свидетельствует о фактической аффилированности должника и ООО "ГПФ".

Как указывает податель жалобы, оспариваемые сделки заключались вопреки интересам должника, а в последующем и во вред имущественным правам добросовестных кредиторов. В первую очередь во вред имущественным правам кредитора ООО "Норд-Холдинг", осуществляющего инвестирование строительства объекта. В частности, в результате заключения оспариваемых дополнительных соглашений, обязательства должника увеличены на 89 792 113,54 руб., из которых выплачены в пользу ООО "ГПФ" денежные средства в размере 81 035 323,43 руб., а 8 756 790,11 руб. установлены в реестр требований кредиторов должника определением Арбитражного суда Тюменской области от 28.11.2018. Денежные средства, получаемые ООО "СМУ "Тюменьоблстрой" в результате осуществления хозяйственной деятельности, направлялись на расчеты с ООО "ГПФ", в то время как для лица, занимающегося строительством, отсутствие значительной части оборотных средств ведет к невозможности нормальной хозяйственной деятельности, невозможности расчета с контрагентами (кредиторами) и последующему банкротству организации.

Помимо изложенного, заявитель ссылается на то, что гражданская ответственность застройщика была застрахована в ООО "Страховая компания "Высота", ООО "Страховая Инвестиционная Компания", в связи с чем в случае нарушения застройщиком исполнения обязательств по ДДУ требования участника долевого строительства ООО "ГПФ" подлежали бы возмещению за счет страховых выплат, что также свидетельствует об экономической нецелесообразности и убыточности для должника заключения оспариваемых сделок. Податель жалобы также указывает, что путем заключения дополнительных соглашений (соглашений о расторжении) квартиры исключались из ДДУ, в связи с чем на застройщика ООО "СМУ "Тюменьоблстрой" фактически неосновательно было возложено бремя содержания квартир с 30.06.2016 до момента их реализации третьим лицам, расходы на содержание являются значительными с учетом количества квартир по ДДУ - 171.

Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 28.09.2020 апелляционная жалоба принята к производству и назначена к рассмотрению на 27.10.2020.

Оспаривая доводы апелляционной жалобы, ООО "ГПФ", конкурсный управляющий ООО СМУ "Тюменьоблстрой" Сидор П.Л., публичное акционерное общество "Национальный Банк "ТРАСТ", а также Суханин В.Г., Берлов А.П., Берлова М.А. и Берлов С.А. представили отзывы, в которых просили определение суда первой инстанции оставить без изменения, жалобу - без удовлетворения.

Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27.10.2020 в деле N А70-3391/2018 по рассмотрению апелляционной жалобы (регистрационный номер 08АП-9587/2020) ООО "Норд-Холдинг" на определение Арбитражного суда Тюменской области от 04.08.2020 по делу N А70-3391/2018 в связи с болезнью судьи Шаровой Н.А. произведена замена председательствующего судьи Шаровой Н.А. по рассмотрению апелляционной жалобы на председательствующего судью Смольникову М.В.

В заседании суда апелляционной инстанции, открытом 27.10.2020, в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) объявлен перерыв до 03.11.2020, после окончания, которого судебное заседание продолжено. Информация о перерыве в судебном заседании размещена в информационном ресурсе http://kad.arbitr.ru/.

За время перерыва от ООО "ГПФ", конкурсного управляющего ООО "СМУ "Тюменьоблстрой" Сидора П.Л., Суханина В.Г., Берлова С.А., Берловой М.А. поступили ходатайства о проведении судебного заседания в режиме онлайн - заседания, которые удовлетворены апелляционным судом.

После перерыва в заседании суда апелляционной инстанции, проведенном с использованием системы веб-конференции информационной системы "Картотека арбитражных дел" (онлайн-заседания), представитель ООО "Норд-Холдинг" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, пояснил, что считает определение суда первой инстанции незаконным и необоснованным, просил его отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Представитель ООО "ГПФ" просил оставить определение первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, пояснил, что считает определение суда первой инстанции законным и обоснованным, поддержал доводы, изложенные в отзыве.

Представитель Сухинина В.Г. просил оставить определение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, указал, что определение суда первой инстанции является законным и обоснованным.

Представитель конкурсного управляющего Сидора П.Л. просил оставить определение без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения, поддержал доводы, изложенные в отзыве.

Судебное заседание апелляционного суда проведено в отсутствие представителей иных лиц, участвующих в деле, надлежащим образом уведомленных о времени и месте рассмотрения дела и не заявивших о его отложении, в соответствии с частью 1 статьи 266 и частью 3 статьи 156 АПК РФ.

Изучив материалы дела, апелляционную жалобу, отзывы на нее, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, проверив законность и обоснованность судебного акта в порядке статей 266, 270 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения Арбитражного суда Тюменской области от 04.08.2020 по настоящему делу.

Как установлено судом первой инстанции и лицами, участвующими в деле не оспаривается, 01.12.2014 между ООО "СМУ "Тюменьоблстрой" (застройщик) и ООО "ГПФ" (участник) заключен договор долевого участия в строительстве N ГПФ/1-42, в соответствии с которым, участник обязуется принять участие в долевом строительстве многоквартирного жилого дома ГП-3 в жилом районе "Тура" район оз. Оброчное г. Тюмень, расположенного по адресу: Тюменская область, г. Тюмень, жилой район "Тура" район оз. Оброчное, далее именуемого "Объект", произведя оплату в объеме, на условиях и в сроки, установленные настоящим договором, а застройщик обязуется в предусмотренный настоящим договором срок, своими силами и (или) с привлечением других лиц, построить (создать) объект и после получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию передать участнику расположенные в объекте жилые помещения, указанные в Приложении N 1 к настоящему договору, в соответствии с характеристиками, указанными в Приложении N 2 к настоящему договору, далее именуемые "Квартиры". На момент заключения договора:

- 33 квартиры находятся в 5 (пятой) секции, общая площадь квартир составляет 1 877,58 кв. м с учетом площади лоджий 101,52 кв. м (с понижающим коэффициентом 0,5) (Приложение N 1);

- 9 квартир находятся в 4 (четвертой) секции, общая площадь квартир составляет 437,93 кв. м с учетом площади лоджий 19,79 кв. м (с понижающим коэффициентом 0,5) (Приложение N 1);

- общее имущество в объекте, состоящее из помещений в данном доме, не являющееся частями квартир и предназначенное для обслуживания более одного помещения; земельный участок, на котором расположен объект, с элементами озеленения и благоустройства и иные предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства объекты, финансируемые участником согласно п. 2.1. настоящего договора.

В соответствии с пунктом 2.1 договора, общая сумма денежных средств, подлежащих уплате участником застройщику для строительства объекта, составляет 78 732 100 руб., и определена сторонами из расчета 34 000 руб. за 1 (один) квадратный метр площади квартиры, с учетом площади лоджии с понижающим коэффициентом 0,5.

Сторонами согласован и подписан перечень квартир в объекте и их характеристики, перечень потребительских качеств квартиры.

Дополнительными соглашениями сторонами согласованы проектные номера квартир, N квартир на площадках, количество комнат, площадь квартир с учетом площади лоджий, общая площадь квартир, цена за 1 кв. м, цена договора.

02.02.2015 между ООО "СМУ "Тюменьоблстрой" (застройщик) и ООО "ГПФ" (участник) был заключен договоры долевого участия в строительстве N ГПФ/2-22, в соответствии с которым, участник обязуется принять участие в долевом строительстве многоквартирного жилого дома ГП-3 в жилом районе "Тура" район оз. Оброчное г. Тюмень, расположенного по адресу: Тюменская область, г. Тюмень, жилой район "Тура" район оз. Оброчное, далее именуемого "Объект", произведя оплату в объеме, на условиях и в сроки, установленные настоящим договором, а застройщик обязуется в предусмотренный настоящим договором срок, своими силами и (или) с привлечением других лиц, построить (создать) объект и после получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию передать участнику расположенные в объекте жилые помещения, указанные в Приложении N 1 к настоящему договору, в соответствии с характеристиками, указанными в Приложении N 2 к настоящему договору, далее именуемые "Квартиры". На момент заключения договора:

- 9 квартир находятся во 2 (второй) секции, общая площадь квартир составляет 425,73 кв. м с учетом площади лоджий 19,97 кв. м (с понижающим коэффициентом 0,5) (Приложение N 1);

- 11 квартир находятся в 4 (четвертой) секции, общая площадь квартир составляет 610,93 кв. м с учетом площади лоджий 33,22 кв. м (с понижающим коэффициентом 0,5) (Приложение N 1);

- общее имущество в объекте, состоящее из помещений в данном доме, не являющееся частями квартир и предназначенное для обслуживания более одного помещения; земельный участок, на котором расположен объект, с элементами озеленения и благоустройства и иные предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства объекты, финансируемые участником согласно пункту 2.1 настоящего договора.

В соответствии с пунктом 2.1 договора, общая сумма денежных средств, подлежащих уплате участником застройщику для строительства объекта, составляет 40 005 080 руб., и определена сторонами из расчета 34 000 руб. за 1 (один) квадратный метр площади квартиры, с учетом площади лоджии с понижающим коэффициентом 0,5.

Сторонами согласован и подписан перечень квартир в объекте и их характеристики, перечень потребительских качеств квартиры.

Дополнительными соглашениями сторонами согласованы проектные номера квартир, N квартир на площадках, количество комнат, площадь квартир с учетом площади лоджий, общая площадь квартир, цена за 1 кв. м, цена договора.

24.02.2015 между ООО "СМУ "Тюменьоблстрой" (застройщик) и ООО "ГПФ" (участник) был заключен договоры долевого участия в строительстве N ГПФ/3-12, в соответствии с которым, Участник обязуется принять участие в долевом строительстве многоквартирного жилого дома ГП-3 в жилом районе "Тура" район оз. Оброчное г. Тюмень, расположенного по адресу: Тюменская область, г. Тюмень, жилой район "Тура" район оз. Оброчное, далее именуемого "Объект", произведя оплату в объеме, на условиях и в сроки, установленные настоящим договором, а застройщик обязуется в предусмотренный настоящим договором срок, своими силами и (или) с привлечением других лиц, построить (создать) объект и после получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию передать участнику расположенные в объекте жилые помещения, указанные в Приложении N 1 к настоящему договору, в соответствии с характеристиками, указанными в Приложении N 2 к настоящему договору, далее именуемые "Квартиры". На момент заключения договора:

- 6 квартир находятся во 2 (второй) секции, общая площадь квартир составляет 295,38 кв. м с учетом площади лоджий 13,22 кв. м (с понижающим коэффициентом 0,5) (Приложение N 1);

- 6 квартир находятся в 4 (четвертой) секции, общая площадь квартир составляет 419,8 кв. м с учетом площади лоджий 26,52 кв. м (с понижающим коэффициентом 0,5) (Приложение N 1);

- общее имущество в объекте, состоящее из помещений в данном доме, не являющееся частями квартир и предназначенное для обслуживания более одного помещения; земельный участок, на котором расположен объект, с элементами озеленения и благоустройства и иные предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства объекты, финансируемые участником согласно пункту 2.1 настоящего договора.

В соответствии с пунктом 2.1 договора, общая сумма денежных средств, подлежащих уплате участником застройщику для строительства объекта, составляет 24 318 840 руб., и определена сторонами из расчета 34 000 руб. за 1 (один) квадратный метр площади квартиры, с учетом площади лоджии с понижающим коэффициентом 0,5.

Сторонами согласован и подписан перечень квартир в объекте и их характеристики, перечень потребительских качеств квартиры.

Дополнительными соглашениями сторонами согласованы объект долевого строительства, выгодоприобретатель, проектные номера квартир, N квартир на площадках, количество комнат, площадь квартир с учетом площади лоджий, общая площадь квартир, цена за 1 кв. м, цена договора.

10.03.2015 между ООО "СМУ "Тюменьоблстрой" (застройщик) и ООО "ГПФ" (участник) был заключен договор долевого участия в строительстве N ГПФ/4-16, в соответствии с которым, участник обязуется принять участие в долевом строительстве многоквартирного жилого дома ГП-3 в жилом районе "Тура" район оз. Оброчное г. Тюмень, расположенного по адресу: Тюменская область, г. Тюмень, жилой район "Тура" район оз. Оброчное, далее именуемого "Объект", произведя оплату в объеме, на условиях и в сроки, установленные настоящим договором, а застройщик обязуется в предусмотренный настоящим договором срок, своими силами и (или) с привлечением других лиц, построить (создать) объект и после получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию передать участнику расположенные в объекте жилые помещения, указанные в Приложении N 1 к настоящему договору, в соответствии с характеристиками, указанными в Приложении N 2 к настоящему договору, далее именуемые "Квартиры". На момент заключения договора:

- 4 квартиры находятся во 2 (второй) секции, общая площадь квартир составляет 203,38 кв. м с учетом площади лоджий 8,72 кв. м (с понижающим коэффициентом 0,5) (Приложение N 1);

- 2 квартиры находятся в 4 (четвертой) секции, общая площадь квартир составляет 102,54 кв. м с учетом площади лоджий 4,36 кв. м (с понижающим коэффициентом 0,5) (Приложение N 1);

- 10 квартир находятся в 5 (пятой) секции, общая площадь квартир составляет 547,07 кв. м с учетом площади лоджий 26,55 кв. м (с понижающим коэффициентом 0,5) (Приложение N 1);

- общее имущество в объекте, состоящее из помещений в данном доме, не являющееся частями квартир и предназначенное для обслуживания более одного помещения; земельный участок, на котором расположен объект, с элементами озеленения и благоустройства и иные предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства объекты, финансируемые участником согласно пункту 2.1 настоящего договора.

В соответствии с пунктом 2.1 договора, общая сумма денежных средств, подлежащих уплате участником застройщику для строительства объекта составляет 29 001 660 руб., и определена сторонами из расчета 34 000 руб. за 1 (один) квадратный метр площади квартиры, с учетом площади лоджии с понижающим коэффициентом 0,5.

Сторонами согласован и подписан перечень квартир в объекте и их характеристики, перечень потребительских качеств квартиры.

Дополнительными соглашениями сторонами согласованы проектные номера квартир, N квартир на площадках, количество комнат, площадь квартир с учетом площади лоджий, общая площадь квартир, цена за 1 кв. м, цена договора.

01.04.2015 между ООО "СМУ "Тюменьоблстрой" (застройщик) и ООО "ГПФ" (участник) заключен договор долевого участия в строительстве N ГПФ/5-13, в соответствии с которым, участник обязуется принять участие в долевом строительстве многоквартирного жилого дома ГП-3 в жилом районе "Тура" район оз. Оброчное г. Тюмень, расположенного по адресу: Тюменская область, г. Тюмень, жилой район "Тура" район оз. Оброчное, далее именуемого "Объект", произведя оплату в объеме, на условиях и в сроки, установленные настоящим договором, а застройщик обязуется в предусмотренный настоящим договором срок, своими силами и (или) с привлечением других лиц, построить (создать) объект и после получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию передать участнику расположенные в объекте жилые помещения, указанные в Приложении N 1 к настоящему договору, в соответствии с характеристиками, указанными в Приложении N 2 к настоящему договору, далее именуемые "Квартиры".

На момент заключения договора:

- 13 квартир находятся в 4 (четвертой) секции, общая площадь квартир составляет 437,9733,533 кв. м с учетом площади лоджий 37,37 кв. м (с понижающим коэффициентом 0,5) (Приложение N 1);

- общее имущество в объекте, состоящее из помещений в данном доме, не являющееся частями квартир и предназначенное для обслуживания более одного помещения; земельный участок, на котором расположен объект, с элементами озеленения и благоустройства и иные предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства объекты, финансируемые участником согласно пункту 2.1 настоящего договора.

В соответствии с пунктом 2.1 договора, общая сумма денежных средств, подлежащих уплате участником застройщику для строительства объекта, составляет 24 940 020 руб., и определена сторонами из расчета 34 000 руб. за 1 (один) квадратный метр площади квартиры, с учетом площади лоджии с понижающим коэффициентом 0,5.

Сторонами согласован и подписан перечень квартир в объекте и их характеристики, перечень потребительских качеств квартиры.

Дополнительными сторонами согласованы проектные номера квартир, N квартир на площадках, количество комнат, площадь квартир с учетом площади лоджий, общая площадь квартир, цена за 1 кв. м, цена договора.

02.04.2015 между ООО "СМУ "Тюменьоблстрой" (застройщик) и ООО "ГПФ" (участник) был заключен договор долевого участия в строительстве N ГПФ/6-29, в соответствии с которым, участник обязуется принять участие в долевом строительстве многоквартирного жилого дома ГП-3 в жилом районе "Тура" район оз. Оброчное г. Тюмень, расположенного по адресу: Тюменская область, г. Тюмень, жилой район "Тура" район оз. Оброчное, далее именуемого "Объект", произведя оплату в объеме, на условиях и в сроки, установленные настоящим договором, а застройщик обязуется в предусмотренный настоящим договором срок, своими силами и (или) с привлечением других лиц, построить (создать) объект и после получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию передать участнику расположенные в объекте жилые помещения, указанные в Приложении N 1 к настоящему договору, в соответствии с характеристиками, указанными в Приложении N 2 к настоящему договору, далее именуемые "Квартиры". На момент заключения договора:

- 12 квартир находятся во 2 (второй) секции, общая площадь квартир составляет 646,17 кв. м с учетом площади лоджий 33,05 кв. м (с понижающим коэффициентом 0,5) (Приложение N 1);

- 11 квартир находятся в 4 (четвертой) секции, общая площадь квартир составляет 646,27 кв. м с учетом площади лоджий 35,22 кв. м (с понижающим коэффициентом 0,5) (Приложение N 1);

- 6 квартир находятся в 5 (пятой) секции, общая площадь квартир составляет 310,69 кв. м с учетом площади лоджий 15,46 кв. м (с понижающим коэффициентом 0,5) (Приложение N 1);

- общее имущество в объекте, состоящее из помещений в данном доме, не являющееся частями квартир и предназначенное для обслуживания более одного помещения; земельный участок, на котором расположен объект, с элементами озеленения и благоустройства и иные предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства объекты, финансируемые участником согласно пунктом 2.1. настоящего договора.

В соответствии с пунктом 2.1 договора, общая сумма денежных средств, подлежащих уплате участником застройщику для строительства объекта составляет 54 508 800 руб., и определена сторонами из расчета 34 000 руб. за 1 (один) квадратный метр площади квартиры, с учетом площади лоджии с понижающим коэффициентом 0,5.

Сторонами согласован и подписан перечень квартир в объекте и их характеристики, перечень потребительских качеств квартиры.

Дополнительными соглашениями сторонами согласованы проектные номера квартир, N квартир на площадках, количество комнат, площадь квартир с учетом площади лоджий, общая площадь квартир, цена за 1 кв. м, цена договора.

21.04.2015 между ООО "СМУ "Тюменьоблстрой" (застройщик) и ООО "ГПФ" (участник) был заключен договор долевого участия в строительстве N ГПФ/7-14, в соответствии с которым, участник обязуется принять участие в долевом строительстве многоквартирного жилого дома ГП-3 в жилом районе "Тура" район оз. Оброчное г. Тюмень, расположенного по адресу: Тюменская область, г. Тюмень, жилой район "Тура" район оз. Оброчное, далее именуемого "Объект", произведя оплату в объеме, на условиях и в сроки, установленные настоящим договором, а застройщик обязуется в предусмотренный настоящим договором срок, своими силами и (или) с привлечением других лиц, построить (создать) объект и после получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию передать участнику расположенные в объекте жилые помещения, указанные в Приложении N 1 к настоящему договору, в соответствии с характеристиками, указанными в Приложении N 2 к настоящему договору, далее именуемые "Квартиры".

На момент заключения договора:

- 14 квартир находятся в 4 (четвертой) секции, общая площадь квартир составляет 757,94 кв. м с учетом площади лоджий 39,76 кв. м (с понижающим коэффициентом 0,5) (Приложение N 1);

- общее имущество в объекте, состоящее из помещений в данном доме, не являющееся частями квартир и предназначенное для обслуживания более одного помещения;

- земельный участок, на котором расположен объект, с элементами озеленения и благоустройства и иные предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства объекты, финансируемые участником согласно пункту 2.1 настоящего договора.

В соответствии с пунктом 2.1 договора, общая сумма денежных средств, подлежащих уплате участником застройщику для строительства объекта составляет 25 769 960 руб., и определена сторонами из расчета 34 000 руб. за 1 (один) квадратный метр площади квартиры, с учетом площади лоджии с понижающим коэффициентом 0,5.

Сторонами согласован и подписан перечень квартир в Объекте и их характеристики, перечень потребительских качеств квартиры.

Дополнительными соглашениями сторонами согласованы проектные номера квартир, N квартир на площадках, количество комнат, площадь квартир с учетом площади лоджий, общая площадь квартир, цена за 1 кв. м, цена договора.

28.05.2015 между ООО "СМУ "Тюменьоблстрой" (застройщик) и ООО "ГПФ" (участник) был заключен договор долевого участия в строительстве N ГПФ/8-8, в соответствии с которым, участник обязуется принять участие в долевом строительстве многоквартирного жилого дома ГП-3 в жилом районе "Тура" район оз. Оброчное г. Тюмень, расположенного по адресу: Тюменская область, г. Тюмень, жилой район "Тура" район оз. Оброчное, далее именуемого "Объект", произведя оплату в объеме, на условиях и в сроки, установленные настоящим договором, а застройщик обязуется в предусмотренный настоящим договором срок, своими силами и (или) с привлечением других лиц, построить (создать) объект и после получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию передать участнику расположенные в объекте жилые помещения, указанные в Приложении N 1 к настоящему договору, в соответствии с характеристиками, указанными в Приложении N 2 к настоящему договору, далее именуемые "Квартиры". На момент заключения договора:

- 5 квартир находятся во 2 (второй) секции, общая площадь квартир составляет 242,41 кв. м с учетом площади лоджий 11,04 кв. м (с понижающим коэффициентом 0,5) (Приложение N 1);

- 3 квартиры находятся в 4 (четвертой) секции, общая площадь квартир составляет 209,94 кв. м с учетом площади лоджий 13,26 кв. м (с понижающим коэффициентом 0,5) (Приложение N 1);

- общее имущество в объекте, состоящее из помещений в данном доме, не являющееся частями квартир и предназначенное для обслуживания более одного помещения; земельный участок, на котором расположен объект, с элементами озеленения и благоустройства и иные предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства объекты, финансируемые участником согласно пункту 2.1 настоящего договора.

В соответствии с пунктом 2.1 договора, общая сумма денежных средств, подлежащих уплате участником застройщику для строительства объекта, составляет 15 379 900 руб., и определена сторонами из расчета 34 000 руб. за 1 (один) квадратный метр площади квартиры, с учетом площади лоджии с понижающим коэффициентом 0,5.

Сторонами согласован и подписан перечень квартир в объекте и их характеристики, перечень потребительских качеств квартиры.

Дополнительными соглашениями сторонами согласованы проектные номера квартир, N квартир на площадках, количество комнат, площадь квартир с учетом площади лоджий, общая площадь квартир, цена за 1 кв. м., цена договора.

18.06.2015 между ООО "СМУ "Тюменьоблстрой" (застройщик) и ООО "ГПФ" (участник) был заключен договор долевого участия в строительстве N ГПФ/9-8, в соответствии с которым, Участник обязуется принять участие в долевом строительстве многоквартирного жилого дома ГП-3 в жилом районе "Тура" район оз. Оброчное г. Тюмень, расположенного по адресу: Тюменская область, г. Тюмень, жилой район "Тура" район оз. Оброчное, далее именуемого "Объект", произведя оплату в объеме, на условиях и в сроки, установленные настоящим договором, а застройщик обязуется в предусмотренный настоящим договором срок, своими силами и (или) с привлечением других лиц, построить (создать) объект и после получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию передать участнику расположенные в объекте жилые помещения, указанные в Приложении N 1 к настоящему договору, в соответствии с характеристиками, указанными в Приложении N 2 к настоящему договору, далее именуемые "Квартиры". На момент заключения договора:

- 1 квартира находятся во 2 (второй) секции, общая площадь квартир составляет 49,57 кв. м с учетом площади лоджий 2,18 кв. м (с понижающим коэффициентом 0,5) (Приложение N 1);

- 2 квартиры находятся в 4 (четвертой) секции, общая площадь квартир составляет 115,13 кв. м с учетом площади лоджий 6,67 кв. м (с понижающим коэффициентом 0,5) (Приложение N 1);

- 5 квартир находятся в 5 (пятой) секции, общая площадь квартир составляет 285,95 кв. м с учетом площади лоджий 15,45 кв. м (с понижающим коэффициентом 0,5) (Приложение N 1);

- общее имущество в объекте, состоящее из помещений в данном доме, не являющееся частями квартир и предназначенное для обслуживания более одного помещения; земельный участок, на котором расположен объект, с элементами озеленения и благоустройства и иные предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства объекты, финансируемые участником согласно пункту 2.1 настоящего договора.

В соответствии с пунктом 2.1 договора, общая сумма денежных средств, подлежащих уплате участником застройщику для строительства объекта, составляет 15 322 100 руб., и определена сторонами из расчета 34 000 руб. за 1 (один) квадратный метр площади квартиры, с учетом площади лоджии с понижающим коэффициентом 0,5.

Сторонами согласован и подписан перечень квартир в объекте и их характеристики, перечень потребительских качеств квартиры.

Дополнительными соглашениями сторонами согласованы проектные номера квартир, номера квартир на площадках, количество комнат, площадь квартир с учетом площади лоджий, общая площадь квартир, цена за 1 кв. м, цена договора.

17.06.2015 между ООО "СМУ "Тюменьоблстрой" (застройщик) и ООО "ГПФ" (участник) заключен договор долевого участия в строительстве N ГПФ/10-7, в соответствии с которым, Участник обязуется принять участие в долевом строительстве многоквартирного жилого дома ГП-3 в жилом районе "Тура" район оз. Оброчное г. Тюмень, расположенного по адресу: Тюменская область, г. Тюмень, жилой район "Тура" район оз. Оброчное, далее именуемого "Объект", произведя оплату в объеме, на условиях и в сроки, установленные настоящим договором, а застройщик обязуется в предусмотренный настоящим договором срок, своими силами и (или) с привлечением других лиц, построить (создать) объект и после получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию передать участнику расположенные в объекте жилые помещения, указанные в Приложении N 1 к настоящему договору, в соответствии с характеристиками, указанными в Приложении N 2 к настоящему договору, далее именуемые "Квартиры".

На момент заключения договора:

- 1 квартира находятся в 4 (четвертой) секции, общая площадь квартир составляет 45,15 кв. м с учетом площади лоджий 2,25 кв. м (с понижающим коэффициентом 0,5) (Приложение N 1);

- 4 квартиры находятся в 4 (четвертой) секции, общая площадь квартир составляет 255,09 кв. м с учетом площади лоджий 15,51 кв. м (с понижающим коэффициентом 0,5) (Приложение N 1);

- 2 квартиры находятся в 5 (пятой) секции, общая площадь квартир составляет 139,96 кв. м с учетом площади лоджий 8,84 кв. м (с понижающим коэффициентом 0,5) (Приложение N 1);

- общее имущество в объекте, состоящее из помещений в данном доме, не являющееся частями квартир и предназначенное для обслуживания более одного помещения; земельный участок, на котором расположен объект, с элементами озеленения и благоустройства и иные предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства объекты, финансируемые участником согласно пункту 2.1 настоящего договора.

В соответствии с пунктом 2.1 договора, общая сумма денежных средств, подлежащих уплате участником застройщику для строительства объекта составляет 14 966 800 руб., и определена сторонами из расчета 34 000 руб. за 1 (один) квадратный метр площади квартиры, с учетом площади лоджии с понижающим коэффициентом 0,5.

Сторонами согласован и подписан перечень квартир в объекте и их характеристики, перечень потребительских качеств квартиры.

Дополнительными соглашениями сторонами согласованы проектные номера квартир, номера квартир на площадках, количество комнат, площадь квартир с учетом площади лоджий, общая площадь квартир, цена за 1 кв. м, цена договора.

Всего согласно указанным договорам долевого участия в строительстве сумма финансирования составляла 324 955 260 руб., передаче подлежала 171 квартира в многоквартирном жилом доме ГП-3 в жилом районе "Тура" район оз. Оброчное г. Тюмень, расположенном по адресу: Тюменская область, г. Тюмень, жилой район "Тура" район оз. Оброчное в последующем присвоен адрес: Тюменская область, г. Тюмень, ул. ул. Мебельщиков, д. 6.

По всем договорам долевого строительства срок ввода объекта в эксплуатацию - 4 квартал 2015 года, при этом застройщик обязался не позднее 6 (шести) месяцев с момента получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию - то есть 30 июня 2016 года передать квартиры участнику по акту приема-передачи (передаточному акту).

Гражданская ответственность должника по данным договорам застрахована страховыми организациями.

27.11.2014 между ООО "ГПФ" (сторона-1) и ООО "СМУ "Тюменьоблстрой" (сторона-2) было заключено соглашение о намерениях, в соответствии с пунктом 1.1 которого стороны намереваются заключить в будущем в срок не позднее 15.06.2016 включительно соглашение (соглашения) о расторжении заключенных между стороной-1 и стороной-2 договоров участия в долевом строительстве многоквартирного дома, заключенных в целях приобретения квартир (далее - соглашение о расторжении), расположенных на объекте: "Жилой комплекс "Приозерье". Многоэтажный жилой дом ГП-3 и многоэтажная стоянка для автомобильного транспорта ГП-2 в жилом районе "Тура" район озера Оброчное г. Тюмень. 1 этап" (далее - объект) Объекта либо дополнительных соглашений об исключении из договоров участия в долевом строительстве многоквартирного дома части квартир (далее - дополнительных соглашений). Перечень квартир указан в Приложении N 1 к соглашению.

В приложении N 1 указан перечень из 175 квартир.

Согласно пункту 2.1. соглашения о намерениях от 27.11.2014 в случае заключения соглашения о расторжении договора участия в долевом строительстве или дополнительного соглашения сторона-2 возмещает стороне-1 по каждой квартире, являющейся объектом долевого строительства по расторгаемому договору участия в долевом строительстве многоквартирного дома или исключаемой из договора в соответствии с Дополнительным соглашением, денежную сумму, которая состоит из следующих платежей: 1) 100% цены договора участия в долевом строительстве многоквартирного дома, уплаченной Стороной-1; 2) Проценты за пользование денежными средствами в размере 15,55% годовых.

30.12.2014 между сторонами заключено дополнительное соглашение N 1 к соглашению о намерениях от 27.11.2014, которым подпункт 2 пункта 2.1. соглашения изложен в следующей редакции: 2) Проценты за пользование денежными средствами в следующем размере: - на сумму средств, уплаченных по 29 декабря 2014 года - 15,55% годовых; на сумму средств, уплаченных с 30 декабря 2014 года - 25,55% годовых".

В последующем, дополнительными соглашениями к соглашению о намерениях процентная ставка за пользование денежными средствами изменялась, варьировалась от 15,55% до 25,55% годовых.

Кроме того, согласно дополнительному соглашению N 38 от 01.12.2016 соглашение о намерениях дополнено пунктами 6.4., 6.5. в следующей редакции:

"6.4. Сторона-2 обязуется направлять 100% от денежных средств, поступивших от конечных покупателей, на обратный выкуп квартир, приобретенных Стороной-1 у Стороны-2 по Договорам долевого участия в долевом строительстве, в срок не позднее дня, следующего за днем зачисления денежных средств на расчетный счет Стороны-2".

"6.5. Сторона-2 обязуется направлять на обратный выкуп квартир, приобретенных Стороной-1 у Стороны-2 по Договорам участия в долевом строительстве N ГПФ/1-42 от 01.12.2014, N ГПФ/2-22 от 02.02.2015, N ГПФ/3-12 от 24.02.2015, N ГПФ/4-16 от 10.03.2015, N ГПФ/5-13 от 01.04.2015, N ГПФ/6-29 от 02.04.2015, N ГПФ/7-14 от 21.04.2015, N ГПФ/8-8 от 28.05.2014, N ГПФ/9-8 от 18.06.2015, N ГПФ/10-7 от 17.07.2015 в срок не позднее дня, следующего за днем зачисления денежных средств на расчетный счет Стороны-2:

- не менее 10% от денежных средств, но не менее 29 000 000 рублей, поступивших от ООО "Свинокомплекс "Тюменский" по Договору подряда на строительство N 64-090590 от 04.05.2016 за выполненные работы и авансовых платежей (за исключением авансов, перечисленных Заказчиком для целевого приобретения стройматериалов с длительным сроком поставки, с представлением подтверждающих Документов - Договора поставки, счета на оплату поставщику, реестра платежей);

- не менее 10% от денежных средств, но не менее 14 000 000 рублей, поступивших от НО "Фонд жилищного строительства Ямало-Ненецкого автономного округа" по Договорам N 386 от 14.11.2014, N 190 от 28.07.2015 участия в долевом строительстве объекта "5-ти-7-ми этажный жилой дом по ул. Набережная Оруджева - ул. Рыжикова в г. Надыме", заключенным между Стороной-2 и НО "Фонд жилищного строительства ЯН АО";

- не менее 100% от денежных средств, но не менее 23 000 000 рублей, поступивших от продажи нежилых помещений, расположенных в объекте "5-ти-7-ми этажный жилой дом по ул. Набережная Оруджева - ул. Рыжкова в г. Надыме", заключенным между Стороной-2 и НО "Фонд жилищного строительства ЯН АО";

- не менее 100% от денежных средств, но не менее 30 000 000 рублей, поступивших от реализации квартир, расположенных по адресу: Ханты-Мансийский автономный округ-Югра, Кондинский район, пгт Междуреченский, ул. Лесная, д. 2, квартиры 20, 25, 32, 33, 36, 37, 40, 41, 44;

- не менее 100% от денежных средств, но не менее 23 000 000 рублей, поступивших от продажи нежилых помещений, расположенных в объекте "5-ти-7-ми этажный жилой дом по ул. Набережная Оруджева - ул. Рыжкова в г. Надыме".

Дополнительным соглашением N 63 от 31.03.2017 пункт 6.5. соглашения о намерениях дополнен, к ранее указанному:

- не менее 5% от денежных средств, но не менее 2 180 000 рублей, поступивших за выполненные работы по Договору N КР-000093-16 на выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме ЮЗАО г. Москвы по 1 адресу, заключенного с Фондом капитального ремонта многоквартирных домов города Москвы;

- не менее 5 % от денежных средств, но не менее 1 597 000 рублей, поступивших за выполненные работы по Договору N КР-000048-16 на выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме ЮЗАО г. Москвы по 1 адресу, заключенного с Фондом капитального ремонта многоквартирных домов города Москвы;

- не менее 10% денежных средств, но не менее 2 645 000 рублей, поступивших от ООО "ПФ "ВНС" за выполненные работы по Договору строительного подряда (субподряда) N ЯН-27.11.12-01 от 21.12.2012".

К договорам долевого участия в период с 2015-2017 годы заключены многочисленные дополнительные соглашения и соглашения о расторжении договоров (полный перечень приведен в просительной части заявления о признании сделок недействительными).

Полагая указанные сделки недействительными, ООО "Норд-Холдинг" обратилось в суд с рассматриваемым заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из недоказанности наличия оснований для признания оспариваемых сделок недействительными. Установленные судом первой инстанции фактические обстоятельства, сторонами не оспариваются.

Повторно исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции.

В соответствии с пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве, приведенными в пункте 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснениями, для признания сделки недействительной по пункту 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве необходимо, чтобы оспаривающее сделку лицо доказало наличие совокупности всех следующих обстоятельств: а) сделка была совершена с целью причинить вред имущественным правам кредиторов; б) в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов; в) другая сторона сделки знала или должна была знать об указанной цели должника к моменту совершения сделки (с учетом пункта 7 настоящего Постановления).

Из материалов дела следует и лицами, участвующим в деле не оспаривается, что оспариваемые сделки совершены в пределах трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом (23.03.2018), в связи с чем могут быть оспорены по предусмотренному пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве основанию.

В обоснование наличия у оспариваемых сделок цели причинения вреда имущественным правам кредиторов должника ООО "Норд-Холдинг" указало на то, что согласно пунктам 4.4 договоров долевого участия в строительстве за нарушение более чем на 2 месяца установленного пунктом 1.5 договора срока ввода объекта в эксплуатацию и/или срока передачи участникам квартиры, участники вправе потребовать от застройщика уплаты неустойки (пени) в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день исполнения обязательства, от цены настоящего договора, указанной в пункте 2.1 настоящего договора, за каждый день просрочки.

При заключении дополнительных соглашений к договорам долевого участия в строительстве (соглашения о расторжении договоров долевого участия в строительстве) с исключением квартир из ДДУ, процентная ставка за период с 01.07.2016 по 21.07.2017 устанавливалась в размере 15,55%-19,05%, то есть в среднем 17,5%, и более того, начислялась с момента получения застройщиком денежных средств.

При этом, до 01.07.2016 у застройщика ООО "СМУ "Тюменьоблстрой" в любом случае отсутствовала обязанность по выплате каких-либо штрафных санкций, однако сторонами ДДУ еще до 01.07.2016 были установлены проценты за пользование денежными средствами в размере 15,55% - 25,55%, т.е. в среднем 20,55% годовых.

С учетом изложенного заявитель полагает, что в результате заключения дополнительных соглашений к договорам долевого участия в строительстве (соглашений о расторжении договоров долевого участия в строительстве) должник выплатил кредитору денежные средства с начислением процентов в размере 15,55-25,55% годовых, что в 2-3 раза превышает ключевую ставку Банка России.

Таким образом, в результате заключения сторонами дополнительных соглашений к договорам долевого участия в строительстве и соглашений о расторжении договоров долевого участия в строительстве сумма обязательств застройщика (должника) была увеличена на 89 792 113,54 руб., из которых выплачены в пользу ООО "ГПФ" денежные средства в размере 81 035 323,43 руб., ответчику частично переданы предусмотренные ДДУ квартиры.

Кроме того, требования ООО "ГПФ" в размере 8 756 790,11 руб. включены в реестр требований кредиторов должника определением Арбитражного суда Тюменской области от 28.11.2018.

Поскольку при наличии возможности квартиры в установленный договорами срок 30.06.2016 не были переданы должником ответчику, а, напротив, путем заключения дополнительных соглашений (соглашений о расторжении) были исключены из ДДУ, заявитель полагает, что на застройщика фактически неосновательно было возложено бремя содержания квартир с 30.06.2016 до момента их реализации третьим лицам, расходы на содержание являются значительными с учетом количества квартир по договорам - 171.

Помимо изложенного, заявитель ссылается на несение должником расходов по страхованию гражданской ответственности застройщика в ООО "Страховая компания "Высота", ООО "Страховая Инвестиционная Компания", с которыми у застройщика заключены договоры страхования гражданской ответственности, в общей сумме 1 543 287 руб. 64 коп.

Указанные обстоятельства, по мнению заявителя, дополнительно свидетельствуют об экономической нецелесообразности и убыточности для должника заключать дополнительные соглашения к договорам долевого участия в строительстве и соглашения о расторжении договоров долевого участия в строительстве.

Поскольку при заключении дополнительных соглашений к ДДУ и соглашений о расторжении договоров долевого участия в строительстве участнику строительства ООО "ГПФ" были установлены особые условия при изменении условий договоров долевого участия об исключении квартир из перечня квартир на недоступных для иных участников долевого строительства условиях, заявитель ссылается на фактическую аффилированность ответчика по отношению к должнику.

В подтверждение недоступности иным участникам строительства подобных особых условий ООО "Норд-Холдинг" ссылается, в частности, на сложившиеся между ним и должником отношения в связи с финансированием заявителя строительства объекта: капитального строительства "Жилой комплекс "Приозерье". Многоэтажная стоянка для автомобильного транспорта ГП-2 в жилом районе "Тура" район озера Оброчное г. Тюмень", которое произведено на общую сумму 65 266 441 руб. 20 коп., а также в связи с приобретением прав и обязанностей арендатора Фонда "Областной Фонд развития жилищного строительства Тюменской области" по договорам аренды земельного участка от 04.05.2008 N 23-20/1365, субаренды земельного участка N 24 от 01.04.2010 в отношении земельного участка, на котором осуществлялось строительство объекта должника (субарендатора), в рамках которых ООО "Норд-Холдинг" не была предложена возможность исключить жилые либо нежилые помещения с установлением обязанности должника вернуть не только сумму уплаченных денежных средств, но и установить проценты за их пользования с момента перечисления должнику.

По утверждению заявителя, с иными кредиторами должника условия заключенных сделок не изменялись, такие выгодные для кредитора и не выгодные для должника и его добросовестных кредиторов условия были доступны только для ООО "ГПФ".

Вместе с тем, заявителем не учтено следующее.

Действительно, согласно позиции, изложенной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 15.06.2016 N 308-ЭС16-1475, доказывание в деле о банкротстве факта общности экономических интересов допустимо не только через подтверждение аффилированности юридической (в частности, принадлежность лиц к одной группе компаний через корпоративное участие), но и фактической. Второй из названных механизмов по смыслу абзаца 26 статьи 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" не исключает доказывания заинтересованности даже в тех случаях, когда структура корпоративного участия и управления искусственно позволяет избежать формального критерия группы лиц, однако сохраняется возможность оказывать влияние на принятие решений в сфере ведения предпринимательской деятельности.

О наличии такого рода аффилированности может свидетельствовать поведение лиц в хозяйственном обороте, в частности, заключение между собой сделок и последующее их исполнение на условиях, недоступных обычным (независимым) участникам рынка.

При представлении доказательств аффилированности должника с участником процесса (в частности, с лицом, заявившем о включении требований в реестр, либо с ответчиком по требованию о признании сделки недействительной) на последнего переходит бремя по опровержению соответствующего обстоятельства. В частности, судом на такое лицо может быть возложена обязанность раскрыть разумные экономические мотивы совершения сделки либо мотивы поведения в процессе исполнения уже заключенного соглашения.

Соответствующая правовая позиция изложена в определении Верховного Суда РФ от 26.05.2017 N 306-ЭС16-20056 (6) по делу N А12-45751/2015.

В рассматриваемом случае лицами, участвующими в деле представлены доказательства и сведения в опровержение фактической аффилированности должника и ответчика и совершения оспариваемых сделок в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов должника.

В частности, как указано конкурсным управляющим должника, 01.12.2014 между ПАО "Ханты-Мансийский банк Открытие" и ООО "ГПФ" заключен договор кредитной линии N 0300-ЛВ/14-0917 с лимитом выдачи целевых денежных средств в размере 330 000 000 рублей на строительство Жилого комплекса "Приозерье". Целевое использование денежных средств реализуется путем перечисления денежных средств должнику по заключаемым договорам участия в долевом строительстве (пункты 1.1, 1.4 договора).

Впоследствии между должником и ООО "ГПФ" заключены договоры участия в долевом строительстве N ГПФ/1-42 от 01.12.2014, N ГПФ/2-22 от 02.02.2015, N ГПФ/3-12 от 24.02.2015, N ГПФ/4-16 от 10.03.2015, N ГПФ/5-13 от 01.04.2015, N ГПФ/6-29 от 02.04.2015, N ГПФ/7-14 от 21.04.2015, N ГПФ/8-8 от 28.05.2015, N ГПФ/9-8 от 18.06.2015 и N ГПФ/10-7 от 17.07.2015, по которым должник в качестве застройщика принял на себя обязательство передать в собственность ООО "ГПФ" жилые помещения в многоквартирном доме Жилого комплекса "Приозерье".

После окончания строительства многоквартирного дома и получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию должником заключались договоры купли-продажи жилых помещений с третьими лицами (в основном это физические лица, приобретающие жилые помещения для личных и семейных нужд).

При продаже третьим лицам жилых помещений, права на которые в соответствии с договорами участия в долевом строительстве принадлежали ООО "ГПФ", должником и ООО "ГПФ" реализованные жилые помещения "исключались" из договоров участия в долевом строительстве посредством заключения оспариваемых дополнительных соглашений либо соглашений о расторжении договоров участия в долевом строительстве.

При этом стороны согласовывали новацию обязательств должника по возврату денежных средств ответчику в обязательства по возврату заемных денежных средств. Должник возвращал денежные средства ответчику, дополнительно уплачивая проценты за пользование денежными средствами.

Возврат заемных денежных средств на строительство Жилого комплекса "Приозерье" осуществлялся на условиях, соответствующих рыночным.

Процентная ставка сторонами согласована в среднерыночном размере.

Увеличение процентной ставки в 2015 году путем заключения дополнительного соглашения к соглашению о намерениях также отвечало общеэкономическим тенденциям.

Повышение среднего показателя процентной ставки по кредитам, выдаваемым юридическим лицам, отмечалось Центральным банком Российской Федерации: 1-2 квартал 2015 года средний показатель достигал 20,2% годовых (источник: https://www.cbr.ru "Сведения по кредитам в рублях, долларах США и евро нефинансовым организациям").

Высокая процентная ставка в 1-2 квартал 2015 года применялась и по условиям договора об открытии кредитной линии N 15-012 от 15.02.2015, заключенному между должником и Банком СБРР (ООО) (пункт 3.1 договора), что также свидетельствует о рыночных условиях возврата денежных средств должником по оспариваемой сделке.

Аналогично при снижении среднерыночных показателей процентная ставка уменьшалась и сторонами.

Мероприятия, связанные с введением в эксплуатацию жилого дома и реализацией квартир конечным покупателям, стороны планировали завершить не позднее окончания второго квартала 2016 года, что следует из условия соглашения о намерениях от 27.11.2014 (пункт 1.1), предусматривающего соответствующий срок - до 15.06.2016.

Из анализа указанных обстоятельств следует, что между сторонами сложились отношения по финансированию строительства жилья. Совершенные в процессе реализации проекта сделки являются взаимосвязанными и направлены на достижение единой цели.

При этом аналогичная модель отношений использовалась и ранее, что подтверждается представленными в материалы дела договорами участия в долевом строительстве, заключенными между должником и ООО "ГПФ" осенью 2013 года. Договоры заключались с целью реализации другого коммерческого проекта - строительство Многоэтажного жилого дома ГП-18 в районе оз. Оброчное г. Тюмени.

В частности, конкурсным управляющим должника представлены сведения о том, что проект по строительству Многоэтажного жилого дома ГП-18 реализован успешно с извлечением прибыли как должником, так и ООО "ГПФ", что связано, прежде всего, с тем, что большая часть квартир в указанном многоэтажном жилом доме были реализованы конечным покупателям еще на стадии строительства, а оставшаяся часть - сразу после ввода жилого дома в эксплуатацию в 2013 - 2014 году.

Аналогичная модель отношений используется ООО "ГПФ" и в отношениях с другими застройщиками, в подтверждение чего в материалы дела представлены судебные акты, в частности, определение Арбитражного суда Курганской области от 31.08.2018 по делу N А34-4852/2016, определение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа-Югры от 21.01.2020 по делу N А75-9774/2019.

Кроме того, цена договоров участия в долевом строительства, заключенных между должником и ООО "ГПФ", не отличается от цены договоров, заключенных между должником и другим инвестором - ООО "Норд-холдинг" и составляет 34 -35 тыс. руб. за квадратный метр.

Сведений о наличия у сторон возможности оказывать влияние друг на друга при принятии ключевых управленческих решений в материалы настоящего обособленного спора не представлено.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об отсутствии оснований полагать должника и ответчика фактически аффилированными лицами.

Иное судом апелляционной инстанции из материалов настоящего обособленного спора не усматривается.

Оснований полагать, что на момент заключения между ООО СМУ "Тюменьоблстрой" и ООО "ГПФ" соглашения о намерениях (27.11.2014) у должника имелись признаки банкротства, у суда первой инстанции не имелось, сведений о наличии у должника признаков неплатежеспособности и/или недостаточности имущества на указанную дату не представлено, о наличии у должника неисполненных денежных обязательств или обязанности по уплате обязательных платежей не заявлено.

Обязательства перед ООО "Норд-холдинг", на наличие которых указывает заявитель, на момент совершения сделки не носили денежного характера и должны были быть исполнены в натуре (передачей помещений).

Трансформация данных обязательств в денежные произошла в ноябре 2017 года, когда конкурсный кредитор обратился в суд с заявлением о взыскании задолженности, эквивалентной по размеру стоимости жилых помещений в рамках дела N А70-15294/2017.

Указанное обстоятельство по смыслу статьи 2 Закона о банкротстве не позволяет прийти к выводу о наличии у должника признаков неплатежеспособности.

Недоказанность совершения оспариваемых сделок в пользу аффилированного лица в условиях наличия у должника признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества должника исключает предусмотренную абзацем 2 пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве указанную заявителем презумпцию наличия у оспариваемых сделок цели причинения вреда имущественным правам кредиторов должника, а также предусмотренную абзацем 1 пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве презумпцию осведомленности ООО "ГПФ" о наличии у оспариваемых сделок соответствующей цели.

Иные сведения в подтверждение наличия у ответчика с учетом предъявляемых к нему требований разумности и осмотрительности действий соответствующих сведений в материалах настоящего обособленного спора не имеется.

В условиях, когда намерения сторон изначально (при заключении соглашения о намерении) преследовали цель финансирования ООО "ГПФ" строительства с условием о возврате должником ответчику денежных средств с уплатой процентов, оснований полагать недобросовестным и преследующим цель причинения вреда имущественным правам кредиторов должника непринятие должником мер по исполнению договоров долевого участия в строительстве посредством передачи квартир в собственность ООО "ГПФ" у суда апелляционной инстанции не имеется.

При этом конкурсным управляющим должника представлены сведения в подтверждение того, что отношения сторон не носили для должника заведомо убыточного характера, намерение по реализации проекта строительства жилого комплекса обуславливалось возможностью извлечения должником прибыли из проекта.

В подтверждение указанного обстоятельства конкурсным управляющим представлен расчет прибыльности (убыточности) рассматриваемых правоотношений для должника на примере отдельно взятого договора участия в долевом строительстве N ГПФ/7-14 от 21.04.2015, из которого следует получение должником прибыли в виде разницы между стоимостью реализации квартир участникам долевого строительства и полученной от ООО "ГПФ" и возвращенной ему с процентами суммы финансирования строительства.

По не оспоренному утверждению конкурсного управляющего, расчеты по другим договорам участия в долевом строительстве имеют приблизительно аналогичные тенденции.

Как указано конкурсным управляющим должника, с момента ввода объекта в эксплуатацию до окончания 2016 года должник извлекал прибыль в размере до 40,2% от себестоимости одной квартиры, при этом ближе к концу 2016 года наблюдается тенденция снижения размера прибыли, получаемой с одной квартиры, что обусловлено затянувшимся сроком реализации жилых помещений конечным покупателям, а также является следствием:

- снижения в рассматриваемый период рыночной стоимости жилых помещений вследствие ухудшения экономических показателей как в соответствующей отрасли экономики, так и в целом в экономике государства;

- снижения в рассматриваемый период покупательной способности населения;

- увеличения размера денежных средств, направляемых на уплату процентов, начисляемых на сумму займа ежедневно до момента возврата суммы займа.

В подтверждение указанных обстоятельств конкурсный управляющий должника ссылается на сведения Федеральной службы государственной статистики (https://www.gks.ru/statistic) о средней цене 1 кв. м общей площади квартир на рынке жилья (рубль) по Тюменской области.

Кроме того, конкурсный управляющий должника ссылается на ухудшение общего финансового состояния потенциальных приобретателей жилых помещений, и, как следствие, снижение покупательной способности населения в рассматриваемый период (2016 - 2017 годы) в связи с:

- увеличением численности населения с денежными доходами ниже величины прожиточного минимума и дефицит денежного дохода:

- снижением динамики роста среднедушевых денежных доходов населения по Российской Федерации:

- снижением реальных располагаемых денежных доходов населения по Российской Федерации:

Совокупность данных обстоятельств, по неоспоренному утверждению конкурсного управляющего должника, замедлила темпы реализации построенных квартир, вследствие чего прибыль должника от продажи квартир снизилась, а впоследствии полностью перекрывалась суммой процентов, подлежащих уплате обществу "ГПФ".

При этом должник предпринял меры по недопущению нарастания убытка, передав в ноябре 2017 года оставшуюся нереализованной часть квартир ООО "ГПФ" в соответствии с условиями договоров участия в долевом строительстве по актам приема-передачи.

С учетом приведенных пояснений об изначальном извлечении должником существенной выгоды из отношений с ООО "ГПФ" и наличии объективных экономических факторах, препятствующих для успешного завершения проекта, у суда первой инстанции отсутствовали основания полагать, что оспариваемые сделки совершены в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов должника.

В связи с изложенным отказ суда первой инстанции в удовлетворении заявленных требований о признании оспариваемых сделок недействительными по предусмотренному пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве основанию не может быть признан необоснованным.

В рассматриваемом случае приведенные ООО "Норд-Холдинг" обстоятельства исходя из заявленных им фактических оснований для оспаривания сделки входили в предмет доказывания недействительности сделки должника по пункту 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве, в связи с чем не могут быть расценены в качестве оснований для признания спорной сделки недействительными по предусмотренному статьями 10, 168 ГК РФ основанию (постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.06.2014 N 10044/11, определения Верховного Суда Российской Федерации от 28.04.2016 N 306-ЭС15-20034, от 29.04.2016 N 304-ЭС15-20061, от 24.10.2017 N 305-ЭС17-4886).

При таких обстоятельствах отказ суда первой инстанции в удовлетворении заявленных требований не может быть признан необоснованным.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, суд апелляционной инстанции не установил.

Исходя из изложенного, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены обжалуемого определения суда, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ судебные расходы по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы в связи с отказом в ее удовлетворении относятся на подателя жалобы.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Тюменской области от 04 августа 2020 года по делу N А70-3391/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

М.В. Смольникова

Судьи

С.А. Бодункова Н.Е. Котляров