Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10 ноября 2020 г. N 15АП-16248/20 по делу N А32-4046/2019

город Ростов-на-Дону

10 ноября 2020 г.

дело N А32-4046/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 05 ноября 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 ноября 2020 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шапкина П.В.,

судей М.Г. Величко, О.А. Ереминой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем с/з Кладиновой Е.В.,

при участии в судебном заседании:

от истца - представитель Шандала А.В. по доверенности, паспорт;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ПАО "Россети Кубань" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 11.08.2020 по делу N А32-4046/2019

по иску ПАО "Кубаньэнерго" в лице филиала Краснодарские электрические сети к ООО ТД "Пассажь"

при участии третьего лица - ПАО "ТНС энерго Кубань" в лице Краснодарского филиала

о взыскании стоимости бездоговорного потребления электрической энергии,

УСТАНОВИЛ:

ПАО "Кубаньэнерго" в лице филиала Краснодарские электрические сети (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края к ООО ТД "Пассажь" (далее - ответчик) о взыскании стоимости бездоговорного потребления электрической энергии в размере 346 856 руб. 58 коп.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ПАО "ТНС энерго Кубань" в лице Краснодарского филиала.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 11.08.2020 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, истец обратился с апелляционной жалобой и просил решение суда отменить и принять новый судебный акт, которым удовлетворить исковые требования в полном объеме.

В обоснование жалобы заявитель указал, что судом первой инстанции не принято во внимание то обстоятельство, что действующим законодательством не предусмотрена обязанность сетевой организации (в данном случае ПАО "Россети Кубань") уведомлять лиц, осуществляющих бездоговорное потребление о проводимой проверке объектов электросетевого хозяйства. Акт составлен в отсутствие потребителя, но в присутствии двух лиц, подтвердивших проведение проверки. В деле имеются доказательства приглашения представителя ответчика для участия в составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии. Акты и счета направлены истцом ответчику. Истец полагает, что нарушения порядка выявления факта бездоговорного потребления электроэнергии и составления соответствующего акта отсутствуют. Также заявитель ссылается, что суд первой инстанции лишил истца в предоставлении дополнительных для дела доказательств путем допроса свидетеля об обстоятельствах проведенной проверки. Кроме того, ответчиком не представлены возражения на заявленные требования, в связи с чем не оспорен факт бездоговорного потребления, подтвержденный составленным в отношении него актом о бездоговорном потреблении.

Также в апелляционной жалобе истец ходатайствовал о допросе в судебном заседании свидетеля Иванова К.А.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в соответствии с главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее -АПК РФ).

Представитель истца в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт. Также истец представил платежное поручение в подтверждение оплаты государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы, которое приобщено апелляционным судом в материалы дела.

Иные лица, участвующие в деле, явку представителя в судебное заседание не обеспечили, уведомлены о времени и месте рассмотрения дела в установленном законом порядке. Апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие ответчика и третьего лица в порядке, предусмотренном статьей 156 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, рассмотрев заявленное истцом ходатайство о вызове свидетеля, приходит к выводу об отказе в его удовлетворении, поскольку положения статей 66 - 68, 160 - 162 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не допускают возможность доказывания факта соблюдения порядка проведения проверки и составления акта свидетельскими показаниями в отсутствие соответствующих письменных доказательств. Кроме того, явка заявленного свидетеля истцом в суд апелляционной инстанции не обеспечена.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

Как следует из материалов дела, между истцом (гарантирующий поставщик) и ответчиком (потребитель) заключен договор энергоснабжения от 30.12.2011 N 1130890 (далее - договор), согласно пункту 2.1 которого предметом является продажа гарантирующим поставщиком электроэнергии (мощности) и оплата ее потребителем на условиях и в количестве, определенных договором.

В соответствии с п. 3.1.4 договора энергоснабжающая организация обязана уведомлять потребителя о предстоящем введении ограничения режима потребления электрической энергии (мощности) в точке (точках) поставки в порядке, предусмотренном в "Регламенте полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии".

За расчетный период сторонами принимается 1 календарный месяц (п. 4.1. договора).

Согласно пункту 7.1 договора договор вступает в силу с 01.01.2012 и действует до 31.12.2012 с правом пролонгации.

В приложении N 1 к договору стороны согласовали точку поставки ТП-1065п расположенную по адресу: Краснодарский край, ст. Пластуновская, Спортивная рыболовная база отдыха, ту N 11, максимальная мощность 50 кВт, прибор учета - СА4-И678 N 009026041006359.

Из искового заявления следует, что, установив наличие неисполненных обязательств по оплате поставленной электрической энергии потребителем, гарантирующий поставщик ПАО "ТНС энерго Кубань" направил в адрес сетевой организации уведомление N 23 от 22.08.2018 о необходимости введения режима ограничения потребления электрической энергии на объекте ООО ТД "Пассажь".

03.09.2018 представителем ПАО "Кубаньэнерго" мастером Горб А.А. составлен акт ограничения режима потребления электрической энергии по адресу: Краснодарский край, ст. Пластуновская, Спортивная рыболовная база отдыха, ту N 11 (т.1 л.д. 27).

21.09.2018 представителями ПАО "Кубаньэнерго" мастером Динского УР и РУ Ивановым К.А. и инспектором Ворохобиным И.В. в результате осмотра прибора учета был выявлен факт бездоговорного потребления электроэнергии ООО ТД "Пассажь", расположенного по адресу: Краснодарский край, ст. Пластуновская, Спортивная рыболовная база отдыха, ту N 11.

На основании вышеуказанного, был составлен акт о бездоговорном потреблении электроэнергии от 21.09.2018 N Б1403181. В данном акте зафиксированы следующие нарушения: самовольное подключение и потребление электроэнергии от ВЛ-10кВ, ПЛ-7 оп. N 137 в период введения полного ограничения режима потребления электрической энергии от 22.08.2018 (т. 1 л.д. 10).

Расчет суммы задолженности бездоговорного потребленной электроэнергии произведен в соответствии с "Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии", утвержденными постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442.

Объем потребленной электроэнергии рассчитан за период с 04.09.2018 по 21.09.2018 и составил 53 888 кВтч на сумму 346 857 руб.

Истцом в адрес ответчика направлена претензия N КЭС/113/01/764 от 25.10.2018 о возмещении стоимости бездоговорного потребления электрической энергии, на которую ответа, как и оплаты, от ответчика не последовало.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения в арбитражный суд с исковым заявлением.

Исследовав материалы дела повторно, проанализировав доводы, содержащиеся в апелляционной жалобе, проверив в порядке статей 266 - 271 АПК РФ правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, судебная коллегия считает, что решение суда первой инстанции не подлежит отмене по следующим основаниям.

Согласно пункту 1 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям, связанным со снабжением энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами, применяются правила предусмотренные статьями 539 - 547 Гражданского кодекса.

В силу пункта 1 статьи 544 Гражданского кодекса оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с положениями Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике), статьями 539 и 540 Гражданского кодекса Российской Федерации поставка электрической энергии осуществляется на основании договора энергоснабжения.

Пунктами 1 и 2 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации, предусмотрено, что по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии.

В пункте 9 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442) указано, что гарантирующий поставщик обязан заключать в соответствии с разделом III настоящего документа договор энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) с любым обратившимся к нему физическим или юридическим лицом в отношении энергопринимающих устройств, расположенных в границах зоны деятельности гарантирующего поставщика, а также по основаниям и в порядке, которые установлены в настоящем разделе, принимать на обслуживание любого потребителя, энергопринимающие устройства которого расположены в границах зоны деятельности гарантирующего поставщика, в отсутствие обращения потребителя.

В соответствии с пунктом 34 Основных положений N 442 потребитель (покупатель), имеющий намерение заключить с гарантирующим поставщиком договор энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) (далее - заявитель), непосредственно, а в случае заключения договора до завершения процедуры технологического присоединения энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства сетевой организации, в отношении которых заключается договор, - непосредственно либо через сетевую организацию предоставляет гарантирующему поставщику заявление о заключении соответствующего договора и, если иное не установлено в пунктах 35, 74 и 106, документы, указанные в настоящем пункте.

В силу пункта 2 Основных положений N 442 под бездоговорным потреблением электрической энергии понимается самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, кроме случаев потребления электрической энергии в отсутствие такого договора в течение 2 месяцев с даты, установленной для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей, а также потребление электрической энергии в период приостановления поставки электрической энергии по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, в связи с введением полного ограничения режима потребления электрической энергии в случаях, предусмотренных Правилами полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 4 мая 2012 года N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии".

В силу пункта 178 Основных положений N 442, в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составляемом в случае выявления бездоговорного потребления электрической энергии в период приостановления поставки электрической энергии по договору в связи с введением полного ограничения режима потребления электрической энергии, должны содержаться:

- данные о лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии;

- дата введения полного ограничения режима потребления;

- номера, место установки и показания приборов учета на дату и время введения полного ограничения режима потребления или дату и время предыдущей проверки введенного ограничения режима потребления электрической энергии (если снятие таких показаний осуществлялось);

- номера, место установки и показания приборов учета на дату и время составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии (если снятие таких показаний осуществляется);

- дата предыдущей проверки введенного ограничения режима потребления электрической энергии;

- данные о способе и месте осуществления бездоговорного потребления электрической энергии;

- замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

При этом лицо, составляющее акт о неучтенном потреблении электрической энергии, прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. Уведомление потребителя о дате и времени составления акта осуществляется способом, определенным договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии), а в случае, когда указанным договором такой порядок не определен или договор отсутствует, - любым позволяющим подтвердить доставку указанного уведомления способом. В случае составления акта на месте выявления безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии в отсутствие лица, допустившего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, акт составляется с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки и (или) видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта фиксируется с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

Исходя из изложенного, достоверным и допустимым доказательством факта и объема безучетного потребления электроэнергии является акт, составленный в соответствии с пунктом 178 Основных положений N 442.

В соответствии с пунктом 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Как указывалось выше, в рассматриваемом случае основанием для составления спорного акта о бездоговорном потреблении электрической энергии от 21.09.2018 N Б1403181 явилось самовольное подключение и потребление электроэнергии от ВЛ-10кВ, ПЛ-7 оп. N 137 в период введения полного ограничения режима потребления электрической энергии от 22.08.2018.

Судом обоснованно установлено, в материалы дела представлен акт ограничения режима потребления электрической энергии от 03.09.2018 (т. 1 л. д. 27). Указанный акт составлен в отсутствие представителя потребителя, его подписи, либо указание на отказ в подписи, в акте отсутствуют.

В дальнейшем, 21.09.2018 был составлен акт о бездоговорном потреблении электрической энергии (т. 1 л.д.10-11). Указанный акт был также составлен в отсутствие представителя потребителя с указанием на то, что он был уведомлен о происходящей проверке посредством телефонной связи.

Как следует из содержания акта, он составлен мастером Динского УР и РУ Ивановым К.А. и инспектором Ворохобиным И.В. При составлении акта N Б1403181 от 21.09.2018 потребитель не присутствовал. В акте указано на то, что потребитель был уведомлен о происходящей проверке посредством телефонной связи, присутствовать отказался. Однако, акт не содержит данных о номере тефона, представителе потребителя с указанием его фамилии, имени, отчества, занимаемой должности. Доказательства извещения потребителя в соответствии с требованиями пункта 178 Основных положений N 442 о предстоящей проверке отсутствуют.

Материалами дела подтверждается, определениями Арбитражного суда Краснодарского края от 29.07.2019, от 12.09.2019, от 02.12.2012, от 27.01.2020, от 11.03.2020, от 20.04.2020 и от 26.05.2020 истцу и третьему лицу предлагалось, в том числе, представить доказательства направления потребителю уведомления о введении ограничения режима потребления электрической энергии 03.09.2018, представить доказательства надлежащего уведомления потребителя о проведении проверки 21.09.2018 (письменные уведомления, распечатки телефонных разговоров).

Между тем, указанные требования лицами, участвующими в деле, исполнены не были, доказательств уведомления общества о времени и месте проведения проверки объекта энергоснабжения в материалы дела не представлено.

Доводы истца о том, что суд лишил истца права предоставить дополнительные доказательства, в частности не осуществил допрос свидетеля об обстоятельствах проведенной проверки, критически оцениваются судом апелляционной инстанции, поскольку, как указывалось выше, положения статей 66 - 68, 160 - 162 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не допускают возможность доказывания факта соблюдения порядка проведения проверки и составления акта, в том числе уведомление потребителя о предстоящей проверке, свидетельскими показаниями в отсутствие соответствующих письменных доказательств.

Доказательства уведомления потребителя о предстоящей проверке и составлении акта в нарушение ст. 65 АПК РФ, вопреки доводам апелляционной жалобы, заявителем не представлены.

О составлении акта о бездоговорном потреблении электроэнергии обязательно должен быть уведомлен потребитель, так как ему законом гарантировано право представлять свои возражения относительно выявленных нарушений порядка учета потребленной электроэнергии, с учетом которых производится расчет бездоговорного потребления электроэнергии.

При таких обстоятельствах, признается правомерным вывод суда о том, что акт о бездоговорном потреблении электроэнергии от 21.09.2018 N Б1403181 составлен с нарушением положений пунктов 177, 178 Основных положений N 442.

Суд верно отметил, что данная правовая позиция изложена в Определении ВС РФ от 29.10.2015 по делу N А55-21041/2014, определении ВАС РФ от 15.01.2013 N ВАС-18218/12.

Доводы истца на неприменимость указанной выше судебной практики основаны на ошибочном толковании норм права и неверной позиции истца относительно уведомления потребителя о составлении акта о бездоговорном потреблении электроэнергии, которое, в свою очередь, прямо предусмотрено пунктом 178 Основных положений N 442.

Ссылка истца на присутствие при составлении акта двух незаинтересованных лиц, которые подписали указанный акт, несостоятельна, поскольку такое участие не может заменить участия представителя потребителя, который не мог присутствовать при составлении акта, поскольку не был извещен о его составлении, и не мог отказаться от подписания акта и дать свои объяснения, так как не присутствовал при его составлении. Потребитель не извещался и не приглашался на составление акта о бездоговорном потреблении электроэнергии, следовательно, проверка была проведена в отсутствие потребителя. Таким образом, акт составлен с нарушением Основных положений N 442, в связи с чем, не может быть принят судом в качестве надлежащего доказательства по делу и не может являться основанием для расчетов бездоговорного потребления электроэнергии.

Доводы апеллянта со ссылкой на отсутствие со стороны ответчика возражений относительно предъявленных требований судом апелляционной инстанции отклоняются как не влияющие на правовую квалификацию поведения сторон и не свидетельствующие о возможности освобождения истца от обязанности доказывания по правилам статьи 65 АПК РФ обоснованности заявленных исковых требований.

В связи с чем, правовые основания для удовлетворения исковых требований у суда отсутствовали, в иске отказано обоснованно.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, аналогичны занимаемой истцом позиции в иске, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы значение для вынесения судебного акта по существу, повторяют утверждения, которые являлись предметом рассмотрения в суде первой инстанции, получили соответствующую правовую оценку и обоснованно были отклонены, в связи с чем не являются основанием для отмены принятого судебного акта.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению решения, апелляционной инстанцией не установлено.

Расходы по уплате государственной пошлины за обращение с апелляционной жалобой относятся на заявителя жалобы в порядке, установленном статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 11.08.2020 по делу N А32-4046/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу оставить без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

П.В. Шапкин

Судьи

М.Г. Величко О.А. Еремина