Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12 ноября 2020 г. N 15АП-17212/20 по делу N А32-52944/2019

город Ростов-на-Дону

12 ноября 2020 г.

дело N А32-52944/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 09 ноября 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен 12 ноября 2020 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Яицкой С.И., судей Маштаковой Е.А., Попова А.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Сурженко Т.М.,

в отсутствие лиц, участвующих в деле,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (ИНН 2308139496, ОГРН 1072308013821)

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 03.09.2020 по делу N А32-52944/2019 по иску акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края"

к ответчику индивидуальному предпринимателю Авакьяну Сетраку Андреевичу (ИНН 231514625663, ОГРНИП 304231508500098)

при участии третьего лица акционерного общества "НЭСК-электросети"

о взыскании задолженности,

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (далее - АО "НЭСК Краснодарского края", истец) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к индивидуальному предпринимателю Авакьяну Сетраку Андреевичу (далее - ИП Авакьян С.А., ответчик) о взыскании 919 377,10 руб. задолженности по оплате объема безучетного потребления электрической энергии за период с 20.07.2018 по 30.05.2019.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 03.09.2020 исковые требования удовлетворены частично. С ИП Авакьяна С.А в пользу АО "НЭСК Краснодарского края" взыскано 394 655,36 руб. стоимости электрической энергии, безучетно потребленной в период с 20.07.2018 по 30.05.2019, а также 52 34,35 руб. судебных расходов по оплате государственной пошлины. Судебный акт мотивирован тем, что материалами дела подтвержден факт безучетного потребления ответчиком электрической энергии. Судом произведен перерасчет задолженности исходя из количества часов работы, установленного договором.

Не согласившись с данным судебным актом, АО "НЭСК Краснодарского края" обжаловало его в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просило решение суда от 03.09.2020 отменить, удовлетворить заявленные требования в полном объеме. В обоснование апелляционной жалобы истец указывает, что третьим лицом в материалы дела представлены доказательства круглосуточного режима работы автомойки, однако судом при вынесении решения не дана правовая оценка представленным доказательствам. В соответствии с пунктом 195 постановления Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 расчет неучтенной электроэнергии должен быть произведен исходя из круглосуточного режима потребления.

От третьего лица поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором АО "НЭСК-электросети" просит решение суда отменить, апелляционную жалобу удовлетворить, ссылаясь на то обстоятельство, что представленными в материалы дела доказательствами подтверждается круглосуточный график работы автомойки.

В судебное заседание лица, участвующие в деле, явку представителей не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом согласно части 6 статьи 121, части 1 статьи 122 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с учетом разъяснений, изложенных в пункте 5 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации", пунктов 16, 31 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 26.12.2017 N 57 "О некоторых вопросах применения законодательства, регулирующего использование документов в электронном виде в деятельности судов общей юрисдикции и арбитражных судов".

В связи с изложенным, апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие лиц, участвующих в деле, в порядке, предусмотренном статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 20.07.2017 между АО "НЭСК Краснодарского края" (гарантирующим поставщиком) и ИП Авакьян С.А (покупателем) заключен договор энергоснабжения N 1767 на поставку электроэнергии в согласованную точку учета: ПС "Крымская" ПР-1 КТП 272 Ф.3 оп.13 ЭПУ на земельном участке для строительства кафе, расположенном по адресу: г. Крымск, ул. Авиационная, 2/14.

По условиям раздела 2.3 договора потребителю в обязанность вменялось поддерживать в надлежащем техническом состоянии принадлежащие ему средства учета электрической энергии и мощности, обеспечивать сохранность пломб, установленных на средствах учета, находящихся на электроустановках потребителя и незамедлительно сообщать гарантирующему поставщику и в сетевую организацию обо всех нарушениях защитных и пломбирующих устройств средств учета.

В результате осмотра узла учета сотрудниками сетевой организации выявлены нарушения пломб ЭСО N 24172548 и N 24172547 в виде сквозных отверстий не заводского характера, на приборе учета выявлены нарушения пломбы завода-изготовителя и госповерителя.

По результатам проверки составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 30.05.2019 N 006777, который со стороны потребителя подписан Чахаловым Камилем Хакимжановичем.

Согласно акту от 30.05.2019 прибор учета выведен из расчетов.

Истцом на основании акта о безучетном потреблении произведен расчет задолженности за электроэнергию в соответствии с приложением N 3 к Основным положениям функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442.

Неоплата ответчиком стоимости неучтенного потребления электроэнергии в претензионном порядке послужила основанием для обращения АО "НЭСК Краснодарского края" с иском в арбитражный суд.

Частично удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу пункта 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с пунктом 167 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442) субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований данного документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В силу пункта 2 Основных положений N 442 под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктом 145 Основных положений N 442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Согласно пункту 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями названных Правил и других нормативно-технических документов. Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих нормативно-технических документов и инструкций заводов-изготовителей (пункт 2.11.4 Правил N 6).

Средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений (подпункт 3.5 пункта 3 Правил N 6).

В силу пункта 2.11.17 Правил N 6 потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям; нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

В соответствии с пунктом 1.5.2 "Правил устройства электроустановок (ПУЭ). Шестое издание" (утв. Главтехуправлением, Госэнергонадзором Минэнерго СССР 05.10.1979) расчетным учетом электроэнергии называется учет выработанной, а также отпущенной потребителям электроэнергии для денежного расчета за нее. Счетчики, устанавливаемые для расчетного учета, называются расчетными счетчиками.

В соответствии с пунктом 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Согласно пункту 193 Основных положений N 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

Пунктом 193 Основных положений N 442 также предусмотрено, что при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии. Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

По смыслу приведенных норм акт о неучтенном потреблении электрической энергии может считаться достоверным и достаточным подтверждением неучтенного потребления только при соблюдении императивных требований к его содержанию.

Основанием для обращения АО "НЭСК Краснодарского края" в суд с настоящим иском послужил факт безучетного потребления истцом электрической энергии в точке учета: ПС "Крымская" ПР-1 КТП 272 Ф.3 оп.13 ЭПУ на земельном участке, расположенном по адресу: г. Крымск, ул. Авиационная, 2/14.

Так, в акте о неучтенном потреблении электроэнергии от 30.05.2019 N 006777 отражены факты нарушения пломб ЭСО N 24172548 и N 24172547 в виде сквозных отверстий не заводского характера, на приборе учета нарушены пломбы завода-изготовителя и госповерителя. Прибор учета и пломбы ЭСО были демонтированы, опломбированы и переданы для исследования.

Согласно акту N 1004/234 от 19.10.2019 технического исследования электрического счетчика N 30616332 обнаружено вмешательство в конструкцию электронного модуля, установлено неизвестное электронное устройство, подключенное к фазе "А", нулевой шине и выводам токовых трансформаторов Т1, Т2, Т3 в измерительных цепях фаз "А", "В" и "С", управляемой дистанционно по радиоканалу, в журнале событий зафиксировано неоднократное вскрытие верхней части счетчика. В результате визуального осмотра счетчика обнаружено повреждение заводских пломб и пломбы госповерителя, повреждение гарантийной наклейки, следы отклеивания голографической наклейки от крышки счетчика. Согласно заключению специалиста завода-изготовителя пломб ЭСО - ООО "Силтек" Нечаева Д.Н. от 10.10.2019 обе пломбы N 24172548 и N 24172547 были подвержены несанкционированному вмешательству в конструкцию (криминальному воздействию). Пломбы были вскрыты и установлены повторно.

Из пунктов 84, 192, 194 Основных положений N 442 следует, что факт безучетного потребления электроэнергии устанавливается на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, право на составление которого принадлежит гарантирующему поставщику, а также сетевой организации.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии должен соответствовать требованиям, установленным в пункте 193 Основных положений N 442. В акте должны содержаться данные о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Таким образом, достоверным и допустимым доказательством факта и объема безучетного потребления является акт, составленный в соответствии с пунктами 192 и 193 Основных положений N 442.

Требования истца основаны на акте о неучетном потреблении энергии от 30.05.2019. В акте указано на присутствие при его составлении представителя потребителя - Чахалова К.Х., который подписал указанный акт.

В силу статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности.

При установленных судом обстоятельствах акт от 30.05.2019 N 006777 является доказательством, подтверждающим неучтенное потребление Авакьян С.А. электрической энергии.

Пунктом 195 Основных положений N 442 установлено, что объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с названным документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Истцом заявлен период взыскания стоимости неучтенной электроэнергии с 20.07.2017 по 30.05.2019.

Объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к данному документу.

В соответствии с подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442 функционирования розничных рынков электрической энергии объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки определяется, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, по формуле:

W = P макс x T где: P макс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, а в случае, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения настоящей формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля), МВт;

T - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8 760 часов.

Расчет задолженности произведен истцом в соответствии с пунктом 195 Постановления Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 исходя из круглосуточного режима потребления из круглосуточного режима потребления.

Между тем, согласно приложению N 5 к договору энергоснабжения N 1767 от 20.07.2018 сторонами согласован 12-часовой режим работы.

В соответствии с пунктом 1 приложения 3 Основных положений N 442 подлежит учету количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений N 442 функционирования розничных рынков электрической энергии периоде, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8 760 часов.

Из пункта 195 Основных положений N 442 функционирования розничных рынков электрической энергии не следует, что при определении объема безучетного потребления поставщиком к расчету автоматически подлежит принятию количество часов потребления в размере 24 часов в сутки.

В связи с этим, названная норма не исключает возможности использования при определении объема потребления электрической энергии показателя количества часов работы энергопринимающих устройств (оборудования), исходя из фактического количества часов работы энергопринимающих устройств (оборудования) согласно установленному в учреждении режиму работы, зафиксированному сторонами в договоре.

Наличие возможности определения количества фактических часов энергопотребления существует и в тех случаях, когда соответствующий порядок определения режима функционирования объекта закреплен сторонами договора энергопотребления в условиях заключенной сделки.

Учитывая изложенное, пока истцом не доказано иное, суд при расчете объема безучетного электропотребления должен принимать во внимание согласованное сторонами условие о порядке определения количества часов функционирования хозяйствующего субъекта в сутки (в месяц).

Представленные третьим лицом в материалы дела фотографии автомойки, а также выписка из общедоступного ресурса в публичном информационном источнике "2ГИС" не могут служить доказательствами круглосуточной работы автомойки. Указанные доказательства не являются достаточными и достоверными доказательствами работы автомойки в круглосуточном режиме в заявленный период - с 20.07.2018 по 30.05.2019.

Поскольку истцом не представлено доказательств иного режима работы, чем установленный договором, расчет задолженности обоснованно произведен судом первой инстанции с учетом согласованного сторонами в договоре количества часов работы.

Указанный вывод согласуется с правовой позицией, изложенной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 23.03.2016 N 302-ЭС16-1010 по делу N А33-6389/2014, согласно которой максимальное количество часов работы энергопринимающих устройств потребителя, установленное Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, не препятствует судам исходить из согласованного сторонами количества часов работы объекта потребителя в отсутствие доказательств иного режима работы такого объекта.

При таких обстоятельствах основания к удовлетворению апелляционной жалобы судебная коллегия не усматривает.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению решения апелляционной инстанцией не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 03.09.2020 по делу N А32-52944/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

С.И. Яицкая

Судьи

Е.А. Маштакова А.А. Попов