Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11 ноября 2020 г. N 09АП-49837/20 по делу N А40-308083/2019

город Москва

11 ноября 2020 г.

дело N А40-308083/19

Резолютивная часть постановления оглашена 29.10.2020.

Постановление изготовлено в полном объеме 11.11.2020.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующий судья Маркова Т.Т., судьи Лепихин Д.Е., Никифорова Г.М.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Омаровым А.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Межрегиональной ИФНС по крупнейшим налогоплательщикам N 9

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 30.07.2020 по делу N А40-308083/19

по заявлению ООО "Страховая компания "СиВ Лайф" (ОГРН 5077746690511)

к Межрегиональной ИФНС по крупнейшим налогоплательщикам N 9 (ОГРН 5067847117300)

о признании недействительным решения;

при участии:

от заявителя - Дыбко Е.Е. по доверенности от 03.12.2019;

от заинтересованного лица - Узденов А.М. по доверенности от 30.10.2019;

установил: решением Арбитражного суда г. Москвы от 30.07.2020 признано недействительным решение Межрегиональной ИФНС по крупнейшим налогоплательщикам N 9 о привлечении ООО "Страховая компания "СиВ Лайф" к ответственности за совершение налогового правонарушения в части выводов по п. 2.3 описательной части решения (стр. 32-55) и соответствующих выводов резолютивной части решения, касающихся доначисления НДС по услугам организации отдыха, оказанным обществу иностранным поставщиком Prima Events GmbH.

Налоговый орган не согласился с выводами суда, обратился с апелляционной жалобой, просит решение суда отменить, по мотивам, изложенным в жалобе.

Представители инспекции и общества в судебном заседании поддержали свои доводы и возражения.

Дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Из материалов дела следует, что налоговым органом проведена выездная налоговая проверка деятельности общества по вопросам правильности исчисления, удержания, полноты и своевременности уплаты налогов (сборов) за период с 01.01.2014 по 31.12.2016.

17.12.2018 по результатам рассмотрения материалов выездной налоговой проверки инспекцией принято решение N 03-38/16.1-246 о привлечении общества к ответственности за совершение налогового правонарушения, которым доначислены налог на прибыль организаций в сумме 7.858.169 руб., НДС в сумме 21.362.618 руб., всего налогов на общую сумму 29.220.7877 руб., пени за их неуплату в общем размере 8.025.415, 20 руб., общество привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной ст. 123 Налогового кодекса Российской Федерации за не удержание и не перечисление в бюджет НДС, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом в размере 831.304, 88 руб., п. 1 ст. 122 Кодекса в виде штрафа в размере 785.716, 90 руб. за неуплату налога на прибыль организаций, всего штрафов на сумму 1.617.021, 78 руб., уменьшен убыток по налогу на прибыль организаций за 2014 на 88.802.556, 13 руб., увеличен убыток по налогу на прибыль организаций за 2015 на 20.464.751, 39 руб.

Решением Федеральной налоговой службы от 22.08.2019 N СА-4-9/16652@ апелляционная жалоба оставлена без удовлетворения.

По пункту 2.3 мотивировочной части оспариваемого решения (стр. 32-55 решения) налоговый орган пришел к выводу о неисполнении обществом в нарушение ст. ст. 24, 148, 161 Налогового кодекса Российской Федерации обязанностей налогового агента по исчислению, удержанию и перечислению в бюджет НДС на сумму 5.067.846 руб. при приобретении у иностранной организации Prima Events GmbH услуг, местом реализации которых признается территория Российской Федерации (согласно расчета на стр. 37 решения).

Общество с выводами налогового органа не согласилось, указывая на то, что услуги Prima Events GmbH фактически оказаны за пределами Российской Федерации в сфере туризма и отдыха, вследствие чего согласно подп. 3 п. 1.1 ст. 148 Налогового кодекса Российской Федерации местом их реализации территория Российской Федерации не является.

В проверяемый период общество стимулировало сотрудников своего бизнес-партнера (ЗАО КБ "Ситибанк") к большей продаже продуктов общества, проводя среди них конкурсы и награждая победителей конкурсов поездками в Италию (2013), Испанию (2014), Швейцарию и Грецию (2015).

Услуги по организации указанных поездок (проживание в отеле, трансфер, питание экскурсионные программы) общество приобретало у иностранного поставщика Prima Events GmbH (Гамбург, ФРГ) по рамочному договору от 18.07.2012.

В целях налогообложения обществом классифицированы услуги, оказанные Prima Events GmbH, как "услуги в сфере туризма и отдыха, местом реализации которых, территория России не является", в связи с чем НДС не удержан при оплате услуг на основании пп. 3 п. 1.1 ст. 148 Налогового кодекса Российской Федерации. При этом обществом исчислены и уплачены суммы НДС и НДФЛ в связи с оказанием победителям конкурсов услуг по организации поездок на безвозмездной основе (пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ).

Расходы на организацию указанных поездок при исчислении налога на прибыль общество не учитывало на основании п. 16 ст. 270 Кодекса (стоимость безвозмездно переданного имущества и расходы, связанные с такой передачей).

Инспекцией квалифицированы взаимоотношения общества и компании Prima Events GmbH как маркетинговые и рекламные услуги, реализация которых в силу требований подп. 4 п. 1 ст. 148 Налогового кодекса Российской Федерации признается осуществляемой по месту деятельности покупателя. По мнению налогового органа, подтверждением квалификации оказанных компанией Prima Events GmbH услуг служит рамочный договор (его предмет и условия) от 18.07.2012 и акты, подтверждающие факт оказания услуг. Обществом не исполнены обязанности налогового агента по исчислению, удержанию и перечислению в бюджет сумм НДС в отношении услуг, оказанных компанией Prima Events GmbH, по ставке 18 % в общем размере 5.067.846 руб. за налоговые периоды, входящие в проверяемый период 2014-2016, в связи с чем обществу начислен НДС в указанной сумме и соответствующие пени и штраф по ст. 123 Налогового кодекса Российской Федерации.

По мнению налогоплательщика, услуги, оказанные компанией Prima Events GmbH, не являлись маркетинговыми услугами, так как непосредственным результатом услуг, оказанных иностранной организацией обществу являлась организация отдыха физических лиц.

Рассмотрев повторно материалы дела, проверив доводы жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены судебного акта исходя из следующего.

В соответствии с п. 1 ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого акта и обстоятельств, послуживших основанием для его принятия, возлагается на орган или лицо, которые приняли соответствующий акт (ч. 5 ст. 200 АПК РФ).

Согласно подп. 1 п. 1 ст. 146 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения НДС признаются операции реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

В соответствии с пп. 3 п. 1.1. ст. 148 Налогового кодекса Российской Федерации местом реализации работ (услуг) не признается территория Российской Федерации, если услуги фактически оказываются за пределами территории Российской Федерации в сфере культуры, искусства, образования (обучения), физической культуры, туризма, отдыха и спорта.

В соответствии с п. 4 ст. 148 Кодекса документами, подтверждающими место выполнения работ (оказания услуг), являются: контракт, заключенный с иностранными или российскими лицами; документы, подтверждающие факт выполнения работ (оказания услуг).

Налоговым органом услуги Prima Events GmbH квалифицированы, как маркетинговые услуги.

Однако данные услуги подлежат классификации, как услуги по организации отдыха победителей проводимых им конкурсов.

Согласно п. 4 ст. 148 Налогового кодекса Российской Федерации документами, подтверждающими место выполнения работ (оказания услуг) (в редакции Федерального закона от 29.05.2002 N 57-ФЗ, действовавшей в проверяемом периоде) являются контракт, заключенный с иностранными или российскими лицами; документы, подтверждающие факт выполнения работ (оказания услуг).

Исходя из представленных в материалы дела документов следует, что документы подтверждают, что организацией оказаны услуги по организации многодневных путешествий (отдыха) для победителей конкурсов, а именно: мероприятие в Италии (Ferrari Event) с 30.09.2013 по 06.10.2013 (обществом при организации конкурсов данное мероприятие именовалось "Адреналин"); мероприятие в Испании (Майорка) с 28.09.2014 по 04.10.2014 (обществом при организации конкурсов данное мероприятие именовалось "Испанский бой"); мероприятие в Швейцарии с 16.03.2015 по 22.03.2015 (обществом при организации конкурсов данное мероприятие именовалось "Альпийские тусовки"); мероприятие в Греции с 28.09.2015 по 04.10.2015 (обществом при организации конкурсов данное мероприятие именовалось "Большой куш").

Договор общества с Компанией Prima Events GmbH является рамочным, в соответствии с условиями договора (параграф первый) общество (клиент) поручает агентству (Компания) проведение мероприятий и поощрительных программ для торговой марки CIV Life с относящимся к этому консультированием. На основании данного рамочного договора для реализации мероприятий и поощрительных программ разрабатываются концепции и сметные расчеты, устанавливающие конкретный объем предоставляемых услуг. Заказы на них размещаются клиентом в письменной форме. Услуги, запрашиваемые по договору указаны в приложении.

В объем оказываемых услуг входит подготовка или посредничество в оказании услуг по проведению мероприятий и поощрительных программ.

По услугам обществом представлены документы и переводы калькуляций компании Prima Events GmbH на русский язык, из которых следует, что иностранная компания Prima Events GmbH организовывала по поручению общества поощрительные туристические поездки за пределами территории Российской Федерации и приобретение услуг, необходимых для их проведении. При этом из представленных документов не усматривается, что в ходе перечисленных мероприятий производились "изучение потенциальных возможностей рынка, приемлемости продукции, осведомленности о ней и покупательских привычках потребителей в целях продвижения товара и разработки новых видов продукции, включая статистический анализ результатов", не осуществлялось ни исследование конъюнктуры рынка; ни маркетинговые исследования, нацеленные на привлечение и удержание клиентов; ни маркетинговые исследования пунктов продаж; ни консультирование в области маркетинга.

Приобретенные обществом услуги компании Prima Events GmbH направлены не на привлечение и удержание клиентов общества, а на мотивацию сотрудников подрядчика общества ЗАО КБ "Ситибанк"; в свою очередь привлеченная организация была не рекламным или консалтинговым агентством, поэтому услуги компании Prima Events GmbH не относились ни к маркетинговым услугам (в понимании услуг по исследованию конъюнктуры рынка), ни к рекламным услугам.

В связи с чем вывод инспекции о том, что оказанные услуги являются маркетинговыми, не соответствует фактическим обстоятельствам дела.

Из представленных в материалы дела калькуляций оказанных услуг и актов по конкретным мероприятиям, организация проведения которых поручена компании Prima Events GmbH, которые и являются предметом спора, не следует, что в ходе них оказывались какие-либо маркетинговые услуги; упоминание в рамочном договоре возможности включения в объем оказываемых услуг "инструментов брендинга, мерчендайзинга, контроля проведения мероприятий, их логистики, управления участниками" и др. не является основанием для квалификации всех оказанных услуг в рамках данного договора как маркетинговых.

Инспекцией не принято во внимание обстоятельства заключения обществом договора с Prima Events GmbH, содержание калькуляций и актов Prima Events GmbH, понесенные обществом сопутствующие расходы (авиабилеты, визы), свидетельствующие о предмете услуг; не проанализированы взаимоотношения общества с его бизнес-партнером ЗАО КБ "Ситибанк", условия проведения акций, участники которых премированы "туристическими пакетами", заключающими в участии в организованных Prima Events GmbH мероприятиях за пределами территории Российской Федерации.

В соответствии с п. 5 ст. 38 Налогового кодекса Российской Федерации услугой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности, то есть в данной норме в качестве ключевой характеристики услуг указан их результат, а не цель.

Между тем непосредственным результатом услуг, оказанных иностранной организацией обществу являлось не содействие сбыту услуг общества, а организация отдыха физических лиц.

Обществом квалифицированы услуги Компании Prima Events GmbH именно как услуги по организации отдыха для победителей акции, проводившейся у его бизнес-партнера ЗАО КБ "Ситибанк", что подтверждается учетом данных операций в хозяйственной деятельности и их налогообложением.

Выводы суда первой инстанции о том, что доначисление обществу НДС в сумме 5.067.846 руб., соответствующих пеней и штрафа не соответствует законодательству о налогах и сборах.

Исчисление и уплата соответствующих сумм НДС налоговым органом не оспариваются.

Обществом также исчислен, удержан и перечислен в бюджет НДФЛ в сумме 6.997.894 руб. в связи с безвозмездной реализацией.

В подтверждение в материалы дела представлены выписки из реестров справок 2-НДФЛ за 2014, 2015 и 2016, представленных обществом в налоговые органы по физическим лицам, которые премированы отдыхом в рамках указанных мероприятий, а также бухгалтерские справки по расчету НДФЛ по каждому из мероприятий.

Обществом не учтены расходы, понесенные в связи с награждением сотрудников бизнес-партнера, для целей расчета налога на прибыль, что подтверждено бухгалтерскими справками с расшифровкой показателей деклараций по налогу на прибыль и расходов, не принимаемых в целях расчета налога на прибыль в 2014, 2015, 2016, в то время как в случае надлежащей переквалификации хозяйственной операции общество получило бы возможность уменьшить исчисленный за проверяемый период налог на прибыль на 6.126.419 руб.

Данные обстоятельства подтверждаются представленными в материалы дела выпиской из реестра справок 2-НДФЛ за 2014, N 2405 от 05.03.2015 с приложением протокола о приеме сведений налоговым органом; выпиской из реестра справок 2-НДФЛ за 2015 N 4120 от 20.04.2016 с приложением протокола о приеме сведений налоговым органом; выпиской из реестра справок 2-НДФЛ за 2016 N 10969 от 23.03.2017 с приложением извещения о получении сведений налоговым органом; бухгалтерская справка "расчет НДФЛ по мероприятию в Италии "Адреналин" с 30.09.2013 по 06.10.2013"; бухгалтерская справка "расчет НДФЛ по мероприятию в Испании (Майорка) "Испанский бой" с 28.09.2014 по 04.10.2014"; бухгалтерская справка "расчет НДФЛ по мероприятию в Швейцарии "Альпийские тусовки" с 16.03.2015 по 22.03.2015"; бухгалтерская справка "расчет НДФЛ по мероприятию в Греции "Большой куш" с 28.09.2015 по 04.10.2015"; бухгалтерская справка "формирование налоговой базы по налогу на прибыль за 2014, доходы и расходы, не принимаемые в целях расчета налога на прибыль, взаимосвязь показателей налоговой и бухгалтерской отчетности за 2014"; бухгалтерская справка "формирование налоговой базы по налогу на прибыль за 2015 год, доходы и расходы, не принимаемые в целях расчета налога на прибыль, взаимосвязь показателей налоговой и бухгалтерской отчетности за 2015"; бухгалтерская справка "формирование налоговой базы по налогу на прибыль за 2016 год, доходы и расходы, не принимаемые в целях расчета налога на прибыль, взаимосвязь показателей налоговой и бухгалтерской отчетности за 2016"; налоговая декларация по налогу на прибыль за 2014 с приложением квитанции налогового органа о приеме; налоговая декларация по налогу на прибыль за 2015 с приложением квитанции налогового органа о приеме; налоговая декларация по налогу на прибыль за 2016 с приложением квитанции налогового органа о приеме; отчет о финансовых результатах страховщика на 31.12.2014 с приложением квитанции налогового органа о приеме; отчет о финансовых результатах страховщика на 31.12.2015 с приложением квитанции налогового органа о приеме; отчет о финансовых результатах страховщика на 31.12.2016 с приложением квитанции налогового органа о приеме.

С учетом указанных положений процессуального и материального права, на основании имеющихся в деле доказательств, оценив имеющиеся доказательства по делу в их совокупности и взаимосвязи согласно требованиям ст. ст. 65, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что указанные в оспариваемом решении обстоятельства инспекцией в рассматриваемой ситуации не доказаны, правомерность его вынесения по тем основаниям, которые в нем изложены, не подтверждена.

Нарушений судом первой инстанции норм процессуального права судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 30.07.2020 по делу N А40-308083/19

оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Т.Т. Маркова

Судьи

Д.Е. Лепихин Г.М. Никифорова