Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 16 ноября 2020 г. N 10АП-13569/20 по делу N А41-2236/2020

г. Москва

16 ноября 2020 г.

Дело N А41-2236/20

Резолютивная часть постановления объявлена 10 ноября 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 ноября 2020 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Панкратьевой Н.А.,

судей: Немчиновой М.А., Хомякова Э.Г.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Бабаян Э.К.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу АО "МСК Энерго" на решение Арбитражного суда Московской области от 17.07.2020 по делу N А41-2236/20 по иску АО "Мосэнергосбыт" к АО "МСК Энерго" о взыскании, третьи лица: ООО "РЭК", ПАО "МОЭСК", АО "Вимм-Билль-Данн", АО "ОЭК",

при участии в заседании:

от АО "Мосэнергосбыт" - Кошкина Д.Н. по доверенности от 02.12.2019;

от АО "МСК Энерго" - Волков С.И. по доверенности от 01.01.2020;

от иных лиц, участвующих в деле - извещены, представители не явились,

УСТАНОВИЛ:

АО "Мосэнергосбыт" (истец) обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском, уточненным в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), к АО "МСК Энерго" (ответчик) о взыскании стоимости фактических потерь по договору оказания услуг по передаче электрической энергии от 02.09.2008 N 66-1544 за период с ноября 2018 г. по декабрь 2018 г. в размере 7 417 082, 13 руб., неустойки (пени) за период с 19.12.2018 по 22.06.2020 в размере 1 373 944, 98 руб., неустойки с 23.06.2020 по день фактической оплаты долга.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ООО "РЭК", ПАО "МОЭСК", АО "Вимм-Билль-Данн", АО "ОЭК".

Решением Арбитражного суда Московской области от 17.07.2020 по делу N А41-2236/20 заявленные требования удовлетворены.

В апелляционной жалобе ответчик просит решение суда первой инстанции отменить, ссылаясь на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела, неполное выяснение обстоятельств по делу, неправильное применение судом норм права, и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

Представитель ответчика в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель истца в судебном заседании возражал против доводов апелляционной жалобы, по основаниям, изложенным в отзыве на нее, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Апелляционная жалоба рассмотрена в соответствии со статьями 123, 156 АПК РФ в отсутствие представителей третьих лиц.

Изучив апелляционную жалобу, отзыв на нее, материалы дела, выслушав представителей участвующих в деле лиц, суд апелляционной инстанции с учетом требований статьи 71 АПК РФ установил следующие обстоятельства.

Между АО "Мосэнергосбыт", АО "МСК Энерго", ПАО "МОЭСК" заключен трехсторонний договор оказания услуг по передаче электрической энергии от 02.09.2008 N 66-1544 в редакции дополнительных соглашений (далее - Договор).

Согласно п. 2.1.1 предметом Договора является оказание услуг по передаче электрической энергии Исполнителем-1 (ПАО "МОЭСК") и Исполнителем-2 (АО "МСК Энерго") путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через последовательно соединенные технические устройства электрических сетей, принадлежащих Исполнителю-1 и Исполнителю-2 на праве собственности или на ином предусмотренном федеральными законами основании (далее - объекты электросетевого хозяйства Исполнителя-1 и Исполнителя-2) до Потребителей, присоединенных к объектам электросетевого хозяйства Исполнителя-2.

В соответствии с п. 5.1.20 Договора Исполнитель-2 принял на себя обязательства по оплате фактической потери электрической энергии.

Стоимость фактических потерь электроэнергии определяется в соответствии с разделом 9 Договора.

По п. 3.6 Договора величина фактических потерь электрической энергии в сети Исполнителя-2 определяется при составлении фактического баланса электрической энергии в сети Исполнителя-2.

Сторонами Договора согласована обязанность Исполнителя-2 (сетевой организации) составлять фактический баланс электрической энергии в сети Исполнителя-2 (п.п. 3.1, 5.1.24, 7.1, 9.1.3).

В результате невыполнения ответчиком обязанности по оплате фактической потери электрической энергии, рассчитанной на основании показаний приборов учета, за период с ноября 2018 г. по декабрь 2018 г. за ним образовалась задолженность в размере 7 417 582, 13 руб.

Направленные истцом в адрес ответчика претензии с требованиями об оплате задолженности были оставлены последним без удовлетворения. АО "МСК Энерго" в добровольном порядке имеющуюся задолженность в полном объеме не погасило, в связи с чем истец обратился с настоящим иском в арбитражный суд.

Проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению ввиду следующего.

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии установлены Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон N 35-ФЗ).

Согласно пункту 4 статьи 26 Закона N 35-ФЗ владелец объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, обязан оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

В соответствии с пунктом 3 статьи 32 Закона N 35-ФЗ величина потерь электрической энергии, не учтенная в ценах на электрическую энергию, оплачивается сетевыми организациями, в сетях которых они возникли, в установленном правилами оптового и (или) розничных рынков порядке. При этом сетевые организации обязаны заключить в соответствии с указанными правилами договоры купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в пределах не учтенной в ценах на электрическую энергию величины.

В соответствии с пунктом 120 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442), потери электрической энергии в электрических сетях оплачиваются сетевыми организациями как по регулируемым ценам (тарифам), 5 так и по свободным (нерегулируемым) ценам. Для компенсации потерь сетевая организация обязана приобретать электроэнергию на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации.

Согласно пунктам 128 и 129 Основных положений N 442 фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями, в объектах электросетевого хозяйства которых возникли такие потери, путем приобретения электрической энергии (мощности) у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), заключенному в порядке и на условиях, указанных в разделе 3 названных Положений. Владельцы объектов электросетевого хозяйства оплачивают стоимость потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, путем приобретения электрической энергии (мощности) по заключенным ими договорам, обеспечивающим продажу им электрической энергии (мощности). При этом определение объема фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, осуществляется в порядке, установленном разделом X Правил N 442 для сетевых организаций.

Постановлением Правительства Российской Федерации об утверждении Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), а именно разделом VI, определен порядок определения потерь в электрических сетях и оплата этих потерь.

Согласно пункту 50 Правил N 861, размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть исполнителя из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимаюшими устройствами потребителей, присоединенными к этой сети, а также переданной другим сетевым организациям, присоединенным к сетям исполнителя.

В соответствии с пунктом 136 Основных положений N 442 расчеты за энергетические ресурсы должны осуществляться на основании данных, полученных с использованием приборов учета электрической энергии, а при их отсутствии - расчетными способами.

Под измерительным комплексом для целей Основных положений N 442 понимается совокупность приборов учета и измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме, через которые такие приборы учета установлены (подключены), предназначенная для измерения объемов электрической энергии (мощности) в одной точке поставки.

Пунктом 145 Основных положений N 442 предусмотрено, что обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

При этом под эксплуатацией прибора учета для целей Основных положений N 442 понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.

В случае если собственник прибора учета, в том числе входящего в состав измерительного комплекса или системы учета, не является собственником энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), в границах которых такой прибор учета был установлен и допущен к эксплуатации, то, если иное не установлено соглашением между указанными собственниками: собственник энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), в границах которых такой прибор учета установлен, несет обязанность по обеспечению сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, по снятию, хранению и предоставлению его показаний в соответствии с настоящим документом, по своевременному информированию собственника прибора учета о его выходе из строя (его утрате или неисправности), а также по возобновлению учета электрической энергии в отношении таких энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) путем установки нового прибора учета в случае выхода из строя ранее установленного прибора учета; собственник прибора учета несет обязанность по обеспечению эксплуатации такого прибора учета, а если такой прибор учета входит в состав измерительного комплекса или системы учета - также по поверке измерительных трансформаторов.

Передача права собственности на такой прибор учета от его собственника к собственнику энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства), в границах которых он установлен, а также определение расходов, подлежащих компенсации со стороны собственника таких энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства), осуществляются по соглашению между указанными собственниками.

В соответствии с пунктом 155 Основных положений N 442 собственник прибора учета, если иное не установлено в п. 145 того же акта, обязан обеспечить проведение в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений, периодических поверок прибора учета, а если прибор учета установлен (подключен) через измерительные трансформаторы - то также и периодических поверок таких измерительных трансформаторов.

Периодическая поверка прибора учета, измерительных трансформаторов должна проводиться по истечении межповерочного интервала, установленного для данного типа прибора учета, измерительного трансформатора в соответствии с законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений. Демонтаж прибора учета в целях осуществления его поверки производится в порядке, установленном в п. 149 Основных положений N 442.

Результаты поверки прибора учета удостоверяются знаком поверки (поверительным клеймом) и (или) свидетельством о поверке.

После проведения поверки прибора учета такой прибор учета должен быть установлен и допущен в эксплуатацию в порядке, предусмотренном Основными положениями N 442.

Согласно пункту 2.11.16 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Минэнерго России от 13.01.2003 N 6, замену и поверку расчетных счетчиков, по которым производится расчет между энергоснабжающими организациями и потребителями, осуществляет собственник приборов учета по согласованию с энергоснабжающей организацией.

В силу пункта 179 Основных положений N 442 в случае неисправности, утраты или истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета либо его демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой определение объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии осуществляется в порядке, установленном п. 166 Основных положений N 442 для случая непредоставления показаний прибора учета в установленные сроки.

Как верно установлено судом первой инстанции, собственником спорных приборов учета (СЭТ-4ТМ.02.03 N N 0807090450, 0812082348, 0807090429, 0812082185, 0807090514, 0805090154, 0807090472, 0809080298, 0812082276) является АО "МСК Энерго", что подтверждается приложением N 1 к акту об осуществлении технологического присоединения от 28.02.2018 N 47/18.

Фактические потери электроэнергии в сети ответчика составили по данным приборов учета: в ноябре 2018 г. - 2 324 280 кВт.ч; в декабре 2018 г. - 4 035 993 кВт.ч; по данным, полученным с использованием расчетного способа: в ноябре 2018 г. - 2 260 830 кВт.ч; в декабре 2018 г. - 3 795 451 кВт.ч.

В ходе проведенных проверок ПАО "МОЭСК" установлено истечение межповерочного интервала находящихся на объекте по адресу: г. Москва, 1-й Варшавский проезд, д. 6 приборов учета электроэнергии.

Принимая во внимание изложенное, истечение межповерочного интервала прибора учета собственником которого истец не является, не является основанием для возложения на истца негативных последствий выявленного нарушения в виде применения расчетного способа при определении величины фактических потерь электрической энергии в сети ответчика.

Доказательств того, что истечение срока межповерочного интервала приборов учета привело к искажению данных об объеме фактических потерь электроэнергии в сети ответчика, в материалы дела не представлено.

Кроме того, доказательств фактических потерь электроэнергии в сети ответчика в спорный период в большем объеме, чем зафиксировано приборами учета, также не представлено.

Таким образом, у истца имелись основания для предъявления ответчику требований об оплате фактических потерь электроэнергии в его сетях за период с ноября 2018 года по декабрь 2018 года в объеме, рассчитанном исходя из показаний приборов учета.

Данные выводы соответствуют правой позиции, изложенной в постановлении Арбитражного суда Московского округа по делу N А41-71006/19 от 26.10.2020.

Факт оказания истцом услуг, их приемки ответчиком и наличия у ответчика перед истцом задолженности подтвержден материалами дела.

Поскольку доказательств, подтверждающих погашение ответчиком стоимости фактических потерь по договору оказания услуг по передаче электрической энергии не представлено, вывод суда об удовлетворении требования в части взыскания задолженности, является верным.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о неправомерном определении объемов входа в сеть АО "МСК Энерго" расчетным методом, подлежат отклонению апелляционным судом, поскольку доказательств наличия разногласий по объему поставленной в сеть ответчика электроэнергии в материалы дела не представлено.

При этом из материалов дела усматривается, что балансы по отпущенной электроэнергии в сеть ответчика подписаны АО "МСК Энерго" без замечаний.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что ответственность за несвоевременную поверку прибора учета несет абонент, и отсутствие в связи с этим оснований для определения объемов отпущенной энергии расчетным способом, также несостоятелен.

В соответствии с позицией Верховного суда Российской Федерации, изложенной в определении от 26.07.2019 N 307-ЭС19-11277 действующим законодательством не предусмотрено ответственности потребителя за истечение межповерочного интервала приборов учета, находящихся в зоне ответственности иного лица (сетевой организации), соответственно, на учреждение не могут быть возложены негативные последствия (в виде применения расчетного способа определения объема потребленной электроэнергии), обусловленные невыполнением собственником приборов учета своей обязанности по проведению их поверки.

Таким образом, определение объема потребленной электрической энергии на основании приборов учета, вышедших за межповерочный интервал, находящихся на балансовой принадлежности сетевой организации соответствует действующему законодательству и судебной практике.

Истцом также заявлено о взыскании 1 373 944, 98 руб. неустойки за период с 19.12.2018 по 22.06.2020.

Согласно пункту 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения покупателем электроэнергии обязательств по оплате стоимости электрической энергии (мощности) и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией (мощностью), подлежит начислению законная неустойка в соответствии со ст. 37 Закона N 35-ФЗ.

Расчет неустойки по состоянию на ноябрь-декабрь 2018 года, проверен судом апелляционной инстанции и признан правильным, соответствующим нормам действующего законодательства.

Поскольку материалами дела подтвержден факт ненадлежащего исполнения ответчиком обязательств по оплате стоимости фактических потерь по договору оказания услуг по передаче электрической энергии, требование истца о взыскании неустойки является обоснованным и подлежит удовлетворению в заявленном размере.

Согласно пункту 65 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" по смыслу статьи 330 ГК РФ, истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ).

Учитывая изложенное выше, апелляционный суд приходит к выводу о законности и обоснованности решения суда первой инстанции.

Судом первой инстанции, вопреки доводам апелляционной жалобы, при рассмотрении дела установлены и исследованы все существенные для принятия правильного решения обстоятельства, им дана надлежащая правовая оценка, выводы, изложенные в судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела и действующему законодательству.

Из доводов заявителя, материалов дела оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции не усматривается.

Несогласие заявителя с оценкой установленных судом обстоятельств по делу и представленных доказательств не свидетельствует о неисследованности материалов дела судом и не может рассматриваться в качестве основания для отмены судебного акта.

Нарушений норм материального и процессуального права, являющихся в силу статьи 270 АПК РФ, основанием для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 17.07.2020 по делу N А41-2236/20 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции может быть обжаловано в порядке кассационного производства в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу.

Председательствующий

Н.А. Панкратьева

Судьи

М.А. Немчинова Э.Г. Хомяков