Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 18 ноября 2020 г. N 11АП-14443/20 по делу N А55-201/2020

Самара

18 ноября 2020 г.

Дело N А55-201/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 11 ноября 2020 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 18 ноября 2020 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Бажана П.В.,

судей Филипповой Е.Г., Николаевой С.Ю.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Самсоненко Н.В.,

с участием:

от заявителя - Галаева И.Г., доверенность от 20 апреля 2020 года,

от ответчика - Исаев И.М., доверенность от 28 августа 2020 года,

от третьих лиц:

УФНС России по Самарской области - Исаев И.М., доверенность от 17 августа 2020 года,

Стрельцова Н.В., доверенность от 20 июля 2020 года,

от Самонина В.Н., представитель Радуш Е.В., по доверенности от 12 мая 2020 года,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы акционерного общества "Волжская металлургическая Компания" и Самонина Владимира Николаевича на решение Арбитражного суда Самарской области от 02 сентября 2020 года по делу N А55-201/2020,

по заявлению акционерного общества "Волжская металлургическая Компания" (ИНН 6313539264), город Жигулевск Самарской области,

к Межрайонной ИФНС N 15 по Самарской области, город Тольятти Самарской области,

с участием третьих лиц:

УФНС России по Самарской области, город Самара,

Самонина Владимира Николаевича, город Самара,

о признании незаконным решения,

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество "Волжская металлургическая Компания" (далее - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением я Межрайонной ИФНС России N 15 по Самарской области (далее - налоговый орган, инспекция), с привлечением в качестве третьих лиц УФНС России по Самарской области (далее - управление), Самонина Владимира Николаевича, о признании недействительным решения от 27 июня 2019 года N 130/18 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части неуплаты налогов и сборов (недоимка) по НДС в размере 43 459 788 руб., по налогу на прибыль - 81 476 руб., начислению пени по НДС в размере 12 991 193,90 руб. и штрафов по НДС на сумму 1 600 861,95 руб., а всего на сумму 58 133 319,85 руб.

Решением суда от 02.09.2020 г. в удовлетворении заявления обществу отказано.

Общество, не согласившись с решением суда, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, и принять новый судебный акт, которым удовлетворить заявленные требования, о чем в судебном заседании просил и представитель общества.

В свою очередь, Самонин В.Н. также, не согласившись с решением суда, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, и принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований, о чем в судебном заседании просил и его представитель.

Представители инспекции и управления в судебном заседании апелляционные жалобы отклонили, по основаниям, изложенным в отзыве, приобщенном к материалам дела, и просили решение суда оставить без изменения, а апелляционные жалобы без удовлетворения.

Проверив решение суда первой инстанции, выслушав представителей сторон, оценив в совокупности, имеющиеся в деле доказательства, суд апелляционной инстанции считает решение суда законным и обоснованным, а апелляционные жалобы не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Как установлено судом, решением АС Самарской области от 26.12.2019 г. по делу N А55-19804/2018 акционерное общество "Волжская металлургическая Компания" (ИНН 6313539264) признано несостоятельным (банкротом) и в отношении общества введена процедура конкурсного производства на шесть месяцев.

Как следует из материалов дела, 27.06.2019 г. Межрайонной ИФНС России N 15 по Самарской области по результатам выездной налоговой проверки вынесено решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения N 130/18, согласно которому АО "ВМК" привлечено к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ в размере 1 604 935,75 руб., установлена недоимка по налогу на прибыль в размере 81 476 руб., по налогу на добавленную стоимость (далее - НДС) в размере 43 459 788 руб., а также начислены пени в сумме 12 991 193,90 руб.

Заявитель обжаловал указанное решение в управление.

Решением управления от 04.10.2019 г. N 03-15/35474@ апелляционная жалоба АО "ВМК" на решение инспекции от 27.06.2019 г. N 130/18 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения было изменено в части начисления пени по налогу на прибыль в сумме 14 893,27 руб., а в остальной части решение оставлено без удовлетворения, что и послужило основанием для обращения общества в суд с рассматриваемым заявлением.

Общество в обоснование заявленных требований указывает, что оно не согласно с расчетом доли НДС, принятого к вычету при изготовлении продукции, приходящейся на операции по продаже лома и отходов черных и цветных металлов, поскольку изготовление продукции направлено на реализацию договорных отношений по изготовлению профилей, а не на деятельность по продаже лома и отходов черных и цветных металлов. Доходы от реализации изготовленной продукции многократно превосходят выручку от продажи лома и отходов черных и цветных металлов, в связи с чем экономическая целесообразность совершения операции по реализации лома и отходов у Общества отсутствует.

Исследовав и оценив в порядке, предусмотренном ст. 71 АПК РФ, представленные сторонами в обоснование своих доводов и возражений доказательства, суд первой инстанции пришел к правильному выводу об отказе обществу в удовлетворении заявленных требований, исходя при этом из следующего.

В ходе проверки налоговым органом было установлено, что у АО "ВМК" в нарушение положений п. 4 ст. 170 НК РФ отсутствовало ведение раздельного учета НДС по операциям облагаемым и необлагаемым НДС, что привело к неправомерному завышению АО "ВМК" вычетов по НДС и, соответственно, неполной уплате НДС в сумме 43 459 788 руб.

Налоговым органом проведен сравнительный анализ количества алюминиевого сплава, необходимого для производства продукции, исходя из нормативов (технологических процессов) на производство единицы продукции и количества произведенной продукции в 2015 - 2016 г. с количеством алюминиевого сплава различных марок, переданного и использованного в производстве готовой продукции согласно отчетам, представленным налогоплательщиком.

В результате анализа установлено, что количество алюминиевого сплава, переданного и использованного в производстве готовой продукции согласно отчетам, представленным налогоплательщиком меньше его количества, рассчитанного исходя из нормативов (технологических процессов) на производство единицы продукции, и ее количества. Суммарное отклонение составило 23 509,43 кг., что составляет - 0,2 %.

Данное обстоятельство подтверждает достоверность расчета необходимого количества алюминиевого сплава, необходимого для производства продукции, выполненного налоговым органом исходя из нормативов (технологических процессов) на производство единицы продукции и ее количества и подтверждает вывод инспекции о необходимости ведения раздельного учета операций облагаемых и необлагаемых налогом на добавленную стоимость.

Инспекцией проведен анализ отчета о движении металла по складу "ал.уч. линий прессования" и установлено его суммарное количество по кварталам, а также средняя цена списания алюминиевого сплава, используемого в производстве.

Также проведен анализ представленного налогоплательщиком отчета по движению алюминиевых металлоотходов различных марок за 2015 - 2016 г. и установлено их суммарное количество по кварталам, что указано в решении суда первой инстанции (т. 3 л.д. 76).

Инспекцией проведен анализ отчетов о движении алюминиевых сплавов и металлоотходов, полученных в процессе производства и установлена доля алюминиевых металлоотходов, образующихся при производстве готовой продукции от общего количества алюминиевых сплавов, использованных в производстве, что указано в решении суда первой инстанции (т. 3 л.д. 76).

Таким образом, доля металлоотходов, образующихся при изготовлении продукции из алюминиевых сплавов составляет не менее 5,96 %.

При проведении выездной налоговой проверки АО "ВМК" не представило налоговому органу количественный учет по металлоотходам (данные об остатках, оприходовании и реализации) в проверяемом периоде.

На основании представленных АО "ВМК" первичных документов (товарные накладные, счета-фактуры, приемо-сдаточный акт) по реализации металлоотходов от АО "ВМК" в адрес покупателей, налоговым органом было установлено количество реализованных металлоотходов (подробная таблица с расшифровкой по датам, количеству, наименованию и контрагенту в приложении к акту проверки) за проверяемый период:

В 2015 г. АО "ВМК" реализовало в адрес покупателей 1 327 743 кг. металлоотходов, в том числе:

в 1 квартале 2015 г. - 268 689 кг.;

в 2 квартале 2015 г. - 462 357 кг.;

в 3 квартале 2015 г. - 238 849 кг.;

в 4 квартале 2015 г. - 357 848 кг.;

В 2016 г. АО "ВМК" реализовано в адрес покупателей 2 465 791 кг. металлоотходов, в том числе:

в 1 квартале 2016 г. - 490 118 кг.;

в 2 квартале 2016 г. - 705 253 кг.;

в 3 квартале 2016 г. - 625 234 кг.;

в 4 квартале 2016 г. - 645 186 кг.

В рамках проведения дополнительных мероприятий налогового контроля проведен анализ и установлено, что данные металлоотходы включают в себя как алюминиевые металлоотходы, так и отходы черных металлов.

Инспекцией проведен сравнительный анализ количества металлоотходов, отраженных в отчете о движении алюминиевых металлоотходов, с количеством металлоотходов, реализованных за отчетный период согласно документов реализации, представленных налогоплательщиком. Сравнительный анализ приведен в решении суда первой инстанции (т. 3 л.д. 77).

В результате анализа установлено, что расход алюминиевых металлоотходов согласно представленному отчету не соответствует его количеству согласно документам реализации.

Согласно документам реализации налогоплательщиком за период 2015 - 2016 г. было реализовано 2 184 544 кг металлоотходов из алюминиевого сплава, что на 159 252 кг. больше, чем отражено в отчете по движению алюминиевых металлоотходов, представленного налогоплательщиком в рамках дополнительных мероприятий налогового контроля.

Инспекцией был произведен перерасчет материальных расходов, относящихся к реализованным за 2015-2016г.г. алюминиевым металлоотходам, исходя из количества реализованных алюминиевых металлоотходов согласно первичных документов, и средней цены списания алюминиевого сплава в производство, что отражено в решении суда первой инстанции (т. 3 л.д. 77).

Таким образом, материальные расходы по реализованным алюминиевым металлоотходам за 2015 - 2016 г. составили 258 063 236,25 руб.

В рамках выездной налоговой проверки налогоплательщиком не были представлены нормативы (технологические процессы) на производство единицы продукции из черных металлов в 2015 - 2016 г., поэтому изначально в акте налоговой проверки N 130/18 от 19.12.2018 г. произведены расчеты по раздельному учету операций облагаемых и не облагаемых НДС в отношении производства готовых изделий из алюминиевых сплавов.

В рамках проведения дополнительных мероприятий налогового контроля налогоплательщиком представлены поквартальные отчеты о движении черных металлов и отходов черных металлов в 2015 - 2016 г. с расшифровкой по номенклатуре металла.

На основании представленных налогоплательщиком отчетов о движении черных металлов и отходов черных металлов в 2015-2016г.г. налоговым органом установлено количество черного металла различных марок, переданного в производство и определена доля металлоотходов, образующихся в процессе изготовления готовой продукции из черных металлов, что отражено в решении суда первой инстанции (т. 3 л.д. 77).

По представленным данным АО "ВМК", доля отходов, образующихся при изготовлении продукции из черных металлов, составляет не менее 15,42 % (гр.7/гр.5).

Таким образом, налоговый орган пришел к правильному выводу, что налогоплательщик подтверждает свою обязанность по ведению раздельного учета операций облагаемых и не облагаемых НДС как по производству готовых изделий из алюминиевых сплавов, так и из черных металлов.

Налоговым органом проведен сравнительный анализ количества металлоотходов, отраженных в отчете о движении отходов черных металлов, с количеством отходов черных металлов, реализованных за отчетный период согласно документам реализации, представленных налогоплательщиком.

В результате анализа установлено, что количество отходов черных металлов согласно представленному отчету не соответствует его количеству согласно документам реализации. Согласно документам реализации за период 2015 - 2016 г. налогоплательщиком было реализовано 1 594 182 кг. отходов черных металлов, что на 538 803 кг. больше, чем отражено в отчете по движению отходов черных металлов, представленного налогоплательщиком в рамках дополнительных мероприятий налогового контроля.

Налоговым органом произведен расчет материальных расходов, относящихся к реализованным за 2015 - 2016 г. отходам черных металлов, исходя из количества реализованного лома согласно представленных налогоплательщиком первичных документов и средней стоимости списания металла в производство (стоимость переданного черного металла в производство/количество переданного черного металла в производство).

Таким образом, материальные расходы по реализованным отходам черных металлов за 2015 - 2016 г. составили 45 065 847,93 руб., что указано в решении суда первой инстанции (т. 3 л.д. 78).

Поскольку изначально в акте налоговой проверки N 130/18 от 19.12.2018 г. произведены расчеты по раздельному учету операций облагаемых и не облагаемых НДС в отношении производства готовых изделий из алюминиевых сплавов, налоговым органом определена доля алюминиевого сплава, использованного для производства продукции к общему количеству металла (цветного и черного), переданного в производство, и установлено, что количество алюминиевого сплава, использованного в производстве продукции составляет 75,5 % (15 135 973,77/(15 135 973,77+ 4 920 066) от общего количества металла (алюминиевого и черного), переданного в производство.

В соответствии со ст. 90 НК РФ налоговым органом были проведены допросы сотрудников АО "ВМК.

Борисова Н.В., директор по экономике и финансам АО "ВМК" в ходе допроса (протокол N 3648 от 11.03.2019 г.) показала, что на алюминиевом производстве имеется три пресса 1100, 1320, 3300, предназначенные для прессования металлов разного диаметра и выпуска готовых изделий разного размера.

В 2016 г. на данном оборудовании работало по 1 бригаде рабочих на каждом прессе по двухсменному графику. Числилось 129 основных рабочих и 170 вспомогательных работников. В состав бригады входили прессовщики, резчики, правильщики, слесари, комплектовщики-укладчики, упаковщицы, мастера, бригадиры.

Ответственными лицами за хранение и учет металлоотходов являются кладовщики (Овчарова, Дворянкина В.П.), а также руководитель подразделения алюминиевого производства Дроздов А.В. Отходы от алюминиевого производства образуются в процессе прессования готового изделия (обрезь, прессостатки, металлическая стружка). В конце смены металлоотходы собираются в тару и передаются на склад металлоотходов. Реализация металлоотходов осуществляется по мере накопления от 15 тн и более. Сколько человек принимает участие в этом процессе, какая техника используется ей не известно.

Деянов А,С., прессовщик АО "ВМК" в ходе допроса (протокол N 3672 от 21.03.2019 г.) показал, что имеет образование среднее профессиональное (ТХТК). В 2015 г. работал в ОООГ "ХИМ ТЕХРЕМОНТ" слесарем-ремонтником. В июле 2016 г. устроился в АО "ВМК" прессовщиком, в конце октября-ноября 2017 г. уволился с АО "ВМК" и устроился в ООО "Озон" слесарем СКИВ; фамилию руководителя АО "ВМК" он не помнит. Его непосредственным начальником был Дроздов А.В. Осуществлял контроль поступающего металла (алюминиевые столбы): прямолинейность столба, наличие раковин, полостей. В случае выявления таких изъянов, он сообщал об этом мастеру и он сам принимал решение о дальнейшем использовании данного материала. За время его работы в его смену пару раз отбраковывались алюминиевые столбы. Он занимался контролем автоматики оборудования, на котором осуществляется прессование алюминиевых столбов и выпуск готовых изделий (алюминиевых профилей). Процесс изготовления готовой продукции выглядит следующим образом: алюминиевый столб подается в печь, где он разогревается до нужной температуры, на выходе из печи столб ножницами отрезается на пресс-формы нужного размера. Остальная часть столба находится в печи, где поддерживается определенная температура. Пресс-форма клешнями подается на пресс, где осуществляется прессование через матрицу. Столбы подаются в печь непрерывно и пресс-формы могут состоять из 2 частей двух столбов (конец первого и начало второго), при этом получаются нормальные готовые изделия.

- после каждого прессования на матрице остается напаянная пресс-шайба, которая срезается ножом и собирается в специальный контейнер. Количество отходов зависит от изготавливаемой продукции, и количество отходов составляет около 1 %.

- после обрезания ножом пресс-шайба скатывается по специальному лотку в контейнер размером около 1 куб.м. (1х1х1) За смену набирается металоотходов не очень много. Контроль за наполнением контейнера для металлоотходов лежит на прессовщиках. В случае его наполнения или смены сырья (алюминиевый сплав другой марки) контейнер меняем, полный ставим на тележку, впоследствии передается на склад металлоотходов.

- на прессе 1320 работало 2 прессовщика, 1 чел. на растяжке, 1 чел. на резке, 1 укладчица.

- кто является ответственным лицом за учет, хранение, реализацию металлоотходов, образующихся в процессе производства продукции из алюминиевого сплава ему не известно.

Эгнатосян С.О., начальник КТО АО "ВМК" в ходе допроса (протокол N 3673 от 21.03.2019 г.) показал, что имеет образование высшее. В период с 2015 г. по настоящее время работаю в АО "ВМК" начальником КТО; В 2015 г. генеральным директором был Самонин В.Н., в сентябре 2016 г. руководителем стал Попов П.В. Моим непосредственным начальником является Бочкарев Н.В.(главный технолог АО "ВМК"). Должностные обязанности: административное управление персоналом отдела (11 человек), контроль за выполнением всех полученных задач, в части разработки конструкторской и технологической документации, участие в решении производственных проблем, участие в решение проблем по качеству готовой продукции, участие в рассмотрении рекламаций с последующей разработкой корректирующих действий;

- при производстве алюминиевого профиля образуются такие отходы как пресс- остаток и выходные утяжные концы профиля. Кроме того, может образовываться брак. По таким дефектам, как пузырь на профиле, короткая длина, отклонение геометрических параметров профиля от требований чертежа. Все эти отходы собираются работниками в процессе производства (прессовщики, резчики, укладчики). Прессовщик следит за сбором пресс-остатков, резчики и укладчики собирают выходные и утяжные концы, а также выявленный брак готовой продукции. Металлоотходы собираются в специализированную тару (контейнера, кюбели - тара, позволяющая выгрузить содержимое путем открытия дна) отдельно по видам отходов и маркам сплавов. Отвечает за сбор и передачу металлоотходов (из алюминиевого сплава) на склад начальник производства Дроздов А.В. Своего литейного производства в АО "ВМК" нет, соответственно, металлоотходы мы не перерабатываем. Количество металлоотходов зависит от того: на каком прессе, из какого сплава идет изготовление продукции, а также от группы сложности профиля. Процент отходов колеблется от 15 до 40 % от запущенного сырья.

- на данном участке работают прессовщики, правильщики, резчики, укладчики, распределители работ, мастера. При работе всех трех прессов в 1 смену на производстве работают: 3 прессовщика, 3 правильщика, 3 резчика, 4 укладчика, 1 -2 чел. стропальщики, распределители работ 1 чел., мастер.

- ответственным за хранение металлоотходов является начальник складского хозяйства Дворянкина В.П. и охрана. Контейнера и кюбели перемещаются по цеху стропальщиками посредством кран-балки в сопровождении мастеров и между цехами перевозятся тележками электрокабельными.

Дворянкина В.П., начальник участка погрузо-разгрузочных работ и хранения продукции АО "ВМК" в ходе допроса (протокол N 3675 от 21.03.2019 г.) показала, что имеет образование высшее. В период с 2015 г. по настоящее время работаю в АО "ВМК" начальник участок погрузо-разгрузочных работ и хранения продукции; Генеральным директором был Самонин В.Н., моим непосредственным руководителем был Кишенин А.В. (административный директор). В мои обязанности входит: организация отгрузки готовой продукции покупателям, организация прихода товарно-материальных ценностей на завод (сырье, материалы, основные средства и пр.), а также хранение, и отгрузка металлоотходов;

- в процессе изготовления алюминиевого профиля образуются алюминиевые металлоотходы, какое количество металлоотходов было в период 2015 - 2016 г. я не помню, на текущий момент это около 10 тонн в неделю;

- металлоотходы собираются рабочими (прессовщиками) в процессе изготовления готовой продукции. Все отходы собираются в контейнеры. Контейнеры под руководством мастера вывозятся стропальщиками на склад хранения металлоотходов. Приемкой металлоотходов на складе занимается кладовщик Овчарова Т.М. Реализация металлоотходов происходит по мере накопления нужного количества металлоотходов.

- ответственной за прием алюминиевого сырья является также кладовщик Овчарова Т.М.

Дроздов А.В., начальник алюминиевого производства АО "ВМК" в ходе допроса (протокол N 3679 от 25.03.2019 г.) показал, что имеет образование высшее. В 2015 г. работал начальником алюминиевого производств. С октября 2018 г. по настоящее время работаю в АО "ВМК" директором по производству; В 2015 г. генеральным директором был Самонин В.Н., в настоящее время - Попов П.В. Должностные обязанности: организация работы дирекции по производству по выпуску готовой продукции. Моим непосредственным начальником является Попов П.В.(генеральный директор АО "ВМК");

- в процессе производства образуются технологические и геометрические отходы. В зависимости от сложности изготавливаемых профилей отходы варьируются от 15-16% до 35 - 40 %. Отходы - это пресс-остатки, стружка, утяжные концы, геометрические отходы (попадание мусора, воздуха, смазки и т.д.). Сбор металлоотходов происходит на самом прессе: пресс-остаток отделяется в автоматическом режиме прессом и по транспортеру складируется в специальные контейнера, стружка во время распила попадает в специальные приемники и впоследствии ссыпается в биг-бэги, на пиле мерной резки отрезаются утяжные концы и также складируются в специальную тару. Технологические отходы также собираются в специальную тару. Металлоотходы собираются персоналом, обслуживающим пресс;

- на участке производства готовых изделий из алюминиевого сплава работает около 60 человек, в том числе: прессовщики, правильщики, резчики холодного металла, комплектовщики-транспортировщики, стропальщики, машинист крана, распределитель работ, мастер смены;

- материально-ответственным в цехе являюсь я и старший кладовщик Порецкова Л.А. (в настоящее время на пенсии). После сбора, отходы которые можно запрессовать, перевозятся на участок пакетировки, прессуются и вместе с остальными металлоотходами сдаются на склад хранения металлолома. Для передачи металлоотходов старший кладовщик алюминиевого производства вызывала кладовщика склада металлов (Овчарова Т.). Она приходила со стропальщиками, машинистом крана, взвешивали металлоотходы, составляли требование, подписывали его и передавали в бухгалтерию. Стараемся передавать металлолом на склад хранения ежедневно.

Овчарова Т.М., завскладом АО "ВМК" в ходе допроса (протокол N 3685 от 27.03.2019 г.) показала, что с 2012 г. работала в АО "ВМК" по ноябрь 2017 г. С февраля 2018 г. работаю в АО "АКОМ"". В АО "ВМК" работала завскладом. Образование среднее. Генеральным директором был Самонин В.Н., в настоящее время Попов П.В. Моим непосредственным руководителем была Дворянкина В.П. В мои обязанности входило: прием алюминиевого и черного металла и отгрузка металлоотходов;

- АО "ВМК" изготавливало алюминиевые профили разного назначения, в том числе автозапчасти;

- основные поставщики АО "ВМК": ООО "ПромТехсплав" г. Самара (АО "ВМК" отдавало им металлолом на переплавку), ООО "АСП", ООО "Вторметпром", КРАМЗ, ООО "Авангард". Металл приходил из Самары, Москвы, Красноярска. Местных поставщиков алюминиевого сплава не помню;

- металл поступал наемным транспортом, вместе с металлом приходят следующие документы: товарная накладная, счет-фактура, сертификат качества, транспортная накладная. Машина проходит КПП и встает под разгрузку, идет приемка по сертификатам, взвешивание. Требованием я отпускаю металл в производство;

- на участке производства продукции из алюминиевого сплава работает около 12-15 человек в смену (прессовщики, укладчики, крановщики, стропальщики, резчики, мастера и т.д.);

- подтвердила, что является ответственным лицом за учет, хранение, реализацию металлоотходов, образующихся в процессе производства продукции из алюминиевого сплава;

- сбором и складированием металлоотходов занимаются работники алюминиевого производства, металлоотходы передаются мне кладовщицей алюминиевого производства с помощью стропальщиков ежедневно.

Таким образом, в ходе допросов вышеуказанные сотрудники АО "ВМК" подтвердили, что металлолом образуется в процессе производства готовой продукции, т.е. в процессе его образования, сбора, хранения и реализации принимают участие производственные рабочие (прессовщики, правильщики, резчики, укладчики, мастера), кладовщики, служба охраны, сотрудники отдела продаж, бухгалтерии и пр., используется оборудование и техника для хранения и транспортировки и металлоотходов, что подтверждает вывод инспекции о распределении затрат в зависимости от выручки по операциям облагаемым и необлагаемым налогом на добавленную стоимость.

Таким образом, по результатам проведенных мероприятий налогового контроля получены дополнительные доказательства нарушения налогоплательщиком ст. ст. 149 и 170 НК РФ, в части отсутствия ведения раздельного учета НДС по операциям, облагаемым и необлагаемым НДС.

Налоговым органом сделан перерасчет суммы оплаты труда персонала, участвующего в процессе производства продукции и металлоотходов, а также расходов на обязательное пенсионное страхование, на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, обязательное медицинское страхование, обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, начисленные на указанные суммы расходов на оплату труда исходя из процентного соотношения количества алюминиевого сплава, переданного в производство от общего количества использованного металла (цветного и черного), и доли образовавшихся алюминиевых металооотходов, что отражено в решении суда первой инстанции (т. 3 л.д. 80).

Таким образом, расходы АО "ВМК" по заработной плате и взносам с ФОТ, относящиеся к металлоотходам из алюминиевых сплавов составили 10 957 775,26 руб. в 2015 г., и соответственно 25 504 322,52 руб. в 2016 г.

Налоговым органом сделан перерасчет суммы исчисленной амортизации по основным средствам, участвующим в процессе производства продукции и металлоотходов исходя из процентного соотношения количества алюминиевого сплава, переданного в производство от общего количества использованного металла (цветного и черного), и доли образовавшихся алюминиевых металооотходов, что отражено в решении суда первой инстанции (т. 3 л.д. 80)

Таким образом, расходы АО "ВМК" по амортизационным отчислениям по основным средствам, относящиеся к металлоотходам из алюминиевых сплавов составили 351 550,08 руб. в 2015 г., и, соответственно, 2 302 492,17 руб. в 2016 г.

В связи с тем, что АО "ВМК" не производило расчет доли совокупных расходов по операциям, подлежащим налогообложению, и операциям, не подлежащим налогообложению (освобождаемых от налогообложения), в соответствии с п. 4 ст. 170 НК РФ, налоговым органом самостоятельно был произведен перерасчет доли совокупных расходов на операции реализации алюминиевых металлоотходов, не облагаемых НДС от общей величины совокупных расходов на приобретение, производство и (или) реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав за проверяемый период, что отражено в решении суда (т. 3 л.д. 80).

Инспекцией произведен перерасчет и установлено превышение 5 % доли расходов, связанных с реализацией алюминиевых металлоотходов, операции по реализации которых не подлежат налогообложению к общей величине расходов, связанных с реализацией.

Проведен сравнительный анализ счетов-фактур, отраженных в книгах покупок АО "ВМК" за 2015 - 2016 г., с данными бухгалтерских регистров (карточки счета 60) по результатам которого уточнены суммы "входного" НДС по приобретенным у поставщиков материалам (алюминиевый сплав), из которых производилась продукция и оставались алюминиевые металлоотходы, по результатам которого установлено, что суммы "входного" НДС по приобретенным у поставщиков материалам (алюминиевый сплав), из которых производилась продукция и оставались алюминиевые металлоотходы, указано в решении суда первой инстанции (т. 3 л.д. 81).

Также произведен перерасчет раздельного учета сумм налога по приобретенным товарам (материалам) используемых для осуществления операций как облагаемых НДС, так и не подлежащих обложению НДС (сумм "входного" НДС по прямым расходам), который можно было принять к вычету, согласно положений абз. 3 п. 4. ст. 170 НК РФ, что отражено в решении суда первой инстанции (т. 3 л.д. 81).

Налоговым органом самостоятельно в рамках выездной налоговой проверки проведен расчет доли выручки по операциям, не подлежащим налогообложению (освобождаемых от налогообложения) в процентах к общей выручке (за вычетом НДС) организации за каждый квартал, что отражено в решении суда первой инстанции (т. 3 л.д. 81).

Также произведен перерасчет сумм "входного" НДС по косвенным расходам, который можно было принять к вычету, согласно положений абз. 2 п. 4. ст. 170 НК РФ (т. 3 л.д. 81).

Таким образом, в результате проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля получены дополнительные доказательства нарушения налогоплательщиком ст. ст. 149 и 170 НК РФ, в части отсутствия ведения налогоплательщиком раздельного учета НДС по операциям облагаемым и необлагаемым НДС, что привело к неправомерному завышению АО "ВМК" вычетов по НДС и, соответственно, неполной уплате НДС в сумме 43 459 788 руб.

Согласно абз. 9 п. 4 ст. 170 НК РФ налогоплательщик имеет право не применить положения п. 4 ст. 170 НК РФ к тем налоговым периодам, в которых доля совокупных расходов на производство товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых не подлежат налогообложению, не превышает 5 % общей величины совокупных расходов на производство.

При этом все суммы налога, предъявленные таким налогоплательщикам продавцами используемых в производстве товаров (работ, услуг) имущественных прав в указанном налоговом периоде, подлежат вычету в соответствии с порядком, предусмотренным ст. 172 НК РФ.

Поскольку указанной нормой права налогоплательщику, по сути, предоставлена преференция в форме освобождения его от обязанности ведения раздельного учета и право на принятие к вычетам НДС в полном объеме при незначительной доле не облагаемых налогом операций, обязанность доказыванию соблюдения 5 % "порога существенности" в данном случае возложена на налогоплательщика.

Для этих целей налогоплательщик должен достоверно на основании первичных учетных документов определить сумму расходов, относящихся к необлагаемым НДС операциям.

Поскольку правила раздельного учета сумм "входного" НДС в таких случаях Кодексом не определены, налогоплательщик с учетом особенностей своей деятельности должен самостоятельно разработать и установить в учетной политике порядок ведения учета "входного" НДС и методику распределения между видами реализованной продукции.

Необходимым требованием к методике раздельного учета затрат является возможность исчисления на основании данных бухгалтерского учета и объективных критериев оплаченной части НДС, приходящейся на материальные затраты, фактически использованные при производстве и (или) реализации продукции, операции по реализации которой не подлежат обложению НДС (в данном случае - отходов металлолома).

Установленная налогоплательщиками методика учета "входного" НДС должна обеспечивать правильность исчисления той части оплаченного поставщикам налога, которая соответствует основному виду деятельности.

Таким образом, в ходе проверки было установлено, что в проверяемом периоде налогоплательщик, осуществляя процесс производства готовой продукции, облагаемой НДС, и заведомо зная о том, что технологическим процессом производства указанной продукции предусмотрено, что часть приобретаемого для изготовления продукции сырья будет реализовано в качестве металлоотходов, освобождаемых от налогообложения НДС, принимал к вычету суммы "входного" налога по приобретаемым товарам (работам, услугам) в полном объеме.

АО "ВМК" в проверяемом периоде на постоянной основе осуществляло необлагаемые НДС операции (код операции 1010274 - реализация лома и отходов черных и цветных металлов п.п. 25 п. 2 ст. 149 НК РФ) в соответствии с п.п. 25 п. 2 ст. 149 НК РФ, которые отражало в налоговых декларациях (раздел 7).

Кроме того, в 2015 - 2016 г. АО "ВМК" осуществляло реализацию металлоотходов, образовавшихся в процессе производства продукции. Полученные металлоотходы, АО "ВМК" реализовывало покупателям. Повторное использование металлоотходов для производства, производственным процессом АО "ВМК" не предусмотрено.

Технологическим процессом производства АО "ВМК" (представлены нормативы по произведенной продукции) предусмотрено наличие металоотходов, которые остаются от производства продукции.

Проверкой установлено, что доля этих металлоотходов в каждом налоговом периоде составляла не менее 15 % от всего объема произведенной продукции.

При этом реализация полученных металлоотходов производится также на постоянной основе. Повторное их использование для изготовления готовой продукции производственным процессом не предусмотрено.

Таким образом, налоговый орган пришел к обоснованному выводу об осуществлении налогоплательщиком нескольких видов деятельности: как производства алюминиевого профиля (подлежит обложению НДС), так и реализации металлоотходов (не облагается НДС).

В соответствии с п. 4 ст. 170 НК РФ, налогоплательщик обязан вести раздельный учет сумм налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций.

Порядок ведения раздельного учета сделок должен быть закреплен налогоплательщиком в приказе "Об учетной политике организации".

Согласно приказу АО "ВМК" от 30.12.2014 N 132 "Об учетной политике" на 2015 - 2016 г., установлен порядок ведения раздельного учета сумм, входного НДС по экспортным операциям. Порядок ведения раздельного учета сумм входного НДС при осуществлении операций, подлежащих налогообложению, и операций, не подлежащих налогообложению (освобождаемых от налогообложения), учетной политикой не установлен.

Пунктом 4 ст. 170 НК РФ установлено, что налогоплательщик вправе не вести раздельный учет сумм налога к тем налоговым периодам, в которых доля совокупных расходов на приобретение, производство и (или) реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых не подлежат налогообложению, не превышает 5 % общей величины совокупных расходов на приобретение, производство и (или) реализацию товаров (работ, услуг).

Проверкой установлено, что в проверяемом периоде налогоплательщик, осуществляя процесс производства готовой продукции, облагаемой НДС, и заведомо зная о том, что технологическим процессом производства указанной продукции предусмотрено, что часть приобретаемого для изготовления продукции сырья будет реализовано в качестве металлоотходов, освобождаемых от налогообложения НДС, принимал к вычету суммы "входного" налога по приобретаемым товарам (работам, услугам) в полном объеме.

Инспекцией по итогам проверки установлено, что доля совокупных расходов на приобретение, производство и (или) реализацию лома и отходов цветных металлов превышает 5 % общей величины всех совокупных расходов на приобретение, производство и (или) реализацию товаров (работ, услуг).

Таким образом, в силу положений п. 4 ст. 170 НК РФ ООО "ВМК" обязано было вести раздельный учет сумм "входного" налога по приобретенным товарам (работам, услугам) для осуществления операций, подлежащих налогообложению и операций, не подлежащих налогообложению.

В ходе налоговой проверки АО "ВМК" установлено, что в нарушение п. 4 ст. 170 НК РФ не осуществляло ведение раздельного учета сумм "входного" налога.

В соответствии с положениями ст. 170 НК РФ инспекцией произведен расчет сумм "входного" налога по приобретенным товарам (работам, услугам), связанным с осуществлением операций по реализации лома и отходов цветных металлов: в части прямых расходов (металл) и в части косвенных налогов.

При таких обстоятельствах инспекцией в ходе проверки установлен факт нарушения положений п. 4 ст. 170 НК РФ, выразившийся в отсутствии ведения раздельного учета сумм налога, при осуществлении операций, подлежащих налогообложению и операций, не подлежащих налогообложению, что привело к необоснованному применению АО "ВМК" налоговых вычетов по НДС. Объектом налогообложения является операция, а не производственная деятельность.

Оценив представленные доказательства в их совокупности и взаимосвязи, руководствуясь положениями ст. ст. 149, 170 НК РФ, суд первой инстанции согласился с выводами налогового органа, признав произведенный инспекцией расчет НДС соответствующим требованиям п. 4 ст. 170 НК РФ.

Суд установил, что заявитель документально не подтвердил обстоятельства, освобождающие его согласно абз. 9 п. 4 ст. 170 НК РФ от обязанности по ведению раздельного учета облагаемых и не облагаемых НДС операций и по восстановлению НДС в соответствующей пропорции.

Согласно ч. 1 ст. 198, ч. 4 ст. 200 и ч. 3 ст. 201 АПК РФ основанием для признания недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц является наличие одновременно двух условий: их несоответствие закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов лица, обратившегося в суд с соответствующим требованием, в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Исходя из вышеизложенного, апелляционный суд приходит к выводу о том, что в рассматриваемом случае отсутствует совокупность названных условий, а при таких обстоятельствах суд первой инстанции правильно отказал обществу в удовлетворении заявленных требований.

Повторно проанализировав предоставленные в материалы дела доказательства, суд апелляционной инстанции в соответствии с правилами, определенными ст. 71 АПК РФ, приходит к выводу о том, что доводы, изложенные в апелляционных жалобах, по существу направлены на переоценку фактических обстоятельств и представленных доказательств, правильно установленных и оцененных судом, опровергаются материалами дела и не отвечают требованиям действующего законодательства.

На основании вышеизложенного, суд апелляционной инстанции считает, что при рассмотрении дела по существу суд первой инстанции полно и всесторонне определил круг юридических фактов, подлежащих исследованию и доказыванию, которым дал обоснованную юридическую оценку, и сделал правильный вывод о применении в данном случае конкретных норм материального и процессуального права, а поэтому у суда апелляционной инстанции нет оснований для изменения или отмены судебного акта.

Иных доводов, которые могли послужить основанием для отмены обжалуемого решения в соответствии со ст. 270 АПК РФ, из апелляционных жалоб не усматривается.

Суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции, разрешая спор, полно и всесторонне исследовал представленные доказательства, установил все имеющие значение для дела обстоятельства, сделал правильные выводы по существу требований заявителя, а также не допустил при этом неправильного применения ни норм материального права, ни норм процессуального права.

Таким образом, решение суда в обжалуемой части является законным и обоснованным, а апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

Руководствуясь ст. ст. 101, 110, 266 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Самарской области от 02 сентября 2020 года по делу N А55-201/2020 оставить без изменения, а апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа через суд первой инстанции.

Председательствующий

П.В. Бажан

Судьи

Е.Г. Филиппова С.Ю. Николаева