Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 ноября 2020 г. N 09АП-17840/18 по делу N А40-159821/2017

г. Москва

23 ноября 2020 г.

Дело N А40-159821/17

Резолютивная часть постановления объявлена 16 ноября 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 ноября 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи В.А.Свиридова,

судей:	Т.Б.Красновой, С.Л.Захарова,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания А.А.Егоровой,

Рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ФАС России на решение Арбитражного суда города Москвы от 16.02.2018 по делу N А40-159821/17, принятое судьей Вагановой Е.А. (72-1262),

по заявлению ООО "Одежда и Мода:Персонал-2"

к ФАС России

о признании незаконным постановления

при участии:

от заявителя:	не явился, извещен;
от ответчика:	Голованова Т.А. по дов. от 05.12.2019;

УСТАНОВИЛ:

ООО "Одежда и Мода:Персонал-2" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Федеральной антимонопольной службе России (далее - антимонопольный орган, административный орган, заинтересованное лицо), об оспаривании постановления от 11.07.2017 N 4-14.32-886/00-22-17 о привлечении к административной ответственности по ч.1 ст.14.32 КоАП РФ.

Решением от 16.02.2018 вышеуказанные требования общества удовлетворены.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, антимонопольный орган обратился с апелляционный жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований. Ссылается на то, что действиях общества доказан состав административного правонарушения.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 08.05.2018 приостановлено производство по делу N А40-159821/17 до вступления в законную силу судебного акта Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-175855/16.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 29.07.2020 возобновлено производство делу.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель административного органа поддержал доводы жалобы.

Дело рассмотрено в порядке ч.3 ст.156 АПК РФ в отсутствие представителя общества.

Законность и обоснованность решения проверены в соответствии со ст.ст.266 и 268 АПК РФ. Суд апелляционной инстанции, выслушав объяснения ответчика, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, доводы апелляционной жалобы, считает, что решение подлежит отмене, исходя из следующего.

Как указано выше, оспариваемым постановлением от 11.07.2017 N 4-14.32-886/00-22-17 общество привлечено к ответственности по ч.1 ст.14.32 КоАП РФ.

Диспозицией ч.1 ст.14.32 КоАП РФ (в редакции, подлежащей применению в соответствии с ч.1 ст.1.7 КоАП РФ) является заключение хозяйствующим субъектом соглашения, признаваемого в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации картелем, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи, либо участие в нем.

Применительно к оспариваемому постановлению от 11.07.2017 N 4-14.32-886/00-22-17 обществу вменяется нарушение положений п.2 ч.1 ст.11 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции).

Выводы о признании общества нарушившим п.2 ч.1 ст.11 Закон о защите конкуренции содержатся в решении административного органа от 05.08.2016 по делу N 1-00-177/00-22-15, законность которого явилась предметом рассмотрения в деле NА40-175855/16.

Суд первой инстанции исходил из того, что постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 30.10.2017 по делу N А40-175855/16 решение антимонопольного органа по делу N1-00-177/00-22-15 от 05.08.2016 в части вывода о признании общества нарушившим п.2 ч.1 ст.11 Федерального закона от 26.07.2006 года N135-ФЗ "О защитите конкуренции" признано незаконным и отменено.

Апелляционный суд установил, что постановлением Арбитражного Московского округа от 20.07.2020 по делу N А40-175855/2016 постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.11.2019 оставлено без изменения.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.11.2019 решение Арбитражного суда города Москвы от 06.06.2017 отменено в части признания незаконным решения ФАС России от 05.08.2016 N 1-00-177/00-22-15 в части признания нарушившим п.2 ч.1 ст.11 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", в том числе, в отношении ООО "Одежда и Мода:Персонал-2".

Суд пришел к выводу об обоснованности вывода апелляционного суда о доказанности участия в картеле среди прочих лиц и ООО "Одежда и Мода:Персонал-2".

В силу ч.2 ст.69 АПК РФ апелляционный суд приходит к выводу о нарушении обществом положения п.2 ч.1 ст.11 Закон о защите конкуренции.

Ответственность за данное нарушение установлена ч.1 ст.14.32 КоАП РФ.

Вина общества в совершении правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.14.32 КоАП РФ с учетом положения ч.2 ст.2.1 КоАП РФ заключается в том, что у него имелась возможность для соблюдения требования, за нарушение которого ч.1 ст.14.32 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, но им не были приняты все зависящие от него меры по его соблюдению.

Порядок привлечения общества к административной ответственности административным органом не нарушен.

Срок привлечения к административной ответственности на дату принятия оспариваемого постановления не пропущен.

Апелляционный суд полагает, что административный штраф рассчитан административным органом верно.

Обстоятельств, отягчающих административную ответственность, не установлено.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает, что решение суда первой инстанции подлежит отмене.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных ч. 4 ст. 270 АПК РФ и влекущих безусловную отмену обжалуемого судебного акта, не установлено.

Принимая во внимание вышеизложенное, руководствуясь ст.ст.266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 16.02.2018 по делу N А40-159821/17 отменить.

Отказать ООО "Одежда и Мода:Персонал-2" в удовлетворении заявленных требований.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.А. Свиридов

Судьи

Т.Б. Краснова С.Л. Захаров