Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30 ноября 2020 г. N 09АП-54812/20 по делу N А40-31345/2020

г. Москва

30 ноября 2020 г.

Дело N А40-31345/20

Резолютивная часть постановления объявлена 23 ноября 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 30 ноября 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Суминой О.С.,

судей:	Марковой Т.Т., Кочешковой М.В.,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания Алексеевой Е.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Торговый дом "ПИР" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 26.08.2020 по делу N А40-31345/20

по заявлению: ООО "Торговый дом "ПИР"

ответчик: Московская областная таможня

о признании незаконным решение от 06.11.2019

при участии:

от заявителя:	Осколкова В.В. по дов. от 09.01.2020;
от заинтересованного лица:	Старостин М.С. по дов. от 20.11.2020;

УСТАНОВИЛ:

ООО "Торговый дом "ПИР" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением, в котором просит признать незаконными: вынесенное Московской областной таможней решение от 06.11.2019 N РКТ-10013000-19/000851 о классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 26.08.2020 заявленные требования Общества оставлены без удовлетворения.

Заявитель, не согласившись с принятым решением, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований по мотивам, изложенным в апелляционной жалобе.

Информация о принятии апелляционной жалобы вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте Девятого арбитражного апелляционного суда (www.9aas.arbitr.ru) и Картотеке арбитражных дел по веб-адресу: www.//kad.arbitr.ru/) в соответствии положениями ч. 6 ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представители общества и таможенного органа поддержали свои доводы и возражения.

Законность и обоснованность принятого решения проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Из материалов дела следует, 13.05.2019 ООО "ТД ПиР" (далее - Общество, Заявитель, Декларант) в целях таможенного декларирования товара "Готовые пищевые продукты, не содержащие какао, без содержания молочных жиров, не содержит ГМО (десерты соевые йогуртные)" 4 наименований представило на таможенный пост Московский областной (центр электронного декларирования) Московской областной таможни декларацию на товары (далее - ДТ) N 10013160/130519/0147265.

Указанный товар был задекларирован с указанием классификационного кода 1901 90 990 0 ТН ВЭД ЕАЭС - "готовые пищевые продукты из муки тонкого или грубого помола, крупы, крахмала или солодового экстракта, не содержащие какао или содержащие менее 40 мас.% какао в пересчете на полностью обезжиренную основу, в другом месте не поименованные или не включенные; прочие; прочие; прочие" (ставка ввозной таможенной пошлины 11%).

Однако 31.05.2019 в рамках осуществления таможенного контроля по указанной декларации на товары Московской областной таможней было принято Решение по классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС от 31.05.2019 N РКТ-10013000-19/000419, в соответствии с которым товар N 1 задекларированный по ДТ N 10013160/130519/0147265, был отнесен в товарную подсубпозицию ТН ВЭД ЕАЭС 2106 90 980 9 - "Пищевые продукты, в другом месте не поименованные или не включенные; прочие; прочие; прочие" (ставка ввозной таможенной пошлины - 12%).

Не согласившись с указанным Решением по классификации товара, Общество в порядке ведомственного контроля обратилось в ФТС России с жалобой от 09.07.2019 N 113 на Решение о классификации товара от 31.05.2019 N РКТ-10013000-19/000419.

Решением ФТС России от 19.08.2019 N 15-67/157 обжалуемое Решение о классификации товара от 31.05.2019 N РКТ-10013000-19/000419 было признано неправомерным и отменено.

06.11.2019 Московской областной таможней было принято очередное Решение по классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС от 06.11.2019 N РКТ-10013000-19/000851, в соответствии с которым товар N 1, задекларированный по ДТ N 10013160/130519/0147265, был отнесен в товарную подсубпозицию ТН ВЭД ЕАЭС 2106 90 920 0 - "Пищевые продукты, в другом месте не поименованные или не включенные; прочие; прочие; не содержащие молочных жиров, сахарозы, изоглюкозы, глюкозы или крахмала или содержащие менее 1,5 мас.% молочного жира, 5 мас.% сахарозы или изоглюкозы, 5 мас.% глюкозы или крахмала" (ставка ввозной таможенной пошлины - 10 %).

ООО "ТД ПиР" не согласившись с принятым Московской областной таможней Решением о классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС от 06.11.2019 N РКТ-10013000-19/000851, обратилось с заявлением в суд.

Рассмотрев повторно материалы дела, доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены судебного акта, исходя из следующего.

Заявитель настаивал на том, что решение таможенного органа основано на заключении экспертизы, проведенной с нарушением закона, классификация товара, осуществленная таможенном органом, невозможна.

Вместе с тем, принимая оспариваемое решение, суд первой инстанции, вопреки доводам апелляционной жалобы, полно и всесторонне исследовал имеющие значение для дела обстоятельства, применил нормы материального права, подлежащие применению, и на их основании сделал правомерный вывод об отсутствии совокупности условий, необходимых для удовлетворения заявленных требований.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

Согласно ч.1 ст.52 Таможенного кодекса Таможенного союза (далее - ТК ТС) товары при их таможенном декларировании подлежат классификации по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности.

Проверку правильности классификации товаров осуществляют таможенные органы. В случае выявления неверной классификации товаров таможенный орган самостоятельно осуществляет классификацию товаров и принимает решение по классификации товаров по форме, определенной законодательством государств -членов Таможенного союза (ч. 2, 3 ст.52 ТК ТС).

Частью 1 ст. 51 ТК ТС установлено, что Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности основывается на Гармонизированной системе описания и кодирования товаров Всемирной таможенной организации и единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств.

В пункте 20 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 12.05.2016 N 18 "О некоторых вопросах применения судами таможенного законодательства" разъяснено следующее:

Положениями пунктов 1-3 статьи 52 ТК ТС предусмотрена классификация товаров по единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности (далее - ТН ВЭД) при их таможенном декларировании, в случае неверности которой таможенные органы вправе принимать решения по классификации.

Обоснованность классификационного решения проверяется судом исходя из оценки представленных таможенным органом и декларантом доказательств, подтверждающих сведения о признаках (свойствах, характеристиках) декларируемого товара, имеющих значение для его правильной классификации согласно ТН ВЭД, при этом суду надлежит руководствоваться Основными правилами интерпретации ТН ВЭД, а также принятыми в соответствии с ними на основании пунктов б, 7 статьи 52 Кодекса решениями (разъяснениями) Комиссии и (или) федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в области таможенного дела, по классификации отдельных видов товаров, если такие решения и разъяснения относятся к спорному товару.

При проверке доводов участников спора о правильности классификации товаров судами могут учитываться Пояснения к ТН ВЭД, рекомендованные Комиссией в качестве вспомогательных рабочих материалов, призванных обеспечить единообразную интерпретацию и применение ТН ВЭД, а также рекомендации и разъяснения по классификации товаров, данные Всемирной таможенной организацией в соответствии со статьей 7 Международной конвенции о Гармонизированной системе описания и кодирования товаров от 14 июня 1983 года, в отношении которых Российская Федерация не заявила об отказе в их применении.

Основанием для вывода о незаконности оспариваемого классификационного решения является неправильная классификация товара таможенным органом. В судебном акте, при наличии к тому достаточных доказательств, также может содержаться вывод о верности классификации, произведенной декларантом, и об отсутствии в связи с этим у таможенного органа предусмотренного пунктом 3 статьи 52 Кодекса основания для принятия решения об иной классификации товара.

Как следует из материалов дела, Обществом по декларации на товары N 10013160/130519/0147265 задекларированы товары, поименованные в графе 31 ДТ, как "десерт соевый шоколадный".

13.05.2019 в целях помещения под таможенную процедуру выпуска для внутреннего потребления товара на Московский областной таможенный пост (центр электронного декларирования, далее - ЦЭД) Московской областной таможни ООО "ТД ПиР" подана декларация на товары (далее - ДТ) N 10013160/130519/0147265.

В графе 31 ДТ заявлены следующие сведения о товаре "готовые пищевые продукты, не содержащие какао, без содержания молочных жиров, не содержит гмо, вес брутто с поддонами - 2902.162 кг.,.производитель "ALPRO C.V.A.", товарный знак ALPRO.

В графе 33 ДТ заявлен классификационный код единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (далее - ТН ВЭД ЕАЭС) - 1901 90 990 0 "Экстракт солодовый; готовые пищевые продукты из муки тонкого или грубого помола, крупы, крахмала или солодового экстракта, не содержащие какао или содержащие менее 40 мас.% какао в пересчете на полностью обезжиренную основу, в другом месте не поименованные или не включенные; готовые пищевые продукты из сырья товарных позиций 0401 - 0404, не содержащие или содержащие менее 5мас.% какао в пересчете на полностью обезжиренную основу, в другом месте не поименованные или не включенные: - прочие: - прочие: - прочие" (ставка ввозной таможенной пошлины - 11 % от таможенной стоимости товара).

В целях контроля правильности классификации товара в соответствии с ТН ВЭД таможенным органом принято решение о назначении первичной таможенной экспертизы от 14.05.2019 N 10013160/140519/ДВ/000176, проведение которой поручено Экспертно-криминалистической службе Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления г. Москва (далее - ЭКС - ЦЭКТУ), отобраны пробы и образцы ввезенного товара.

31.05.2018 Московской областной таможней на основании выводов таможенного эксперта ЭКС - ЦЭКТУ, содержащихся в заключении от 28.05.2019 N 12411002/0018349, принято решение N РКТ-10013000-19/000419 о классификации рассматриваемого товара в подсубпозиции 2106 90 980 9 ТН ВЭД ЕАЭС "Пищевые продукты, в другом месте не поименованные или не включенные: - прочие: - прочие:

- прочие: - прочие" (ставка ввозной таможенной пошлины - 12 % от таможенной стоимости товара).

В связи с принятием вышеуказанного решения о классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС Московской областной таможней в адрес декларанта направлено требование от 31.05.2019 о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в ДТ N 10013160/130519/0147265, до выпуска товаров в части внесения изменения в графы 31 и 33 ДТ.

19.07.2019 в ФТС России из Московской областной таможни в порядке, предусмотренном статьей 288 Федерального закона от 3 августа 2018 г. N 289-ФЗ "О таможенном регулировании в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Федеральный закон о таможенном регулировании), поступила жалоба ООО "ТД ПиР" от 09.07.2019 N 113 на решение Московской областной таможни от 31.05.2019 N РКТ-10013000-19/000419 о классификации товара по ТН ВЭД.

В связи со вступлением в силу Договора о Евразийском экономическом союзе (подписан в г. Астане 29 мая 2014 г.) (далее - Договор) в Евразийском экономическом союзе осуществляется единое таможенное регулирование в соответствии с Таможенным кодексом Евразийского экономического союза (далее - ТК ЕАЭС) и регулирующими таможенные правоотношения международными договорами и актами, составляющими право Евразийского экономического союза, а также в соответствии с положениями Договора.

На основании пункта 3 статьи 444 ТК ЕАЭС решения Комиссии, регулирующие таможенные правоотношения, действующие на дату вступления ТК ЕАЭС в силу, сохраняют свою юридическую силу и применяются в части, не противоречащей ТК ЕАЭС.

Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 10 декабря 2014 г. N 112 "О внесении изменений в решение Совета Евразийской экономической комиссии от 16 июля 2012 г. N 54" установлено, что для целей применения решений Комиссии Таможенного союза, решений и рекомендаций Евразийской экономической комиссии, принятых до вступления в силу Договора от 29 мая 2014 г., под используемым в них понятием "единая Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Таможенного союза" понимается "единая Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза".

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 20 ТК ЕАЭС товары при их таможенном декларировании подлежат классификации по ТН ВЭД. Таможенные органы осуществляют проверку правильности классификации товаров и в случае выявления неверной классификации товаров самостоятельно осуществляют классификацию товаров и принимают решение о классификации товаров по форме, определенной законодательством государств - членов о таможенном регулировании.

Положениями статьи 19 ТК ЕАЭС предусмотрено, что ТН ВЭД утверждается Евразийской экономической комиссией и основывается на Гармонизированной системе описания и кодирования товаров Всемирной таможенной организации и единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств.

ТН ВЭД и ставки Единого таможенного тарифа Евразийского экономического союза утверждены Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16 июля 2012 г. N 54.

Классификация товаров по ТН ВЭД осуществляется в соответствии с Основными правилами интерпретации (далее - ОПИ), применяемыми последовательно, исходя из наименования товаров, способа изготовления, материалов, из которых они изготовлены, конструкции, выполняемой функции, принципа действия, области применения, упаковки, расфасовки.

Положением о порядке применения единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного союза при классификации товаров, утвержденным Решением Комиссии Таможенного союза от 28 января 2011 г. N 522 определено, что ОПИ "предназначены для обеспечения однозначного отнесения конкретного товара к определенной классификационной группировке, кодируемой на определенном уровне, применяются единообразно при классификации любых товаров и последовательно: ОПИ 1 применяется в первую очередь, ОПИ 2 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1; ОПИ 3 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1или ОПИ 2 (и так далее).

В соответствии с ОПИ 1-6 названия разделов, групп и подгрупп приводятся только для удобства использования ТН ВЭД; для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам и, если такими текстами не предусмотрено иное, в соответствии с положениями ОПИ 2-5. Для юридических целей классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также, mutatis mutandis, положениями ОПИ 1-5 при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей данного правила также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное.

Кроме того, при классификации товара по ТН ВЭД применяются Пояснения, которые базируются на международной основе - Пояснениях к Гармонизированной системе, которые представляют собой официальное толкование Совета таможенного сотрудничества содержания всех товарных позиций и субпозиций Гармонизированной системы, причем, это толкование имеет международно-правовое значение.

Данные Пояснения одобрены рекомендацией Коллегии Евразийской экономической комиссии от 7 ноября 2017 г. N 21 "О Пояснениях к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза" (далее - Пояснения).

Пояснения содержат толкование позиций номенклатуры, термины, краткие описания товаров и области их возможного применения, классификационные признаки и конкретные перечни товаров, включаемых или исключаемых из тех или иных позиций, методы определения различных параметров товаров и другую информацию, необходимую для однозначного отнесения конкретного товара к определенной позиции ТН ВЭД.

Таким образом, при классификации товара по ТН ВЭД последовательно должны применяться ОПИ, примечания к разделам, группам и субпозициям, дополнительные примечания и тексты товарных позиций номенклатуры, что не исключает возможности при возникновении сомнений и спорных ситуаций использовать Пояснения, содержащие толкование позиций, терминов и другой информации, необходимой для однозначного отнесения конкретного товара к определенной позиции номенклатуры.

В соответствии со статьей 20 ТК ЕАЭС в случае выявления таможенным органом как до, так и после выпуска товаров их неверной классификации при таможенном декларировании, таможенный орган осуществляет классификацию товаров и принимает решение о их классификации.

При проведении таможенного контроля в зависимости от объектов таможенного контроля таможенные органы вправе в соответствии с ТК ЕАЭС применять меры, обеспечивающие проведение таможенного контроля, в том числе назначать проведение таможенной экспертизы, отбирать пробы и (или) образцы товаров (подпункты 2, 3 пункта 1 статьи 338 ТК ЕАЭС).

В соответствии со статьей 389 ТК ЕАЭС таможенная экспертиза назначается таможенным органом в случае, если для разъяснения вопросов, возникающих при совершении таможенными органами таможенных операций и (или) проведении таможенного контроля, требуются специальные и (или) научные знания.

Необходимо отметить, что доводы заявителя относительно проведенных исследований и несогласия с выводами, изложенными в заключении таможенного эксперта, не подлежат правовой оценке в рамках рассмотрения ФТС России жалобы ООО "ТД ПиР" в соответствии с главой 51 Федерального закона о таможенном регулировании.

Так, вышестоящий таможенный орган, рассматривая жалобу на решение действие (бездействие) таможенного органа или его должностного лица, исследует их на предмет соблюдения должностными лицами императивных предписаний нормативных правовых актов, регулирующих порядок их принятия/совершения.

Вместе с тем, заключение таможенного эксперта представляет собой совокупность выводов по поставленным вопросам, сделанным на основании результатов проведенных исследований. Таможенный эксперт дает заключение и проводит исследование исходя из имеющихся специальных знаний, наличие которых подтверждается соответствующими сертификатами, свидетельствами и удостоверениями, выданными уполномоченными органами, и, соответственно, правильность применения таможенным экспертом имеющихся профессиональных навыков и специальных знаний не может являться предметом правовой оценки вышестоящего таможенного органа в ходе рассмотрения жалобы на решение, действие, бездействие в области таможенного дела.

Заявителем спорный товар классифицирован в подсубпозиции 1901 90 990 ОТНВЭД.

Согласно информации, указанной в графе 31 ДТ к таможенному декларированию представлены следующие наименования рассматриваемого товара:

N 1 - десерт соевый йогуртный обогащенный кальцием и витаминами (natur), упакован в 300 карт.коробок по 6 упаковок из полимерного материала (2*125гр), состав: вода, очищенные соевые бобы (10,7%), сахар, кальций (орто-фосфат кальция 3-замещенный), стабилизатор (пектин), регуляторы кислотности (цитрат натрия 3-замещенный, лимонная кислота), ароматизатор, морская соль, антиокслители (концентрат смеси токоферолов, аскорбилпальмитат, аскорбилстеарат), йогуртовые культуры (streptococcusthermophilus, lactobacillus bulgaricus), витамины (в12, d2)... артикул 80002971 кол-во 300.00 шт;

N 2 - десерт соевый йогуртный "черничный" обогащенный кальцием и витаминами (blueberry), упакован в 464 карт.коробок по 6 упаковок из полимерного материала (2*125гр), состав: вода, очищенные соевые бобы (9,7%), сахар, черника (5,8%), сироп глюкозно- фруктозный, кальций (орто-фосфат кальция 1-замещенный, регуляторы кислотности (цитрат натрия 3-замещенный, лимонная кислота), стабилизатор (пектин), натуральный ароматизатор, экстракт гибискуса и моркови, морская соль, антиокслители (концентрат смеси токоферолов, аскорбилпальмитат, аскорбилстеарат), витамины (рибофлавин (в2), в 12, d2), йогуртовые культуры (streptococcus thermophilus, lactobacillus bulgaricus)... артикул 80004714 кол-во 464.00 шт;

N 3 - десерт соевый йогуртный "кокосовый" обогащенный кальцием и витаминами (coconut), упакован в 280 карт.коробок с ячейками по 6 упаковок из полимерного материала по 500гр, состав: вода, очищенные соевые бобы (7,8%), кокосовое молочко (4,3%), сахар, кальций (орто-фосфат кальция 3-замещенный), регуляторы кислотности (цитрат натрия 3-замещенный, лимонная кислота), стабилизатор (пектин), натуральный ароматизатор, морская соль, витамины (в 12, d2), антиокслители (концентрат смеси токоферолов, аскорбилпальмитат, аскорбилстеарат), йогуртовые культуры (streptococcus thermophilus, lactobacillus bulgaricus)... артикул 80004293 кол-во 280.00 шт;

N 4 - десерт соевый йогуртный "миндальный" обогащенный кальцием и витаминами (almond), упакован в 190 карт.коробок с ячейками по 6 упаковок из полимерного материала по 500гр, состав: вода, очищенные соевые бобы (7,8%), сахар, миндаль (1,3%), кальций (орто- фосфат кальция 3-замещенный), стабилизатор (пектин), регуляторы кислотности (цитрат натрия 3-замещенный, лимонная кислота), натуральный ароматизатор, морская соль, антиокслители (концентрат смеси токоферолов, аскорбилпальмитат, аскорбилстеарат), ароматизаторы, витамины (в 12, d2, е), йогуртовые культуры (streptococcus thermophilus, lactobacillus bulgaricus) артикул 80003648 кол-во 190.00 шт".

Согласно выводам, содержащимся в заключении таможенного эксперта от 28.05.2019 N 12411002/0018349, исследованные образцы представляют собой готовые пищевые продукты, не содержащие этиловый спирт, какао и молочные продукты, в состав которых входят: вода, продукты переработки соевых бобов, сахар, с добавлением или без добавления вкусовых наполнителей (фруктово-ягодные наполнители) или ароматизаторов, загустителей, культур молочнокислых микроорганизмов, минеральных компонентов.

Таможенными экспертами установлен следующий качественный и количественный состав образцов:

N 1 - вода - 82,2 масс.%, продукты переработки соевых бобов (соевого белка и соевого масла - 6,1 масс.%), сахароза - 2,5 масс.%, лимонная кислота, культуры молочнокислых микроорганизмов, ароматические вещества, минеральные компоненты;

N 2 - вода - 82,1 масс.%, продукты переработки соевых бобов (соевого белка и соевого масла - 5,6 масс.%), сахароза - 4,8 масс.%, глюкоза - 1,9 масс.%, фруктоза - 0,1 масс.%, измельченное плодово-ягодное сырье, лимонная кислота, культуры молочнокислых микроорганизмов, ароматические вещества, минеральные компоненты;

N 3 - вода - 84,3 масс.%, продукты переработки соевых бобов (соевого белка -3,8 масс.%), сахароза - 2,4 масс.%, продукты переработки кокосов, лимонная кислота, культуры молочнокислых микроорганизмов, ароматические вещества, минеральные компоненты;

N 4 - вода - 83,7 масс.%, продукты переработки соевых бобов (соевого белка и соевого масла - 6,5 масс.%), сахароза - 2,4 масс.%, измельченное растительное сырье, лимонная кислота, культуры молочнокислых микроорганизмов, ароматические вещества, минеральные компоненты.

Процентное содержание лактозы, жира, молочного жира, белка, глюкозы, изоглюкозы, сахарозы и крахмала в образцах составило:

N 1 - белок - 3,9 масс.%, жир - 2,2 масс.%, сахароза - 2,5 масс.%; глюкозы, лактозы, изоглюкозы, крахмала не обнаружено в пределах чувствительности методов исследования;

N 2 - белок - 3,7 масс.%, жир - 1,9 масс.%, сахароза - 4,8 масс.%, глюкоза -1,9 масс.%; лактозы, изоглюкозы, крахмала не обнаружено в пределах чувствительности методов исследования;

N 3 - белок - 3,8 масс.%, жир - 2,0 масс.%, сахароза - 2,4 масс.%; глюкозы, лактозы, изоглюкозы, крахмала не обнаружено в пределах чувствительности методов исследования;

N 4 - белок - 3,8 масс.%, жир - 2,7 масс.%, сахароза - 2,4 масс.%"; глюкозы, лактозы, изоглюкозы, крахмала не обнаружено в пределах чувствительности методов исследования.

Исследованные образцы товара N N 1-4 являются многокомпонентными смесями. Компонента значительно преобладающего по массе и объему над остальными ингредиентами, т.е. являющегося основой в составе образцов товара NN 1-4 не установлено. Преобладающим компонентом по химическому составу готового продукта в образцах NN 1 -4 является вода.

Кроме того, указано, что образцы товара N N 1-4 не являются готовыми пищевыми продуктами из муки тонкого или грубого помола, крупы, крахмала или солодового экстракта или готовым пищевым продуктом из сырья товарных позиций 0401 - 0404 ТН ВЭД.

В выводах заключения таможенного эксперта также указано, что согласно справочной информации, образцы N N 1 -4 произведены по технологии с использованием продуктов переработки сои (соевое молоко или соевые белковые концентраты). Исходным продуктом для производства соевого молока и соевых белковых концентратов являются соевые бобы. При производстве соевого молока соевые бобы замачиваются в воде, а затем перетираются. Для придания желаемых органолептических свойств готовому продукту проводят ферментацию с использованием культур молочнокислых микроорганизмов и добавляют различные вкусо-ароматические компоненты и/или плодово-ягодное сырье.

В разделе 4 "Содержание и результаты исследования" заключения таможенного эксперта указано, что молочный жир в образцах товара N N 1 -4 не обнаружен в пределах чувствительности метода исследования.

Учитывая изложенное, рассматриваемый товар различных артикулов представляет собой многокомпонентный смесевой продукт, готовый к употреблению, в состав которого входят вода, продукты переработки соевых бобов, сахара, измельченное плодово-ягодное сырье, лимонная кислота, культуры молочнокислых микроорганизмов и другие компоненты. В составе наличие лактозы, молочного жира, белка, изоглюкозы и крахмала не обнаружено, а наличие Сахаров - в зависимости от артикула.

В соответствии с положениями пункта 20 Порядка отбора таможенными органами Российской Федерации проб (образцов) товаров для проведения таможенной экспертизы, утвержденного Приложением N 1 к приказу ФТС России от 20 ноября 2014 г. N 2264 (зарегистрировано в Минюсте России 13 марта 2015 г. N 36420), результаты таможенной экспертизы обязательны для применения таможенным органом, назначившим таможенную экспертизу, за исключением случаев назначения дополнительной и (или) повторной таможенной экспертизы.

В соответствии с текстом товарной позиции 1901 ТН ВЭД в нее включаются "Экстракт солодовый; готовые пищевые продукты из муки тонкого или грубого помола, крупы, крахмала или солодового экстракта, не содержащие какао или содержащие менее 40 мас.% какао в пересчете на полностью обезжиренную основу, в другом месте не поименованные или не включенные; готовые пищевые продукты из сырья товарных позиций 0401 - 0404 ТН ВЭД, не содержащие или содержащие менее 5 мас.% какао в пересчете на полностью обезжиренную основу, в другом месте не поименованные или не включенные".

В примечании 2 к группе 19 ТН ВЭД указано, что в товарной позиции 1901:

(а) термин "крупа" означает крупу из зерна злаков группы 11;

(б) термины "мука тонкого помола" и "мука грубого помола" означают:

муку тонкого и грубого помола из зерна злаков группы 11; и

муку тонкого и грубого помола и порошок из растений любой группы, кроме муки тонкого и грубого помола или порошка сушеных овощей (товарная позиция 0712), картофеля (товарная позиция 1105) или сушеных бобовых овощей (товарная позиция 1106).

В разделе (И) "Готовые пищевые продукты из муки тонкого или грубого помола, крупы, крахмала или солодового экстракта, не содержащие какао или содержащие менее 40 мас.% какао в пересчете на полностью обезжиренную основу, в другом месте не поименованные или не включенные" Пояснений к товарной позиции 1901 ТН ВЭД ЕАЭС указано, что в данную товарную позицию включаются готовые пищевые продукты на основе муки тонкого или грубого помола, крупы, крахмала или солодового экстракта, которые приобретают свое основное свойство от таких веществ, в любом случае такие ингредиенты преобладают по массе или объему.

К этим основным ингредиентам могут быть добавлены и прочие вещества, такие как молоко, сахар, яйца, казеин, альбумин, жир, масло, вкусо-ароматические добавки, клейковина, красители, витамины, плоды или другие вещества для увеличения их диетической ценности или какао, в последнем случае в любой пропорции, но менее 40 мас.% в пересчете на полностью обезжиренную основу (см. общие положения к данной группе).

В данной товарной позиции (А) термины "мука тонкого помола" и "мука грубого помола" означают не только муку тонкого или грубого помола из зерна злаков, включаемую в группу 11, но и пищевую муку тонкого и грубого помола и порошок из растений любой группы, такую как соевая. Однако этот термин не относится к муке тонкого или грубого помола или порошку сушеных овощей (товарная позиция 0712), картофеля (товарная позиция 1105) или сушеных бобовых овощей (товарная позиция 1106).

В соответствии с информацией, указанной в графе 31 ДТ, в состав продукта входят: вода, очищенные соевые бобы, сахар и другие компоненты.

Ответчик указал, что поскольку в графе 31 ДТ, а также в заключении таможенного эксперта отсутствует информация о наличии в составе спорного товара "измельченного растительного сырья - соевых бобов" (порошок), то довод заявителя о том, что спорный товар является готовым пищевым продуктом из муки тонкого и грубого помола (измельченного растительного сырья - соевых бобов) является необоснованным.

Таким образом, товар "десерт соевый йогуртный" различных артикулов, в состав которого входят вода, продукты переработки соевых бобов (соевый белок и соевое молоко), сахара (в зависимости от артикула сахароза/глюкоза/фруктоза), лимонная кислота, культуры молочнокислых микроорганизмов, измельченное плодово-ягодное сырье (в зависимости от артикула), минеральные компоненты, не удовлетворяет тексту товарной позиции 1901 ТН ВЭД, пояснениям к ней в части исходного сырья для получения готового продукта товарной позиции 1901 ТН ВЭД и не может классифицироваться в указанной товарной позиции.

В соответствии с текстом товарной позиции 2106 ТН ВЭД в нее включаются "Пищевые продукты, в другом месте не поименованные или не включенные".

В пояснениях к товарной позиции 2106 ТН ВЭД указано, что при условии, что указанные продукты не поименованы или не включены ни в одну другую товарную позицию Номенклатуры, к данной товарной позиции относятся:

(А) Продукты, используемые либо непосредственно, либо после обработки (например, отваривания, растворения или кипячения в воде, молоке и т.д.) для употребления в пищу.

(Б) Продукты, полностью или частично состоящие из пищевых продуктов, используемых при приготовлении напитков, или пищевых продуктов, готовых для употребления в пищу. В данную товарную позицию включаются готовые продукты, состоящие из смеси химических веществ (органических кислот, солей кальция и т.д.) с пищевыми продуктами (мукой, сахаром, сухим молоком и т.д.) для добавления в готовые продукты или в качестве их ингредиентов, или для улучшения некоторых их характеристик (внешнего вида, сохраняемости и т.д.) (общие положения к группе 38).

Исходя из представленной информации установлено, что в компонентом составе спорного товара (образцы N N 1, 3, 4) молочный жир, крахмал, глюкоза, изоглюкоза не обнаружены; содержание сахарозы в образце N 4 менее 5 мас.%; в образце N 2 молочный жир, крахмал, изоглюкоза не обнаружены; содержание глюкозы, сахарозы -менее 5 мас.% (каждого компонента).

На основании изложенного, руководствуясь статьей 298 Федерального закона от 3 августа 2018 г. N 289-ФЗ "О таможенном регулировании в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", Решение Московской областной таможни от 31.05.2019 N РКТ-10013000 - 19/000419 о классификации товара по единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза признано неправомерным и отменено (письмо ФТС России от 21.08.2019 N 15-67/51433 (далее - Письмо)) и пунктом 3 Письма обязало Московскую областную таможню принять меры, направленные на реализацию настоящего решения, в соответствии с правом Евразийского экономического союза и законодательством Российской Федерации о таможенном деле.

На основании вышесказанного, Московской областной таможней в отношении рассматриваемого товара, задекларированного по ДТ N 10013160/130519/0147265 в соответствии с ОПИ 1 и 6 ТНВЭД, принято Решение о классификации товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС от 06.11.2019 N РКТ-10013000 - 19/000851 в подсубпозиции 2106 90 920 0 ТНВЭД.

Решение о классификации товара принято на основании заключения таможенного эксперта, являющегося в данном случае доказательством того, что классификация товара произведена в соответствии с фактическими характеристиками товара.

В соответствии с ч. 3 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Доводы апелляционной жалобы отклоняются, обжалуемое решение суда соответствует нормам материального и процессуального права и фактическим обстоятельствам дела. Нарушений судом первой инстанции норм процессуального права судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 26.08.2020 по делу N А40-31345/20 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

О.С. Сумина

Судьи

М.В. Кочешкова Т.Т. Маркова