Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 3 декабря 2020 г. N 17АП-13173/20 по делу N А50-7851/2019

г. Пермь

03 декабря 2020 г.

Дело N А50-7851/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 03 декабря 2020 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 03 декабря 2020 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Назаровой В.Ю.,

судей Бородулиной М.В., Власовой О.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Коржевой В.А.,

при участии:

от истца ОАО "МРСК УРАЛА": Кандакова Л.В. (паспорт, доверенность N ПЭ-013-2020 от 31.12.2019, диплом ВСГ 2551050 от 19.05.2008),

от ПАО "Пермская энергосбытовая компания": Быкова М.В. (паспорт, доверенность N 141-26 от 01.01.2020, диплом БВС 0240791 от 23.06.2000),

от третьих лиц представители не явились,

лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Урала",

на решение Арбитражного суда Пермского края от 10 сентября 2020 года

по делу N А50-7851/2019

по иску открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Урала" (ОГРН 1056604000970, ИНН 6671163413)

к публичному акционерному обществу "Пермская энергосбытовая компания" (ОГРН 1055902200353, ИНН 5904123809)

третьи лица: Государственному казённому учреждению Пермского края "Управление государственной противопожарной службы Пермского края", индивидуальный предприниматель Махмудов Элиар Агали Оглы

о взыскании задолженности по договору оказания услуг по передаче электрической энергии, неустойки,

по встречному исковому заявлению публичного акционерного общества "Пермская энергосбытовая компания" (ОГРН 1055902200353, ИНН 5904123809)

к открытому акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая компания Урала" (ОГРН 1056604000970, ИНН 6671163413)

о взыскании задолженности за электрическую энергию, поставленную в целях компенсации потерь электрической энергии, неустойки,

УСТАНОВИЛ:

ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Урала", обратилось в Арбитражный суд Пермского края с требованием к ПАО "Пермэнергосбыт", о взыскании 2 684 334 руб. 45 коп. задолженности за услуги по передаче электрической энергии за декабрь 2018 года, 1 128 873 руб. 89 коп. пени дальнейшим начислением по день фактической оплаты долга (с учетом уточнения).

Определением от 29.04.2019 к производству суда для совместного рассмотрения с первоначально заявленным исковым заявлением в рамках дела N А50-7851/2019 принято встречное исковое заявление ПАО "Пермэнергосбыт" к ОАО "МРСК Урала" о взыскании 5 412 339 руб. 69 коп. задолженности за электрическую энергию поставленную в целях компенсации потерь в электрических сетях в декабре 2018 года, 9 537 719 руб. 74 коп. пени за период с 22.01.2019 по 21.08.2020 с начислением по день фактической оплаты долга (с учетом уточнения).

Определением от 28.05.2020 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных исковых требований относительно предмета спора, привлечены ГКУ Пермского края "1 отряд противопожарной службы Пермского края", ООО "Пермский Райторг", ИП Каменева Ольга Валерьевна, ИП Махмудов Элиара Агали Оглы.

Определением от 08.07.2020 ООО "Пермский Райторг", ИП Каменева Ольга Валерьевна исключены из числа третьих лиц, не заявляющих самостоятельных исковых требований относительно предмета спора, произведена замена третьего лица ГКУ Пермского края "1 отряд противопожарной службы Пермского края" на ГКУ Пермского края "Управление государственной противопожарной службы Пермского края".

Ответчик по первоначальному иску заявил о признании иска в части 2 173 579 руб. 35 коп., (в объеме 1 251 843 кВтч), указанная сумма погашена полностью, а также пени в размер 1 128 873 руб. 89 коп. в порядке ст. 49 АПК РФ. В остальной части против иска возражал. Указал, что общая оплата после подачи иска составила 7 137 042 руб. 35 коп.

Решением Арбитражного суда Пермского края от 10 сентября 2020 года первоначальные исковые требования удовлетворены частично. С ПАО "Пермэнергосбыт" в пользу ОАО "МРСК Урала" взыскано 1 128 873 руб. 89 коп. пени, а также 17607 руб. в возмещение судебных расходов по оплате государственной пошлины по иску. Начислять на сумму долга пени по правилам ст. 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", начиная с 22.08.2020 по день фактической оплаты долга. В удовлетворении остальной части первоначального иска отказано. Встречный иск удовлетворен. С ОАО "МРСК Урала" в пользу ПАО "Пермэнергосбыт" взыскано 14 950 059 руб. 43 коп., из них 5 412 339 руб. 69 коп. задолженности за электрическую энергию, поставленную в целях компенсации потерь в сетях за декабрь 2018 года, 9 537 719 руб. 74 коп. пени, а также 97 950 руб. в возмещение расходов по оплате госпошлины по иску. Начислять на сумму долга пени по правилам абз. 8 п. 2 ст.37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", начиная с 22.08.2020 по день фактической оплаты долга.

Проведен процессуальный зачет первоначального и встречного исков, в результате которого: С ОАО "МРСК Урала" в пользу ПАО ""Пермэнергосбыт" взыскано 5 412 339 руб. 69 коп. задолженности, 8 408 845 руб. 85 коп. пени, а также 80 343 руб. в возмещение расходов по оплате госпошлины. Начислять на сумму долга 5 412 339 руб. 69 коп. пени по правилам абз. 8 п. 2 ст.37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", начиная с 22.08.2020 по день фактической оплаты долга.

ОАО "МРСК Урала", не согласившись с решением суда в части отказа в удовлетворении требований о взыскании стоимости услуг о взыскании стоимости услуг по передаче электрической энергии в объеме электроэнергии 957413 кВтч, переданной: ГКУ Пермского края "Управление государственной противопожарной службы Пермского края" в объеме 185 400 кВтч, и ИП Махмудову в объеме 772 013 кВтч, с применением расчетного способа, установленного в связи с безучетным потреблением электрической энергии, обратилось с апелляционной жалобой. Апеллянт считает ошибочным выводы суда о недоказанности факта безучетного потребления.

В судебном заседании представитель ОАО "МРСК Урала" доводы апелляционной жалобы поддержал, просит решение изменить, его исковые требования удовлетворить в полном объеме.

ПАО "Пермэнергосбыт" представило письменный отзыв, находя решение суда законным и обоснованным, просит решение оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель ПАО "Пермэнергосбыт" доводы письменного отзыва на апелляционную жалобу поддержал.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, между ОАО "Пермэнерго" (Заказчик, правопредшественник ОАО "МРСК Урала") и ОАО "Пермэнергосбыт" (Исполнитель, в настоящее время - ПАО "Пермэнергосбыт") заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии N 143-134/08 от 25.01.2008 в редакции протоколов разногласий от 20.03.2008, урегулирования разногласий от 07.06.2010, согласования разногласий от 10.07.2008 дополнительных соглашений от 05.02.2013, в соответствии с условиями которого Исполнитель обязался оказывать Заказчику услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих Исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а также через технические устройства электрических сетей ТСО, заключивших с Исполнителем договоры об организации услуг по передаче электрической энергии, а Заказчик обязался оплачивать услуги Исполнителя в порядке, установленном договором (пункт 2.1).

В соответствии с пунктом 3.3.15 договора N 143-134/08 от 25.01.2008 Исполнитель обязался оплачивать стоимость электроэнергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь электроэнергии в принадлежащих ему сетях, в соответствии с условиями договора.

Согласно пункту 5.1 договора N 143-134/08 от 25.01.2008 расчетным периодом для оплаты стоимости электроэнергии, приобретаемой Исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, является один календарных месяц.

Стоимость электроэнергии, приобретаемой Исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, определяется в соответствии с Приложением N 9 к настоящему договору (пункт 5.2 договора N 143-134/08 от 25.01.2008).

Согласно пункту 5.1 Приложения N 9 к договору N 143-134/08 от 25.01.2008 количество электрической энергии, принятое в сеть, определяется на основании данных приборов учета (соглашений об информационном обмене) и включает в себя: количество электрической энергии, принятое в сеть с ОРЭЭ в пределах или на границах балансовой принадлежности исполнителя; количество электрической энергии, принятое в сеть исполнителя от производителей электроэнергии; количество электрической энергии, принятой в сеть исполнителя из сети смежной сетевой организации.

Количество электрической энергии, отпущенной из сети исполнителя, определяется на основании данных приборов учета (соглашений об информационном обмене) и включает в себя: количество электрической энергии, отпущенное в сеть смежной сетевой организации на границе балансовой принадлежности Исполнителя и смежной сетевой организации; количество электрической энергии, потребленной электростанциями генерирующих компаний, работающих в режиме потребления электрической энергии; количество электроэнергии, потребленной потребителями, присоединенными к сетям исполнителя, в том числе количество электрической энергии, рассчитанное по актам о безучетном потреблении.

В соответствии с пунктом 5.3 договора в редакции дополнительного соглашения от 05.02.2013 Исполнитель оплачивает стоимость электрической энергии, поставленной ему Заказчиком в целях компенсации потерь в принадлежащих Исполнителю электрических сетях, в следующие сроки: до 27-го числа расчетного периода (текущего оплачиваемого месяца) в размере 70% стоимости планового объема электрической энергии, приобретаемого Исполнителем в целях компенсации потерь, определенного сторонами в соответствующий расчетный период в Приложении N 5 "Плановый объем электрической энергии, приобретаемой Исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, включая нормативный объем потерь в сетях Исполнителя" к настоящему договору; окончательный расчет производится на основании Акта об оказании услуг по передаче электрической энергии за расчетный период, подписанного сторонами, но не ранее 18-го числа месяца, следующего за расчетным периодом.

ОАО "МРСК Урала" в декабре 2018 года оказало ПАО "Пермэнергосбыт" в рамках договора N 143-134/08 от 25.01.2008, услуги по передаче электрической энергии, что подтверждается ведомостями объемов передачи электроэнергии, актами оказанных услуг, сведениями о расходе электроэнергии конечных потребителей. При расчете стоимости оказанных услуг истцом применены тарифы, утвержденные постановлением РСТ Пермского края от 27.12.2017 N 67-э. По уточненному расчету истца по первоначальному иску, стоимость оказанных услуг по передаче электроэнергии составила 2 684 334 руб. 45 коп. за декабрь 2018 года (в объеме 957 413 кВтч).

Ненадлежащее исполнение ПАО "Пермэнергосбыт" обязанности по оплате оказанных в спорный период услуг по передаче электрической энергии; наличие задолженности в указанном размере послужило ОАО "МРСК Урала" основанием для обращения в арбитражный суд с настоящим иском.

В свою очередь, ПАО "Пермэнергосбыт" обратилось со встречным требованием к ОАО "МРСК Урала" об оплате электроэнергии в целях компенсации потерь в электрических сетях в декабре 2018 года, согласно уточненному расчету, на сумму 5 412 339 руб. 69 коп.

Расчет объема фактических потерь в электрических сетях произведен в соответствии с пунктом 5.1 Приложения N 9 к договору N 143-134/08 от 25.01.2008 года как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть ответчика, и суммой объемов электроэнергии, переданных потребителям, чьи энергопринимающие устройства присоединены к сети ответчика.

Факт поставки ПАО "Пермэнергосбыт" ОАО "МРСК Урала" электрической энергии в целях компенсации потерь в электрических сетях в декабре 2018 года подтвержден материалами дела.

Обязательство по оплате электрической энергии, приобретенной в целях компенсации потерь в электрических сетях, ОАО "МРСК Урала" исполнено частично. По расчету ПАО "Пермэнергосбыт" задолженность ОАО "МРСК Урала" за декабрь 2018 года составила 5 412 339 руб. 69 коп. (с учетом принятого судом уточнения размера исковых требований).

Ненадлежащее исполнение ОАО "МРСК Урала" обязанности по оплате поставленной в спорный период электрической энергии в целях компенсации потерь; наличие задолженности в указанном размере явилось основанием для обращения ПАО "Пермэнергосбыт" в арбитражный суд с рассматриваемым иском.

Частично удовлетворяя первоначальный иск и встречный иск в полном объеме, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

Гражданско-правовые отношения, связанные с поставкой и передачей электрической энергии на розничном рынке электрической энергии, регулируются Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442), Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861).

Согласно статье 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" оказание услуг по передаче электроэнергии осуществляется на основе договора возмездного оказания услуг, обязательной предпосылкой которого является участие покупателя в оптовом рынке или наличие у покупателя заключенного с поставщиком договора купли-продажи электроэнергии, который исполняется надлежащим образом.

В соответствии с пунктом 12 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии в рамках договора оказания услуг по передаче электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861, сетевая организация обязуется осуществить комплекс организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей, а потребитель услуг - оплатить их.

Согласно абзацу 3 пункта 4 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" сетевая организация или иной владелец электросетевого хозяйства обязаны в установленном порядке по требованию гарантирующего поставщика (энергосбытовой, сетевой организации) оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

В силу требований пункта 4 Основных положений N 442 и сетевая организация, и иной владелец сетей в отношениях с гарантирующим поставщиком при покупке энергии в целях компенсации потерь выступают потребителями.

В пункте 128 Основных положений N 442 указано, что фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями, в объектах электросетевого хозяйства которых возникли такие потери, путем приобретения электрической энергии (мощности) у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), заключенному в порядке и на условиях, указанных в разделе III настоящего документа.

В соответствии с пунктами 50, 51 Правил N 861 размер фактических потерь электрической энергии, возникающих в электрических сетях, определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

С учетом изложенного ПАО "Пермэнергосбыт" в силу закона и договора обязано оплатить стоимость оказанных ОАО "МРСК Урала" услуг по передаче электрической энергии; в свою очередь ОАО "МРСК Урала" обязано оплатить ПАО "Пермэнергосбыт" стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

Разногласия между сторонами возникли в части наличия (отсутствия) оснований для учета в полезном отпуске объема безучетного потребления 957 413 кВтч, рассчитанного ОАО "МРСК Урала" по актам о неучтенном потреблении, составленным в отношении Махмудова Э.А.о. и ГКУ "1 ОППС ПК".

По мнению ОАО "МРСК Урала", при расчете объема потерь электроэнергии ПАО "Пермэнергосбыт" необоснованно не учло заявленный им объем услуг в отношении указанного потребителя, рассчитанный в соответствии с пунктом 179 Основных положений N 442.

Доводы апеллянта были предметом рассмотрения суда первой инстанции, им дана надлежащая оценка, с которой соглашается апелляционная коллегия.

Акты о безучетном потреблении, составленные ответчиком в отношении указанных потребителей - юридических лиц, не являются надлежащими доказательствами, подтверждающими факт безучетного потребления электрической энергии, поскольку составлены с нарушением требований, установленных пунктами 192- 193 Основных положений N 442.

Пунктом 167 Основных положений N 442 предусмотрено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований названного документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Согласно п. 176 Основных положений N 442 результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта, в нем указывается причина такого отказа.

Сетевая организация передает гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), в случае если он не участвовал в проведении проверки, копии актов проверки расчетных приборов учета в течение 3 рабочих дней после их составления.

Результатом проверки является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным.

В акте проверки приборов учета должны быть указаны: дата, время и адрес проведения проверки, форма проверки и основание для проведения проверки; лица, принявшие участие в проверке; лица, приглашенные в соответствии с пунктом 171 настоящего документа для участия в проверке, но не принявшие в ней участие; характеристики и место установки проверяемого расчетного прибора учета (измерительного трансформатора, в случае если прибор учета входит в состав измерительного комплекса или систему учета), показания прибора учета на момент проверки и дата истечения межповерочного интервала прибора учета (измерительного трансформатора); характеристики и место установки контрольных пломб и знаков визуального контроля, установленных на момент начала проверки, а также вновь установленных (если они менялись в ходе проверки); результат проверки; характеристики используемого при проведении проверки оборудования, в случае если проводится инструментальная проверка; лица, отказавшиеся от подписания акта проверки либо несогласные с указанными в акте результатами проверки, и причины такого отказа либо несогласия.

В соответствии си. 177 Основных положений N 442 в случае если для проведения проверки приборов учета сетевой организации требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя (объекту по производству электрической энергии (мощности)), то сетевая организация за 5 рабочих дней до планируемой даты проведения проверки уведомляет потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) о дате и времени проведения такой проверки, а также о последствиях ее недопуска к расчетным приборам учета. При несогласии потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) с предложенными датой и (или) временем проведения проверки этот потребитель (производитель электрической энергии (мощности) на розничном рынке) направляет сетевой организации предложение об иных дате и (или) времени, после чего стороны обязаны согласовать иные дату и (или) время.

В силу п. 192, 193 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно п. 193 Основных положений N 442 (в редакции Постановления Правительства РФ от 24.05.2017 N 624) в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, за исключением случая составления такого акта при выявлении бездоговорного потребления в период приостановления поставки электрической энергии по договору в связи с введением полного ограничения режима потребления электрической энергии, должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в мест е, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц (п. 193 Основных положений в редакции, действовавшей до 29.09.2017)

Согласно пункту 193 Основных положений N 442 в редакции Постановления Правительства РФ от 24.05.2017 N 624, вступившей в силу с 29.09.2017, акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

Таким образом, факт безучетного потребления электроэнергии подлежит фиксации в порядке, установленном Основными положениями N 442. Документом, подтверждающим факт безучетного потребления электроэнергии, согласно указанным Положениям является соответствующий акт.

Между тем, ответчиком допущены существенные нарушения требований Основных положений N 442, факт безучетного потребления истцом не доказан.

Согласно акту проверки средств учета N 6 от 30.11.2018, составленному в

отношении объекта потребителя Махмудова, расположенного по адресу: Красновишерский район, д. Язьва, ул. Южно-Уральская, 51, при визуальном осмотре прибора учета СТЭ 561 N 834668 было установлено, что внешних повреждений корпуса и крышек счётчика нет, установленные пломбы, марки, пломбировочная проволока разрывов и повреждений не имеют, в измерительной цепи фазы А установлена шунтирующая перемычка, что приводит к недоучету электроэнергии.

По указанному факту ОАО "МРСК Урала" был составлен акт N 0806/19-561 от 24.12.2018 о безучетном потреблении, согласно которому сетевая организация произвела расчёт объема безучетного потребления исходя из максимальной мощности энергопринимающих устройств в объеме 100 кВт за период с 07.12.2017 по 30.10.2018 (7848 часов) в общем объеме 784400 кВтч, с учетом фактически начисленного за период безучетного потребления объема 12 787 кВтч оспариваемый по настоящему делу объем составил 772 013 кВтч.

Следует отметить, из приведенного в п. 2 Основных положений N 442 определения следует, что безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обусловливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (определение ВС РФ от 27.09.2017 N 301-ЭС17-8833).

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Таким образом, не связанные с нарушением целостности пломб и вмешательством в работу прибора учета действия потребителя будут являться основанием для взыскания безучетного потребления, если их наличие привело к искажению данных об объеме потребления электрической энергии. При этом, до тех пор, пока сетевой и (или) энергоснабжающей организациями не будет доказано, что не связанные с нарушением целостности пломб и вмешательством в работу прибора учета действия потребителя привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии, презюмируется, что прибор учета объективно и достоверно производит определение объема ресурса.

При составлении акта проверки от 19.12.2018 нарушений целостности корпуса прибора учета, а также установленных на нем пломб (марок), обнаружено не было.

Таким образом, нарушение, вменяемое потребителю, подпадает под понятие безучетного потребления, определение которого изложено в пункте 2 Основных положений N 442, при условии предоставления доказательств искажения данных об объеме потребления электрической энергии в результате такого подключения.

Факт установки шунтирующей перемычки истцом не доказан.

Сведений о том, каким образом при проведении проверки работниками ОАО "МРСК Урала была обнаружена указанная шунтирующая перемычка, акт не содержит. Информация о проведении замеров для установления факта недоучета электрической энергии, а также иные сведения, позволяющие с достоверностью установить, как сам факт установки шунтирующей перемычки, так и искажение данных об объеме потребляемой электроэнергии, в актах отсутствуют. При указанных обстоятельствах факт вмешательства в работу прибора учета может быть установлен только по результатам специальных исследований. Соответствующие доказательства (экспертное заключение, заключение завода-изготовителя и т.д.) в материалы дела не предоставлены.

Таким образом, суд первой инстануии пришел к верному выводу о том, что факт безучетного потребления со стороны потребителя не доказан.

Согласно акту проверки прибора учета N 02/30/06 от 19.12.2018, составленному в отношении объекта потребителя ГККУ "1 ОППС ПК", расположенного по адресу: г. Александровск, п. Яйва, ул. Галкинская - ул. Уральская, было установлено что во ВРУ-0,4 кВ пожарной части установлен прибор учета Меркурий 234 5 А N 32341550, схема ИК собрана неверно, вторичные цепи подключены в обратной последовательности.

По указанному факту ОАО "МРСК Урала" был составлен акт N 40БРЭС/18 от 19.12.2018, согласно которому потребителю вменяется самовольная замена прибора учета. По указанным основаниям сетевая организация произвела расчёт объема безучетного потребления исходя из максимальной мощности энергопринимающих устройств в объеме 75 кВт за период с 13.06.2018 по 19.12.2018 в общем объеме 309 600 кВтч, оспариваемый по настоящему делу объем составил 185 400 кВтч.

Между тем в нарушение п. 193 Основных положений N 442 в акте проверки, а также в акте неучтенного потребления отсутствует описание способа безучетного потребления электроэнергии, в том числе указание на тип и N прибора учета, который был заменен потребителем в одностороннем порядке без предварительного уведомления сетевой организации и (или) гарантирующего поставщика, а также на место, в котором данный прибор был установлен.

Технологическое присоединение энергопринимающих устройств, расположенных по адресу: г. Александровск, п. Яйва, ул. Галкинская - ул. Уральская, было осуществлено на основании Акта N 40-АТП-01687 от 14.06.2017 об осуществлении технологического присоединения, составленного между ОАО "МРСК Урала" и ГКУ ПК "УКС Пермского края" (застройщиком объекта - пожарной части). Согласно указанному акту электроснабжение объекта осуществляется от ПС 35/6 кВ "Яйва" по ВЛ 6 кВ N 3 ПЭСР через ЗТП-609(10), далее по ВЛ-0,4 через отпаечную опору N 9 до ВРУ-0,4 кВ здания пожарного депо. Граница балансовой принадлежности между его сторонами определена на кабельных наконечниках, присоединенных к отходящим контактам рубильников РПС-2 на опоре N 9 ВЛ-0,4 кВ N 3 ЗТП-609(10). Согласно указанном акту расчётный счётчик установлен на отпаечной опоре N 9 ВЛ-0.4 кВ от ЗТП- 609(10), т.е. на границе балансовой принадлежности электросетей сторон.

Аналогичное место установки расчётного прибора учёта определено в акте допуска его в эксплуатацию. Так, согласно акту N 02/30/06 от 13.06.2017, составленному между ОАО "МРСК Урала" и ГКУ ПК "УКС ПК", для осуществления коммерческих расчётов в спорной точке поставки был допущен прибор учета Меркурий 231 АМ-01 N 28221441, установленный на опоре N9.

По указанному прибору учета осуществлялись расчеты как с ГКУ ПК "УКС ПК" (до момента расторжения договора), так и с ГККУ "1 ОППС ПК" (после заключения с ним государственного контракта), что подтверждается приложением N 1Б "Схема учета" к государственном контракту, заключенному с ГККУ "1 ОППС ПК".

Таким образом, несмотря на отсутствие соответствующих сведений в актах, можно предположить, что потребителю вменяется самовольная (без уведомления гарантирующего поставщика и сетевой организации) замена прибора учёта Меркурий 231 АМ-01 N 28221441 на прибор учета Меркурий 23 45АN 323 41550.

Между тем, вывод о самовольной замене прибора учета сделан на основании результатов проверки прибора учета, установленного во ВРУ-0,4 кВ здания пожарной части, а не на отпаечной опоре N 9. Фактическая проверка состояния прибора учета Меркурий 231 АМ-01 N 28221441, ранее допущенного в эксплуатацию и установленного на опоре N 9, не производилась, сведения о проверке действительного места установки указанного счетчика (опоры N 9) в акте отсутствуют. Наоборот, акт проверки прибора учета и акт неучтенного потребления от 19.12.18г. содержат прямое указание на то, что проверка проводилась во ВРУ-0,4 кВ здания пожарной части.

Учитывая вышеизложенное, следует отметить, что ОАО "МРСК Урала" не приведены какие-либо основания позволяющие прийти к выводу о самовольной замене прибора учета без фактического осмотра места его установки, определенного документами об осуществлении технологического присоединения, а также актом допуска прибора учета в эксплуатацию в качестве расчетного.

Возможность установки потребителем другого прибора учета в ином месте, отличном от согласованного места установки расчетного счетчика, для его дальнейшего применения в целях, не связанных с коммерческим учетом (например, для контроля правильности работы расчетного прибора учета и т.д.) и, соответственно, без регистрации данного прибора учета в качестве расчетного действующим законодательством не ограничена.

Учитывая изложенное, факт безучетного потребления в действиях потребителя со стороны ОАО "МРСК Урала" не доказан.

Таким образом, суд исходя из конкретных обстоятельств данного дела, пришел к верному выводу о недоказанности фактов безучетного потребления электроэнергии, на которые ссылается истец в обоснование иска.

В этой связи апелляционный суд, оценив и исследовав представленные в материалы дела доказательства и обстоятельства дела в совокупности и во взаимосвязи в соответствии со статьей 71 АПК РФ, приходит к выводу о том, что суд первой инстанции правомерно удовлетворил иск ОАО "МРСК Урала" частично.

Иных доводов апелляционная жалоба не содержит, решение суда в остальной части не обжалуется.

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции не находит предусмотренных статьей 270 АПК РФ оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Судебные расходы на уплату государственной пошлины относятся на ее заявителя (часть 1 статьи 110 АПК РФ).

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 258, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Пермского края от 10 сентября 2020 года по делу N А50-7851/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Пермского края.

Председательствующий

В.Ю. Назарова

Судьи

М.В. Бородулина О.Г. Власова