Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 4 декабря 2020 г. N 09АП-48234/20 по делу N А40-61202/2015

г. Москва

04 декабря 2020 г.

Дело N А40-61202/15

Резолютивная часть постановления объявлена 17 ноября 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 04 декабря 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи О.И.Шведко,

судей А.С.Маслова и Н.В.Юрковой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания О.С.Макаровой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Молчанова Н.В. на определение Арбитражного суда города Москвы от 05.08.2020

о взыскании денежных средств в рамках привлечения к субсидиарной ответственности,

по делу N А40-61202/15, вынесенное судьей П.Н. Коршуновым,

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "МАТТИНО ЭксИм",

при участии в судебном заседании:

к/у ООО "МАТТИНО ЭксИм" Метлицкий И.И.- лично, паспорт, Решение 03.06.2016

от АО Банк СОЮЗ- Потихонин Е.М., дов. от 13.09.2018

Молчанов Н.В.- лично, паспорт

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 03.06.2016 г. в отношении ООО "МАТТИНО ЭксИм" (ОГРН: 1057748109011, ИНН: 7720534383) открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Метлицкий И.И.

Сообщение об открытии в отношении должника процедуры конкурсное производство опубликовано конкурсным управляющим в газете "Коммерсантъ" N 103 от 11.06.2016 г.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 04.05.2018 г. к субсидиарной ответственности привлечены Кузьменков А.В. и Обрезков О.Э.; отказано в удовлетворении заявления о привлечении Молчанова Н.В., Никишкину Л.В., Дорохову Е.А., Дорохова О.В.; производство по рассмотрению заявления о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности в части определения размера ответственности приостановлено до окончания расчетов с кредиторами.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 24.08.2018 г., оставленным без изменения постановлением Арбитражного суда Московского округа от 03.12.2018 г., определение суда первой инстанции изменено: Молчанов Н.В. также привлечен к субсидиарной ответственности по обязательствам должника; в остальной части определение суда оставлено без изменения.

Определением Верховного Суда Российской Федерации от 22.03.2019 г. отказано в передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации.

Определением суда от 14.02.2020 г. возобновлено производство по рассмотрению заявления конкурсного управляющего по размеру субсидиарной ответственности.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 05.08.2020 г. суд взыскал с Кузьменкова Андрея Викторовича, Обрезкова Олега Эдуардовича, Молчанова Николая Викторовича солидарно в пользу Банк "СОЮЗ" денежные средства в размере 613 861 496,35 (шестьсот тринадцать миллионов восемьсот шестьдесят одна тысяча четыреста девяносто шесть) рублей 35 копеек. Взыскал с Кузьменкова Андрея Викторовича, Обрезкова Олега Эдуардовича, Молчанова Николая Викторовича солидарно в пользу Общества с ограниченной ответственностью "МАТТИНО ЭКСИМ" (117216 МОСКВА ГОРОД УЛИЦА ГРИНА 15, ОГРН: 1057748109011, Дата присвоения ОГРН: 06.09.2005, ИНН: 7720534383) денежные средства в размере 659 701 353,16 (шестьсот пятьдесят девять миллионов семьсот одна тысяча триста пятьдесят три) рубля 16 копеек.

Не согласившись с определением суда, Молчанов Н.В. обратился с апелляционной жалобой, в которой просил его отменить и направить вопрос на новое рассмотрение.

Определением от 17.11.2020 председателя 6 судебного состава Клеандрова И.М. в порядке ст. 18 Арбитражного процессуального кодекса РФ в связи с нахождением в очередном отпуске произведена замена в составе суда судья Сафронова М.С заменена на судью Маслова А.С.

От конкурсного управляющего ООО "МАТТИНО ЭксИм" Метлицкого И.И. в материалы дела поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором он указывает на правильность и правомерность вынесенного определения суда, просит оставить без изменения. Также поступили письменные пояснения, в которых конкурсный управляющий просит изменить сумму взыскиваемой субсидиарной ответственности.

От апеллянта в материалы дела поступили письменные пояснения, в которых он оспаривает сумму взыскиваемой субсидиарной ответственности.

От АО Банк СОЮЗ в материалы дела поступили письменные пояснения с дополнениями, в которых банк считает подлежащий взысканию с Кузьменкова Андрея Викторовича, Обрезкова Олега Эдуардовича, Молчанова Николая Викторовича солидарно денежных средств в размере 612 355 570 руб. 39 копеек.

Молчанов Н.В. в судебном заседании поддерживает доводы апелляционной жалобы.

Конкурсный управляющий ООО "МАТТИНО ЭксИм" Метлицкий И.И., представитель АО Банк СОЮЗ в судебном заседании просят изменить сумму взыскиваемой субсидиарной ответственности.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм статей 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 267, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции находит основания для изменения определения арбитражного суда в силу следующих обстоятельств.

На основании статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Как следует из материалов дела, определением суда от 04.05.2018 г., Кузьменков А.В. и Обрезков О.Э., Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 24.08.2018 г. - Молчанов Н.В., привлечены к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "МАТТИНО ЭксИм". Производство по заявлению о привлечении к субсидиарной ответственности руководителей должника в части установления размера ответственности было приостановлено.

Как следует из материалов дела, конкурсным управляющим должника представлен отчет от 20.11.2019 г. в соответствии с п. 3 ст. 61.17 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Согласно представленным в материалы дела сведениям, в реестр требований кредиторов ООО "МАТТИНО ЭксИм" включены требования на общую сумму 1 273 562 849,51 руб.

При определении размера субсидиарной ответственности суд руководствовался следующим.

В соответствии с пунктом 4 ст. 10 Закона о банкротстве (в ред. Федерального закона от 28.06.2013 N 134-ФЗ) размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица равен совокупному размеру требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, а также заявленных после закрытия реестра требований кредиторов и требований кредиторов по текущим платежам, оставшихся не погашенными по причине недостаточности имущества должника.

Таким образом, размер субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц, в том числе руководителя должника, зависит от размера непогашенных в ходе конкурсного производства требований конкурсных кредиторов. В силу приведенных норм Закона о банкротстве и разъяснений Пленума ВАС РФ привлечение таких лиц к субсидиарной ответственности возможно лишь в случае, когда конкурсной массы недостаточно для удовлетворения всех требований конкурсных кредиторов, и при этом все возможности для формирования конкурсной массы исчерпаны.

В силу п. 45 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве", в резолютивной части определения о привлечении к субсидиарной ответственности (об определении размера субсидиарной ответственности) указывается общая сумма, подлежащая взысканию с контролирующего должника лица, привлеченного к ответственности, в том числе в пользу каждого из кредиторов, выбравших способ, предусмотренный подпунктом 3 пункта 2 статьи 61.17 Закона о банкротстве, и в пользу должника - в оставшейся части.

Определением Арбитражного суда г. Москвы 31.12.2015 года требования АО Банка СОЮЗ включены в реестр требований кредиторов должника ООО "МАТТИНО ЭксИм" в размере 644 635 323,19 руб. - основного долга, в третью очередь удовлетворения. Конкурсный кредитор - Банк СОЮЗ (АО) направил конкурсному управляющему заявление о выборе способа распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности, а именно - уступка кредитору части этого требования в размере требования кредитора.

В силу п. 3 ст. 61.17 Закона о банкротстве, кредитор, от которого к указанному сроку не будет получено заявление, считается выбравшим способ, предусмотренный подпунктом 2 пункта 2 настоящей статьи (продажа этого требования по правилам пункта 2 статьи 140 настоящего Федерального закона).

С 24.11.2015 года по настоящее время были произведены погашения задолженности ООО "МАТТИНО ЭксИм" за счет поступления денежных средств или оставлении Банком за собой любого имущества от указанного должника и/или поручителей, залогодателей.

Все юридические лица - поручители и/или залогодатели, представившие залог/поручительство в обеспечение исполнения обязательств ООО "МАТТИНО ЭксИм" перед Банком СОЮЗ (АО) ликвидированы вследствие завершения процедуры их банкротства.

Единственное лицо, способное реализовать правопреемство по уплаченным суммам за должника ООО "МАТТИНО ЭксИм" является поручитель Дорохов О.В.

Таким образом, судебная коллегия соглашается с представленным конкурсным управляющим должника расчетом, по которому размер задолженности контролировавших лиц должника перед Банком СОЮЗ (АО) с учетом погашения долга от основного должника и ликвидированных поручителей - юридических лиц (без учета погашений требований от поручителя Дорохова О.В.) составляет 612 355 570 руб. 39 коп., размер задолженности перед ООО "Маттино ЭксИм"- 634 758 883,14 руб.

На основании части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Вопрос оценки доказательств в силу части 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является компетенцией суда, рассматривающего спор по существу.

Доводы апелляционной жалобы изучены судом апелляционной инстанции, однако они подлежат отклонению как не опровергающие законность и обоснованность принятого по делу судебного акта и правильности выводов суда, а свидетельствующие о несогласии заявителя с установленными судом обстоятельствами и оценкой доказательств.

Исследовав и оценив доводы сторон и собранные по делу доказательства, в соответствии с требованиями статей 67, 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, руководствуясь положениями действующего законодательства, при рассмотрении дела и вынесении обжалуемого судебного акта судом нарушений норм процессуального права, которые могли бы явиться основанием для отмены обжалуемого судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено. Нормы материального права применены правильно.

Однако суд апелляционной инстанции установил, что определение Арбитражного суда г. Москвы от 20.07.2020 подлежит изменению в сумме субсидиарной ответственности.

Судебные расходы распределяются судом апелляционной инстанции в порядке статьи 110 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 270, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 05.08.2020 по делу N А40-61202/15 изменить.

Взыскать с Кузьменкова Андрея Викторовича, Обрезкова Олега Эдуардовича, Молчанова Николая Викторовича солидарно в пользу Банк "СОЮЗ" денежные средства в размере 612 355 570,39 (шестьсот двенадцать миллионов триста пятьдесят пять тысяч пятьсот семьдесят) рублей 39 копеек.

Взыскать с Кузьменкова Андрея Викторовича, Обрезкова Олега Эдуардовича, Молчанова Николая Викторовича солидарно в пользу Общества с ограниченной ответственностью "МАТТИНО ЭКСИМ" (117216 МОСКВА ГОРОД УЛИЦА ГРИНА 15, ОГРН: 1057748109011, Дата присвоения ОГРН: 06.09.2005, ИНН: 7720534383) денежные средства в размере 634 758 883,14 (шестьсот тридцать четыре миллиона семьсот пятьдесят восемь тысяч восемьсот восемьдесят три) рубля 14 копеек.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

О.И.Шведко

Судьи

А.С.Маслов Н.В.Юркова