Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 декабря 2020 г. N 09АП-53131/20 по делу N А40-29658/2020

г. Москва

07 декабря 2020 г.

Дело N А40-29658/20

Резолютивная часть постановления объявлена 25 ноября 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 07 декабря 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи И.А.Чеботаревой,

судей:	В.А.Свиридова, Т.Б.Красновой,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания А.А.Егоровой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ГЕРМЕС"

на решение Арбитражного суда г.Москвы от 03 августа 2020 года по делу N А40-29658/20 (154-222)

по заявлению ООО "ГЕРМЕС" (ИНН 7714783399, ОГРН 1097746370039)

к Московской областной таможне

о признании незаконными и отмене решений

при участии:

от заявителя:	Полевой Д.В, по дов. от 10.01.2020;
от ответчика:	не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

ООО "ГЕРМЕС" (далее - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании незаконными и отмене решений Московской областной таможни (далее - заинтересованное лицо, таможенный орган) от 03.11.2019 о внесении изменений в ДТ N 1013020/011018/0030280, N 1013020/011018/0030593; N 10013020/041018/0030700, N 10013020/061118/0034646, N 10013020/081018/0030994, N 10013020/081118/0034982, N 10013020/091118/0035081, N 10013020/121118/0035348, N 10013020/151018/0031852, N 10013020/191118/0036225, 2 N 10013020/201118/0036441, N 10013020/221018/0032728, N 10013020/241018/0033076, N 10013020/251018/0033345, N 10013020/261018/0033435, N 10013020/291018/0033665, N 10013020/291018/0033666 принятых на основании решения N 10013000/270819/404-Р/2019 и обязании устранить допущенные нарушения путём возврата излишне взысканный НДС по указанным ДТ.

Решением суда от 03.08.2020 заявление общества оставлено без удовлетворения.

С таким решением суда не согласилось общество и обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой. Заявитель считает, что льготная ставка НДС должна быть применена и для кормовых добавок.

Представитель заявителя доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме.

В судебное заседание таможенный орган своего представителя не направил, суд располагает доказательствами его надлежащего извещения о времени и месте судебного заседания.

Дело рассмотрено в соответствии со статьями 121 - 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителя таможенного органа, извещенного надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела, в том числе, публично, путем размещения информации на официальном сайте суда www.9aas.arbitr.ru.

Законность и обоснованность решения проверены в соответствии со ст. ст. 266 и 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, доводы апелляционной жалобы, заслушав позицию заявителя, считает, что решение подлежит оставлению без изменения, исходя из следующего.

Как установлено судом и следует из материалов дела, на Ватутинский таможенный пост Московской областной таможни поданы декларации на товары (далее - ДТ) N N 10013020/011018/0030280, 10013020/031018/0030593, 10013020/041018/0030700, 10013020/061118/0034646, 10013020/081018/0030994, 10013020/081118/0034982, 10013020/091118/0035081, 10013020/121118/0035348, 10013020/151018/0031852, 10013020/191118/0036225, 10013020/201118/0036441, 10013020/221018/0032728, 10013020/241018/0033076, 10013020/251018/0033345, 10013020/261018/003343:5, 10013020/291018/0033665, 10013020/291018/0033666 на различные кормовые добавки в пищу для сельскохозяйственных животных.

В графе 33 ДТ декларантов заявлен код товара по ТН ВЭД ЕАЭС - 2309909609.

Товары были выпущены в соответствии с заявленной таможенной процедурой выпуска для внутреннего потребления с предоставлением льготы по уплате НДС в размере 1 %. Московской областной таможней была проведена проверка документов и сведений после выпуска товаров. 27.08.2019 Московской областной таможней в порядке ведомственного контроля принято решение N 10013000/270819/404-Р/2019, согласно которому в отношении кормовых добавок, сведения о которых заявлены в указанных выше ДТ.

14.11.2019 таможенный орган письмом N 17-20/36648 "О представлении документов" направил в адрес ООО "ГЕРМЕС" решения от 03.11.2019 о внесении изменений и (или) дополнений в сведения, указанные в декларациях на товары.

Посчитав указанные решения незаконным и нарушающими его права и законные интересы, Общество обратилось в суд с соответствующим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из законности решения таможенного органа.

Поддерживая выводы суда первой инстанции, апелляционный суд руководствуется следующим.

С 01.01.2018 г. таможенная стоимость товаров определяется в соответствии положениями главы 5 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (приложение N 1 к Договору о Таможенном кодексе Евразийского экономического союза от 11.04.2017 г.; далее - ТК ЕАЭС).

В соответствии с пунктом 1 статьи 53 Таможенного Кодекса Евразийского Экономического Союза (далее - ТК ЕАЭС), а также пунктом 1 статьи 77 Таможенного кодекса Таможенного союза, на момент регистрации таможенной декларации, для исчисления таможенных пошлин, налогов применяются ставки, действующие на день регистрации таможенным органом таможенной декларации, если иное не установлено ТК ЕАЭС.

Согласно пункта 4 статьи 53 ТК ЕАЭС для исчисления налогов применяются ставки, установленные законодательством государства-члена, в котором в соответствии со статьей 61 ТК ЕАЭС они подлежат уплате. Ставки НДС установлены статьей 164 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ).

Подпунктом 1 пункта 2 статьи 164 НК РФ определен исчерпывающий перечень категорий продовольственных товаров, налогообложение которых производится по налоговой ставке НДС 10 %.

Пунктом 2 статьи 164 НК РФ установлено, что коды видов продукции, перечисленных в указанном пункте, в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности, а также ТН ВЭД ЕАЭС определяются Правительством Российской Федерации.

В целях реализации пункта 2 статьи 164 НК РФ постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 N 908 "Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых налогов на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов" (далее - Постановление) утвержден перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при ввозе на территорию Российской Федерации (далее - Перечень).

Из приведенного Перечня следует, что при ввозе товаров на таможенную территорию РФ облагаются по ставке НДС 10% зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы, в том числе "продукты, используемые для кормления животных, 2309 90 (кроме корма для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак)".

Единственной категорией продовольственных товаров, перечисленных в подпункте 1 пункта 2 статьи 164 НК РФ, к которой можно отнести такие виды товаров, как кормовые добавки для кормления животных, является категория "зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы".

В Перечень в разделе "зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы" включены продукты "продукты, используемые для кормления животных 2309 90 (кроме корма для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц кошек и собак)".

При таможенном декларировании товаров, сведения о которых заявлены ООО "ГЕРМЕС" ДТ N N 1013020/011018/0030280, 1013020/011018/0030593, 10013020/041018/0030700, 10013020/061118/0034646, 10013020/081018/0030994, 10013020/081118/0034982, 10013020/091118/0035081, 10013020/121118/0035348, 10013020/151018/0031852, 10013020/191118/0036225, 10013020/201118/0036441, 10013020/221018/0032728, 10013020/241018/0033076, 10013020/251018/0033345, 10013020/261018/0033435, 10013020/291018/0033665, 10013020/291018/0033666, в графе 33 заявлен классификационный код товаров по ТН ВЭД ЕАЭС -2309909609.

В графе 31 рассматриваемых ДТ товары поименованы как "кормовые добавки..." со ставкой НДС 10%.

Согласно примечанию к Перечню для целей его применения необходимо руководствоваться как кодом товара по ТН ВЭД ЕАЭС, так и наименованием товара.

И только при выполнении двух условий, в отношении товаров может применяться ставка НДС в размере 10 процентов.

В рассматриваемой ситуации код ТН ВЭД ЕАЭС входит в Перечень, но кормовые добавки в Перечне не поименованы.

В Перечень включены товары, классифицируемые в субпозиции 2309 90 ТНВЭД ЕАЭС: корма вареные, используемые в кормлении животных (кроме кормов для кошек и собак, декоративных рыб, декоративных и певчих птиц) (раздел "Мясо и мясопродукты); продукты, используемые для кормления животных (кроме корма для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак) (раздел "Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы").

В ДТ N N 1013020/011018/0030280, 1013020/011018/0030593, 10013020/041018/0030700, 10013020/061118/0034646, 10013020/081018/0030994, 10013020/081118/0034982, 10013020/091118/0035081, 10013020/121118/0035348, 10013020/151018/0031852, 10013020/191118/0036225, 10013020/201118/0036441, 10013020/221018/0032728, 10013020/241018/0033076, 10013020/251018/0033345, 10013020/261018/0033435, 10013020/291018/0033665, 10013020/291018/0033666 в гр. 31 указаны - кормовые добавки Вита Флор, Хамекотокс, Свитликс Калв Биф, Свитликс Фид+, Гепатобустер, Диагель, Хамекосал, Хамекозим II, Максимин Форте, Хамекомолд, Ваниламакс, Рекс Витал, Свитликс Фертилити, Хамеко-Ацид, Свитликс Прекалвер+Фос, Милкшейк, Карнитин Плюс, Нео-Карнитин, Витал Электролиты, Интровит ES-100, Интромин Орал, Ультравид АдЗЕ.

Согласно документам (инструкциям по применению) наименование товара -это кормовая добавка, которую вводят в корма и кормосмеси на комбикормовых заводах или кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии смешивания.

Так, согласно инструкциям по применению Нео-Карнитин - кормовая добавка для нормализации обмена веществ у с/х животных, в том числе птиц.

Нео-Карнитин применяют перорально с водой для поения индивидуально или групповым способом в течение 5-10 суток в дозе 0,5 - 1,0 мл на литр воды.

Ультравид АДЗЕ - кормовая добавка для нормализации обмена веществ и сбалансирования рационов с/х животных, в том числе птиц по витаминам А. ДЗ, Е.

Задают перорально с кормом или водой для поения, индивидуально или групповым способов в течение 3-5 дней в дозах, указанный в инструкции. Интромин Орал - кормовая добавка для нормализации обмена веществ и сбалансирования рационов с/х животных, в том числе птиц.

Вводят в воду для поения в дозах, указанных в инструкции.

Рекс Витал Электролиты - добавка кормовая для нормализации белкового и минерального обмена у сельскохозяйственных животных. Задают животным в смеси с кормом, с водой для поения молоком, ежедневно, в течение 5 дней. Нормы ввода указаны в инструкции. Хамекозим II - кормовая добавка для повышения переваримости питательных веществ в рационах на основе ячменя и пшеницы для свиней и с/х птицы.

Вводят в комбикорма и кормосмеси на комбикормовых заводах или в кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии ступенчатого смешивания.

Норма ввода: 500- 1000 г/тонну комбикорма. Карнитин Плюс - кормовая добавка для нормализации обмена веществ у с/х животных, в том числе птиц.

Дают животным ежедневно, с водой для поения в течение 10 дней в дозе 1 мл/л воды поения. Свитликс Кавл Биф - кормовая добавка молодняка КРС.

Применяют в дозе 25-30 г в сутки на 100 кг живой массы теленка в сутки. Свитликс Прекалвер+Фос - кормовая добавка для сухостойных коров.

Применяют в дозе 100-125 г на корову в сутки. Хамеко Ацид - кормовая добавка для оптимизации процессов пищеварения у свиней. Вносят в комбикорма и кормосмеси на комбикормовых заводах и кормоцехах хозяйств, используя технологии ступенчатого смешивания.

Норма ввода: 1,5 - 3,0 кг/т корма. Витамакс - кормовая добавка для повышения поедаемости кормов для с/х животных.

Вносят в комбикорма и кормосмеси на комбикормовых заводах и кормоцехах хозяйств, используя технологии ступенчатого смешивания.

Норма ввода указаны в инструкции.

Кормовая добавка не является готовым продуктом, предназначенным непосредственно для кормления животных, а является продуктом, предназначенным для дополнения (сбалансирования) хозяйственных кормов для животных.

Фактически товар не является готовым кормом или готовым продуктом, используемым для кормления животных, и по своему составу является химическим продуктом, употребление которого животными невозможно без добавления в корм.

Указанный товар непосредственно не поименован ни в разделе "Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы" Перечня.

Данный товар не указан в пункте 2 статьи 164 НК РФ.

При этом кормовые добавки не являются ни зерном, ни комбикормом, ни кормовой смесью, и, тем более, не относятся к зерновым отходам.

Следовательно, данные товары не относятся к товарам, поименованным в п.п.1 п. 2 статьи 164 НК России и Перечне, утвержденном Постановлением, облагаемым налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов.

Согласно пункту 3 статьи 164 НК РФ обложение НДС производится по налоговой ставке 18% в случаях, не указанных в пунктах 1, 2 и 4 данной статьи.

При названных обстоятельствах таможенный орган пришел к правильному выводу о необоснованности применения обществом при декларировании товаров ставки НДС в размере 10 процентов.

Общество не доказало правомерность исчисления НДС в отношении ввезенного им товара по ставке 10%, в связи с этим суд правомерно отказал в удовлетворении заявленных требований.

Кроме того, Определениями Верховного Суда Российской Федерации от 6 августа 2018 г. N 303-КГ18-10893, от 10 апреля 2018 г. N 309-КГ18-3403, от 11 сентября 2018 г. N 308-КГ18-13197 сделаны выводы о неправомерности применения ставки НДС в размере 10 процентов, а отношении ввозимых в Российскую Федерацию кормовых добавок.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 6 декабря 2018 г. N 1487 в перечень продовольственных товаров, облагаемых НДС по ставке в размере 10 процентов, утвержденный постановлением Правительства Российской Федерации от 30 декабря 2004 г. N 908, внесены изменения, согласно которым в перечень включен код ТН ВЭД ЕАЭС 230990 "Продукты, используемые для кормления животных (в том числе кормовые добавки)". Данные изменения вступили в силу с 1 апреля 2019 года.

На основании изложенного Московской областной таможней вынесено решение от 27.08.2019 N 10013000/270819/404-р/2019, выразившееся в отмене решения Вашутинского таможенного поста о предоставлении льготы по уплате НДС по налоговой ставке 10% в отношении спорных товаров, задекларированных Обществом в ДТ NN NN 1013020/011018/0030280, 1013020/011018/0030593, 10013020/041018/0030700, 10013020/061118/0034646, 10013020/081018/0030994, 10013020/081118/0034982, 10013020/091118/0035081, 10013020/121118/0035348, 10013020/151018/0031852, 10013020/191118/0036225, 10013020/201118/0036441, 10013020/221018/0032728, 10013020/241018/0033076, 10013020/251018/0033345, 10013020/261018/0033435, 10013020/291018/0033665, 10013020/291018/0033666.

Ссылки заявителя на письмо Министерства сельского хозяйства Российской Федерации N 25/367 отклоняется судом, поскольку данное письмо является ведомственными документами, а не законодательными актами и имеют разъяснительный (рекомендательный) характер, не являясь обязательными к исполнению.

Изложенное позволяет апелляционному суду прийти к выводу, что таможенным органом во исполнение положений ч. 1 ст. 9, ч. 1 ст. 65, ч. 5 ст. 200 АПК РФ с учетом фактических обстоятельств рассматриваемого дела доказана правомерность принятых в отношении общества оспариваемых решений.

Доводы подателя апелляционной жалобы, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции полагает, что суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение, полно и правильно установил обстоятельства дела, применил нормы материального права, подлежащие применению, и не допустил нарушения процессуального закона, в связи с чем, оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных ч. 4 ст. 270 АПК РФ, влекущих безусловную отмену судебного акта, коллегией не установлено.

Руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 03 августа 2020 года по делу N А40-29658/20 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

И.А. Чеботарева

Судьи

Т.Б. Краснова В.А. Свиридов