Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 7 декабря 2020 г. N 19АП-6029/20 по делу N А14-10097/2020

г. Воронеж

07 декабря 2020 г.

Дело N А14-10097/2020

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе судьи Щербатых Е.Ю.,

без вызова сторон, в порядке статьи 272.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

рассмотрев апелляционную жалобу акционерного общества "Аэроплан" на решение Арбитражного суда Воронежской области от 29.09.2020 (резолютивная часть от 21.09.2020) по делу N А14-10097/2020, рассмотренному в порядке упрощенного производства (судья Щербатых И.А.),

по исковому заявлению акционерного общества "Аэроплан" (ОГРН 1057746600559, ИНН 7709602495) к индивидуальному предпринимателю Киселеву Виталию Александровичу (ОГРНИП 311366826300032, ИНН 366315027966) о взыскании 10000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав на произведение изобразительного искусства - рисунок "Симка", 10000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав на товарный знак N 502206, 120 руб. расходов на приобретение спорного товара, 118 руб. почтовых расходов,

УСТАНОВИЛ:

закрытое акционерное общество "Аэроплан" обратилось в арбитражный суд с иском к индивидуальному предпринимателю Киселеву Виталию Александровичу о взыскании 10000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав на произведение изобразительного искусства - рисунок "Симка", 10000 руб. компенсации за нарушение исключительных прав на товарный знак N 502206, 120 руб. расходов на приобретение спорного товара, 118 руб. почтовых расходов, 2000 руб. расходов по уплате государственной пошлины.

Определением суда от 24.07.2020 исковое заявление ЗАО "Аэроплан" было принято судом к рассмотрению в порядке упрощенного производства.

Решением Арбитражного суда Воронежской области от 29.09.2020 (резолютивная часть от 21.09.2020) по делу N А14-10097/2020, рассмотренному в порядке упрощенного производства, с индивидуального предпринимателя Киселева Виталия Александровича в пользу закрытого акционерного общества "Аэроплан" взыскано 5000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав на произведение изобразительного искусства - рисунок "Симка", 5000 руб. компенсации за нарушение исключительных прав на товарный знак N 502206, 1119 руб. судебных расходов. В удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, полагая его незаконным и необоснованным, акционерное общество "Аэроплан" обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит указанное решение отменить и принять новый судебный акт, удовлетворив требования истца в полном объеме.

В отзыве на апелляционную жалобу ответчик полагает, что имеются основания для отказа в иске в полном объеме, в случае не признания истца недобросовестным участником процесса, просит снизить компенсацию до 2 000 руб.

В силу части 1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело.

В соответствии с частью 1 статьи 272.1 АПК РФ апелляционные жалобы на решения арбитражного суда по делам, рассмотренным в порядке упрощенного производства, рассматриваются в суде апелляционной инстанции судьей единолично без проведения судебного заседания и без извещения сторон по имеющимся в деле доказательствам. С учетом характера и сложности рассматриваемого вопроса, а также доводов апелляционной жалобы и возражений относительно апелляционной жалобы суд может назначить судебное заседание с вызовом сторон в судебное заседание.

Изучив материалы дела, исследовав и оценив представленные доказательства, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что решение суда следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения в силу следующего.

Из материалов дела усматривается, что истец является обладателем исключительных прав на товарного знака N 502206, что подтверждается свидетельством на товарный знак N 502206, зарегистрированный в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации 13.12.2013, дата приоритета 18.11.2011, срок действия до 18.11.2021, а также является обладателем исключительных прав на произведение изобразительного искусства-рисунки (изображения) персонажа "Симка" из анимационного сериала "Фиксики", что подтверждается авторским договором N А0906 от 01.09.2009, актом приема-передачи результатов работ по авторскому договору от 25.11.2009, дополнительным соглашением к авторскому договору N А0906 от 21.01.2015, договором авторского заказа N А1120 от 09.09.2011 с актом приема-передачи результата работ, а также приложением к нему.

Между ЗАО "Аэроплан" (заказчиком) и Прониным Ю.А. (исполнителем) 01.09.2009 был заключен авторский договор N А0906, по условиям которого (пункт 2.1) заказчик поручает, а исполнитель обязуется выполнить работы по разработке образов персонажей фильма, созданию эскизов и фонов для фильма, и передать результаты работы заказчику по акту приема-передачи. Одновременно с передачей результатов работы исполнитель обязуется передать заказчику исключительные права на них, в том числе для создания фильма. Под "Фильмом" согласно пункту 1.1 договора понимается анимационный телесериал с условным (рабочим) названием "Фиксики", а также рекламные и информационные аудиовизуальные произведения, созданные на основе вышеуказанного анимационного телесериала, их части и элементы. В понятие "Фильм" включается как окончательная (смонтированная и озвученная) версия телесериала, так и все созданные в ходе производства кино-, телевизионные и монтажные версии (аудиовизуальные произведения), полученные путем монтажа отснятого в рамках съемочного процесса материала, а также весь созданный визуальный и звуковой материал, как вошедший, так и не вошедший в окончательную версию телесериала.

Согласно пункту 1.2 договора "права" - это исключительные права на результаты работы исполнителя, отчуждаемые исполнителем заказчику в рамках настоящего договора, а именно исключительные права заказчика осуществлять в течение всего срока действия авторского права на территории всего мира в отношении переданных исполнителем результатов работы, их частей и элементов самостоятельно, совместно с третьими лицами, а также путем выдачи разрешений, лицензий и уступки третьим лицам следующие действия: использовать результаты работы исполнителя полностью или частично для создания фильма, передавать (перерабатывать) результаты работы для использования в фильме, использовать результаты работы исполнителя, их части и/или элементы отдельно от фильма любым не запрещенным законом способом; - воспроизводить, то есть изготавливать один и более экземпляров результатов работ или их части в любой материальной форме; распространять путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров; публично показывать, то есть демонстрировать результаты работ любыми способами; импортировать в целях распространения; осуществлять прокат; публично исполнять; сообщать в эфир, то есть сообщать результаты работ для всеобщего сведения по радио или телевидению (в том числе с использованием спутниковой связи); сообщать по кабелю, то есть сообщать результаты работ для всеобщего сведения с помощью кабеля, провода, оптического волокна или аналогичных средств (в том числе путем ретрансляции); доводить до всеобщего сведения с использованием возможностей цифровых интерактивных сетей, включая Интернет таким образом, что любое лицо может получить доступ к результатам работ из любого места и в любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения); использовать под фирменным наименованием, производственной маркой и товарным знаком заказчика; - переуступать на договорных условиях права, полученные по настоящему договору, третьим лицам.

Копией акта от 25.11.2009 приема-передачи результатов работ по авторскому договору N А0906 от 01.09.2009 подтверждается выполнение исполнителем работ по разработке образов персонажей фильма, созданию эскизов и фонов для фильма, а также передача исключительных авторских прав заказчику.

28.06.2019 в магазине "Лимпопо" по адресу: г. Воронеж, улица Моисеева, дом 44, ответчик реализовал контрафактный товар - куклу, нарушающий исключительные права истца на произведение изобразительного искусства - рисунок "Симка", а также на товарный знак N 502206.

В подтверждение указанного обстоятельства истцом представлены: товарный чек от 28.06.2019 на сумму 120 руб., содержащий оттиск печати ИП Киселева В.А., ОГРНИП 311366826300032, ИНН 366315027966, видеозапись процесса приобретения спорного товара, спорный товар, фото товара.

На упаковке приобретённого истцом товара имеются обозначения, сходные до степени смешения с товарным знаком N 502206 в виде изобразительного обозначения персонажа из анимационного сериала "Фиксики".

Согласия на ввод спорного товара в гражданский оборот АО "Аэроплан" предпринимателю не предоставлялось.

ЗАО "Аэроплан" 15.04.2020 направило в адрес ответчика претензию, в которой указало на факт приобретения спорного товара, и что, тем самым, ответчик допустил нарушение принадлежащих истцу исключительных прав на произведение изобразительного искусства - рисунок "Симка", а также товарный знак N 502206. При этом истец предлагал ответчику незамедлительно прекратить нарушение его прав и в течение 30-ти календарных дней в добровольном порядке выплатить компенсацию за указанное нарушение в сумме 50000 руб. Факт направления претензии подтверждается копиями квитанции об отправке почтового отправления и списка почтовых отправлений.

Полагая, что при реализации спорного товара ответчик нарушил исключительные права на товарный знак и произведение изобразительного искусства - рисунок, АО "Аэроплан" обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым иском.

Согласно пункту 1 статьи 1229 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (статья 1233), если настоящим Кодексом не предусмотрено иное.

Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом.

Использование результата интеллектуальной деятельности, средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными настоящим Кодексом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную настоящим Кодексом, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается настоящим Кодексом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1259 ГК РФ объектами авторских прав являются в том числе, аудиовизуальные произведения.

Согласно пункту 7 статьи 1259 ГК РФ авторские права распространяются на часть произведения, на его название, на персонаж произведения, если по своему характеру они могут быть признаны самостоятельным результатом творческого труда автора и отвечают требованиям, установленным пунктом 3 настоящей статьи.

Исходя из разъяснений, данных в пункте 82 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 N 10 "О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" под персонажем произведения следует понимать совокупность описаний и (или) изображений того или иного действующего лица в произведении в форме (формах), присущей (присущих) произведению. При этом учитывается, обладает ли конкретное действующее лицо произведения достаточными индивидуализирующими его характеристиками: в частности, определены ли внешний вид действующего лица произведения, характер, отличительные черты (например, движения, голос, мимика, речевые особенности) или другие особенности, в силу которых действующее лицо произведения является узнаваемым даже при его использовании отдельно от всего произведения в целом.

При подтверждении наличия индивидуализирующих характеристик действующего лица его охраноспособность в качестве персонажа (пункт 7 статьи 1259 ГК РФ) презюмируется. Ответчик вправе оспаривать такую охраноспособность.

Охрана авторским правом персонажа произведения предполагает, в частности, что только автору или иному правообладателю принадлежит исключительное право использовать персонаж любым способом, в том числе путем его воспроизведения или переработки (подпункты 1 и 9 пункта 2 статьи 1270 ГК РФ).

Воспроизведением персонажа признается изготовление экземпляра, в котором используется, например, текст, содержащий описание персонажа, или конкретное изображение (например, кадр мультипликационного фильма), или индивидуализирующие персонажа характеристики (детали образа, характера и (или) внешнего вида, которые характеризуют его и делают узнаваемым).

Поскольку принадлежность части произведения, названия произведения и персонажа произведения к объектам авторского права обусловлена тем, что они по своему характеру являются самостоятельным результатом творческого труда, повлекшим возможность их использования независимо от самого произведения в целом, в каждом конкретном случае следует устанавливать наличие у таких объектов признаков, позволяющих сделать такой вывод.

Как следует из материалов дела, персонажи "Мася", "Папус", "ДимДимыч", "Кусачка", "Нолик", "Симка", "Дедус", созданные и зафиксированные в аудиовизуальном ряде анимационного фильма "Фиксики" являются самостоятельным результатом творческого труда автора, исключительные права на которые принадлежат АО "Аэроплан", что подтверждается авторским договором N А0906 от 01.09.2009, дополнительным соглашением к нему от 21.01.2015, согласно которому истцу переданы исключительные права на конкретных персонажей аудиовизуального произведения, в том числе спорный персонаж "Симка".

Указанный персонаж соответствует критериям, установленным пунктом 7 статьи 1259 ГК РФ, является самостоятельным результатом творческого труда, поскольку обладает такой совокупностью признаков, которые делают его оригинальным, узнаваемым и отличительным от других действующих лиц. Доказательств обратного в материалы дела не представлено.

Факт использования образов персонажей анимационного фильма "Фиксики" при продаже спорного товара подтвержден материалами дела, вместе с тем доказательств наличия у ответчика прав на использование принадлежащих истцу объектов авторского права заявителем жалобы не представлено, что свидетельствует о нарушении принадлежащих истцу исключительных прав.

Помимо исключительных прав на персонажей анимационного фильма "Фиксики" АО "Аэроплан" является правообладателем товарного знака N 502206.

В силу статьи 1477 ГК РФ правом на товарный знак, то есть обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, признается исключительное право, удостоверяемое свидетельством на товарный знак. Основное предназначение товарного знака - обеспечение потенциальному покупателю возможности отличить маркированный товар одного производителя среди аналогичных товаров другого производителя.

Лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право использования товарного знака в соответствии со статьей 1229 настоящего Кодекса любым не противоречащим закону способом (исключительное право на товарный знак), в том числе способами, указанными в пункте 2 настоящей статьи. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на товарный знак (пункт 1 статьи 1484 ГК РФ).

Исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности, путем размещения товарного знака на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации.

Согласно пункту 1 статьи 1515 ГК РФ товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно размещены товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными.

В силу пункта 3 статьи 1484 ГК РФ никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.

Вопрос о сходстве до степени смешения изображений является вопросом факта и может быть разрешен судом путем исследования и оценки представленных доказательств.

При визуальном сравнении изображений зарегистрированных товарных знаков истца с изображениями, используемыми в реализованном ответчиком товаре, апелляционный суд приходит к выводу о наличии сходства до степени смешения между содержащимися на упаковке изображениями с зарегистрированными за истцом товарными знаками, изображающими персонажей сериала "Фиксики".

Таким образом, факт розничной продажи ответчиком спорного товара, содержащего изображения, сходные до степени смешения с товарным знаком N 52206, а также являющимся производным от произведения изобразительного искусства - рисунка "Симка", права на которые принадлежат истцу, подтвержден материалами дела.

При этом спорный товар - кукла, согласно Международной классификации товаров и услуг, относится к 28 классу, который включает, в том числе, игры, игрушки, куклы.

Принимая во внимание указанные обстоятельства, а также отсутствие в материалах дела доказательств предоставления ответчику права на введение в гражданский оборот указанного товара в установленном порядке, использование указанных знаков предпринимателем является незаконным.

В связи с нарушением ответчиком исключительных прав истца в отсутствие доказательств правомерности использования персонажей аудиовизуального произведения, истец вправе заявлять требование о выплате компенсации за допущенные нарушения.

В соответствии со статьей 1301 ГК РФ в случаях нарушения исключительного права на произведение автор или иной правообладатель наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности, установленных настоящим Кодексом (статьи 1250, 1252 и 1253), вправе в соответствии с пунктом 3 статьи 1252 настоящего Кодекса требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации: в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда; в двукратном размере стоимости экземпляров произведения или в двукратном размере стоимости права использования произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения.

Согласно пункту 4 статьи 1515 ГК РФ в отношении товарного знака, правообладатель вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации: 1) в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения; 2) в двукратном размере стоимости товаров, на которых незаконно размещен товарный знак, или в двукратном размере стоимости права использования товарного знака, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование товарного знака.

По требованиям о взыскании компенсации в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей суд определяет сумму компенсации исходя из представленных сторонами доказательств не выше заявленного истцом требования.

Суд определяет размер подлежащей взысканию компенсации и принимает решение (статья 168 АПК РФ), учитывая, что истец представляет доказательства, обосновывающие размер компенсации (пункт 3 части 1 статьи 126 АПК РФ, а ответчик вправе оспорить как факт нарушения, так и размер требуемой истцом компенсации (пункт 3 части 5 статьи 131 АПК РФ).

Размер подлежащей взысканию компенсации должен быть судом обоснован. При определении размера компенсации суд учитывает, в частности, обстоятельства, связанные с объектом нарушенных прав (например, его известность публике), характер допущенного нарушения (в частности, размещен ли товарный знак на товаре самим правообладателем или третьими лицами без его согласия, осуществлено ли воспроизведение экземпляра самим правообладателем или третьими лицами и т.п.), срок незаконного использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, наличие и степень вины нарушителя (в том числе носило ли нарушение грубый характер, допускалось ли оно неоднократно), вероятные имущественные потери правообладателя, являлось ли использование результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, права на которые принадлежат другим лицам, существенной частью хозяйственной деятельности нарушителя, и принимает решение исходя из принципов разумности и справедливости, а также соразмерности компенсации последствиям нарушения (пункт 62 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 N 10).

Незаконное использование персонажа произведения является нарушением исключительного права на само произведение. При этом незаконное использование нескольких персонажей одного произведения (детского мультипликационного сериала), следует рассматривать как одно правонарушение (пункт 10 Обзора судебной практики по делам, связанным с разрешением споров о защите интеллектуальных прав, утвержденном Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 23.09.2015).

Истцом заявлено требование о взыскании компенсации за нарушение исключительных прав на товарный знак по свидетельству РФ N 502206, исходя из суммы 10 000 руб. за нарушение его прав, за нарушение исключительных авторских прав на произведения изобразительного искусства - рисунка персонажа "Симка" 10 000 руб.

Согласно пункту 3 статьи 1252 ГК РФ при нарушении исключительного права правообладатель вправе вместо возмещения убытков требовать от нарушителя выплаты компенсации за нарушение указанного права. Компенсация подлежит взысканию при доказанности факта правонарушения. При этом правообладатель, обратившийся за защитой права, освобождается от доказывания размера причиненных ему убытков.

Размер компенсации определяется судом в пределах, установленных настоящим Кодексом, в зависимости от характера нарушения и иных обстоятельств дела с учетом требований разумности и справедливости.

Если одним действием нарушены права на несколько результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, размер компенсации определяется судом за каждый неправомерно используемый результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации. При этом в случае, если права на соответствующие результаты или средства индивидуализации принадлежат одному правообладателю, общий размер компенсации за нарушение прав на них с учетом характера и последствий нарушения может быть снижен судом ниже пределов, установленных настоящим Кодексом, но не может составлять менее пятидесяти процентов суммы минимальных размеров всех компенсаций за допущенные нарушения.

В пункте 64 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.04.2019 N 10 разъяснено, что положения абзаца третьего пункта 3 статьи 1252 ГК РФ применяются только при множественности нарушений и лишь в случае, если ответчиком заявлено о необходимости применения соответствующего порядка снижения компенсации.

Ответчиком при рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции в отзыве на иск от 10.08.2020 заявлено о снижении размера компенсации в связи с тем, что продажа спорного товара была однократной, фактические убытки истцом не понесены, стоимость приобретенной игрушки составляет 120 руб., его доход за январь 2020 года составил 50 526 руб., на иждивении находятся дети.

Арбитражный суд области, оценив представленные в материалы дела доказательства и доводы, изложенные ответчиком в ходатайстве о снижении компенсации, с учетом характера и последствий допущенного ответчиком нарушения, руководствуясь положениями абзаца 3 пункта 3 статьи 1252 ГК РФ, счёл возможным снизить размер компенсации до 50% от минимального размера, установленного законом и заявленного истцом, что составляет 10 000 руб., в том числе 5000 руб. компенсации за нарушение исключительных авторских прав на произведение изобразительного искусства - рисунок "Симка", 5000 руб. компенсации за нарушение исключительных прав на товарный знак N 502206.

Доводов, подкрепленных соответствующими доказательствами и позволяющих отменить судебный акт апелляционная жалоба не содержит, в связи с чем удовлетворению не подлежит.

При принятии обжалуемого решения арбитражный суд первой инстанции нарушений норм процессуального законодательства, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены принятого судебного акта, допущено не было.

Согласно положениям статьи 110 АПК РФ судебные расходы по государственной пошлине за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на ее заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 266-271, 272.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Воронежской области от 29.09.2020 по делу N А14-10097/2020, рассмотренному в порядке упрощенного производства, оставить без изменения, апелляционную жалобу акционерного общества "Аэроплан" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Суд по интеллектуальным правам в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции по основаниям, предусмотренным частью 3 статьи 288.2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Судья

Е.Ю. Щербатых