Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 декабря 2020 г. N 15АП-13422/20 по делу N А53-11246/2020

город Ростов-на-Дону

13 декабря 2020 г.

дело N А53-11246/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 30 ноября 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен 13 декабря 2020 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Галова В.В.,

судей Абраменко Р.А., Малыхиной М.Н.,

при ведении протокола судебного заседания

секретарем судебного заседания Романовым А.А.,

при участии:

от истца: представитель Саркисова С.Л. по доверенности от 16.03.2020,

от ответчика: представитель Каунов А.Ю. по доверенности от 05.06.2020,

от третьего лица Феофилова С.Л: представитель Каунов А.Ю. по доверенности от 05.06.2020, от Администрации г. Ростов-на-Дону: представитель Янин В.В. по доверенности от 11.11.2019.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Департамента имущественно-земельных отношений города Ростов-на-Дону, апелляционную жалобу Администрации г. Ростов-на-Дону

на решение Арбитражного суда Ростовской области

от 28 июля 2020 года по делу N А53-11246/2020

по иску Департамента имущественно-земельных отношений города Ростов-на-Дону

к ответчику: акционерное общество "Киноконцертный комплекс "Юбилейный" (ИНН 6166088723)

при участии третьих лиц: Феофилова Сергея Леонидовича, общества с ограниченной ответственностью "Солнечный круг", Администрации г. Ростов-на-Дону,

о ликвидации юридического лица,

УСТАНОВИЛ:

Департамент имущественно-земельных отношений города Ростова-на-Дону обратился в арбитражный суд с иском к открытому акционерному обществу "Киноконцертный комплекс "Юбилейный" о ликвидации ответчика и возврате земельного участка в собственность муниципального образования.

Исковые требования мотивированы тем, что юридическое лицо было создано для реализации конкретного инвестиционного проекта. Поскольку инвестиционный контракт не исполняется, цель создания юридического лица не может быть достигнута, в связи с чем оно подлежит ликвидации. Ликвидация юридического лица приведет к прекращению корпоративного конфликта между учредителями и возврату муниципального имущества, внесенного в уставной капитал.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 28.07.2020 в удовлетворении иска отказано. Арбитражный суд пришел к выводу, что ликвидация юридического лица в качестве способа разрешения корпоративного конфликта является исключительной ситуацией, которой в данном деле не имеется. Как усматривается из материалов дела, несмотря на конфликт участников общества, реализация программы реконструкции объекта продолжается.

Не согласившись с указанным решением, Администрация города Ростова-на-Дону и Департамент имущественно-земельных отношений города Ростова-на-Дону обратились с апелляционной жалобой, в которой просят решение отменить, иск удовлетворить. Заявители апелляционной жалобы указывают на недостижение согласия между участниками общества, невозможность реализации программы реконструкции кинотеатра, полагают, что ликвидацию юридического лица повлечет возврат муниципалитету земельного участка, предоставленного в качестве вклада в уставной капитал юридического лица. Со стороны других участников общества имеются признаки злоупотреблениями правом.

От общества с ограниченной ответственностью "Солнечный круг" и акционерного общества "Киноконцертный комплекс "Юбилейный" поступили отзывы на апелляционные жалобы, в которых указывается на законность и обоснованность решения суда первой инстанции.

В судебном заседании апелляционной инстанции представители Департамента и Администрации доводы апелляционных жалоб поддержали, представитель ответчика и третьего лица просил судебный акт оставить без изменения.

Остальные лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены публикацией определения суда на сайте суда в срок, установленный частью 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, согласно пункту 16 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 26.12.2017 N 57.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционных жалоб и отзывов на них, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 04.12.2012 на основании Федерального закона от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества", во исполнение решения Ростовской-на-Дону городской Думы от 26.04.2011 N 103 "Об утверждении Прогноза плана (программы) приватизации муниципального имущества города Ростова-на-Дону на 2012 год" с целью создания многофункционального киноконцертного комплекса, обеспечивающего удовлетворение потребностей населения Первомайского района в качественном проведении досуга, было принято Распоряжение Департамента имущественно-земельных отношений г. Ростова-на-Дону (далее - Департамент) N 2584 "Об утверждении условий конкурса бизнес-планов по созданию открытого акционерного общества "Киноконцертный комплекс "Юбилейный" (далее - Распоряжение N 2584).

Информация о проведении конкурса и условия конкурса бизнес-планов по созданию ОАО "Киноконцертный комплекс "Юбилейный" были опубликованы в официальном издании "Ростов официальный" N 49 (940) от 05.12.2012.

В соответствии с п. 1.1 Распоряжения N 2584 уставной капитал создаваемого открытого акционерного общества - 134 848 000 руб., в том числе: доля муниципального образования - здание кинотеатра, литер АА1, площадью 1907,2 кв.м. с земельным участком на котором оно расположено, площадью 2865 кв.м., с кадастровым номером 61:44:0021009:4, расположенные по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Сержантова, 8 (п. 1.1.1), а доля соучредителя - 101 135 900 руб. (п. 1.1.2).

01.02.2013 Администрацией города Ростова-на-Дону было принято Распоряжение N 35 "О внесении муниципального имущества в качестве вклада в уставной капитал, создаваемого путем учреждения открытого акционерного общества "Киноконцертный комплекс "Юбилейный" (далее - Распоряжение N 35), в соответствии с которым, в качестве вклада в уставной капитал ОАО "Киноконцертный комплекс "Юбилейный" внесено муниципальное имущество, расположенное по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Сержантова, 8 (т.е. здание кинотеатра, литер АА1, общей площадью 1907,2 кв.м. с земельным участком под ним, площадью 2865 кв.м.), что составляет 25%+1 именная бездокументарная акция, номинальной стоимостью 100 руб.

Согласно пп.1.3 п.1 Распоряжения N 35 в течение 10 дней после выхода данного распоряжения необходимо было заключить с ООО "Солнечный круг" договор о порядке выполнения и реализации инвестиционного проекта по реконструкции киноконцертного комплекса "Юбилейный".

В соответствии с Распоряжением N 35, 07.02.2013 между Департаментом и ООО "Солнечный круг" (далее - Общество) был заключен договор N 8 о порядке выполнения и реализации инвестиционного проекта по реконструкции киноконцертного комплекса "Юбилейный" (далее - Договор).

В силу п.2.1 предметом Договора, является реализация инвестиционного проекта реконструкции инвестиционного объекта с объемом инвестиций в размере не менее 80000000 (восьмидесяти миллионов) руб. согласно Бизнес-плана.

Срок завершения реконструкции и ввода объекта в эксплуатацию, согласно п. 1.4 Распоряжения N 2584 должен составить не более трех лет с момента выхода распоряжения Администрации города Ростова-на-Дону "О внесении муниципального имущества в качестве вклада в уставной капитал вновь создаваемого открытого акционерного общества "Киноконцертный комплекс "Юбилейный".

Согласно п.3.2 Договора, до проведения реконструкции, Департамент на основании соответствующего распорядительного документа вносит объект (строение, площадью 1907, 2 кв.м., с земельным участком под ним, расположенные по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Сержантова, 8, лит. АА1) в качестве вклада в уставный капитал создаваемого совместно с Обществом ОАО "Киноконцертный комплекс "Юбилейный".

Согласно проектной документации и разрешения на строительство от 27.01.2016, выданного Департаментом архитектуры и градостроительства города Ростова-на-Дону ОАО "Киноконцертный комплекс "Юбилейный", сдача объекта в эксплуатацию была определена до 27.11.2017.

В целях исполнения реализации заключенного сторонами договора, Департамент ранее обращался в Арбитражный суд Ростовской области к ООО "Солнечный круг" об обязании выполнить обязанности по договору N 8 от 07.02.2013 "О порядке выполнения и реализации инвестиционного проекта по реконструкции киноконцертного комплекса "Юбилейный"" по реконструкции и обеспечению ввода в эксплуатацию здания кинотеатра, литер АА1, общей площадью 1907,2 кв.м. с земельным участком под ним, с кадастровым номером 61:44:021009:4, площадью 2865 кв.м., разрешенным использованием - для эксплуатации кинотеатра, расположенных по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Сержантова, 8, в срок до 27.11.2019.

Истец указывает, что в рамках указанного дела обществом были предъявлены требования к Департаменту о прекращении вышеуказанного договора, что явно свидетельствует об отсутствии намерения лица исполнить действия, ради которых и было создано АО "Киноконцертный комплекс "Юбилейный".

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 07.06.2018 по делу N А53-1376/2018 удовлетворены вышеуказанные требования Департамента в полном объеме, в удовлетворении встречных требований было отказано.

Постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.11.2018 по делу N 15АП-11010/2018 вышеуказанное решение было отменено в части удовлетворения иска Департамента.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции в постановлении от 05.11.2019, указал, что частичное отчуждение ООО "Солнечный круг" акций ОАО "Киноконцертный комплекс "Юбилейный" третьим лицам (Феофилову СЛ. - 400 000 акций (29,6630 %), Воронову М.И. - 318 848 акций (23,6450 %) само по себе не способно прекратить действие инвестиционного договора, а также освободить ООО "Солнечный круг" от необходимости заключения дополнительного соглашения по инвестированию, предусмотренного условиями пункта 2.1 договора.

Кроме того, судебными актами по делу N А53-1376/2018 на основании п.9.1 договора, п. 3 ст. 425 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что договор, заключенный между ООО "Солнечный круг" и Департаментом, является действующим в связи с отсутствием в нем условия об окончании срока действия.

Вместе с тем, Департаментом были поданы исковые заявления о взыскании неустоек за различные периоды, ввиду ненадлежащего исполнения обществом договорных обязательств.

Апелляционным определением Судебной коллегии по гражданским делам Ростовского областного суда от 14.06.2016 решение Первомайского районного суда от 29.02.2016 по иску Департамента к ООО "Солнечный круг" о взыскании неустойки в связи с нарушением сроков разработки, согласования и утверждения предпроектной проектно-сметной документации, за период с 01.01.2015 по 27.01.2016 было изменено и изложено следующей редакции: взыскать солидарно с ООО "Солнечный круг" и Воронова Игоря Николаевича в пользу Департамента неустойку в размере 872 644 руб.

Кроме того, постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.02.2019 по делу N А53-30154/2018 отменено решение Арбитражного суда Ростовской области от 04.12.2018. С ООО "Солнечный круг" в пользу Департамента взыскана неустойка в связи с ненадлежащим исполнением договора о порядке выполнения и реализации инвестиционного проекта по реконструкции киноконцертного комплекса "Юбилейный" от 07.02.2013 N 8 за период с 01.07.2016 по 30.06.2018 в размере 574 713 руб.

18.11.2019 Арбитражным судом Ростовской области было вынесено решение по делу N А53-34647/19 об удовлетворении исковых требований Департамента к ООО "Солнечный круг" о взыскании неустойки в размере 103 204, 28 руб. по указанному договору за период с 01.03.2019 по 31.08.2019.

По мнению истца, наличие вышеуказанных спорных ситуаций указывает на невозможность дальнейшей реализации инвестиционного соглашения заключенного с ООО "Солнечный круг", а, следовательно, исполнить действия, ради которых было создано АО "Киноконцертный комплекс "Юбилейный".

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в суд с иском о ликвидации открытого акционерного общества "Киноконцертный комплекс "Юбилейный", возврате муниципальному образованию г. Ростов-на-Дону земельного участка с кадастровым номером 61:44:0021009:4, расположенного по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Сержантова, 8, нежилого здания кинотеатра с кадастровым номером 61:44:0021009:65, расположенного по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Сержантова, 8.

Пунктом 3 статьи 61 Гражданским кодексом Российской Федерации установлено, что юридическое лицо ликвидируется по решению суда по иску учредителя (участника) юридического лица в случае невозможности достижения целей, ради которых оно создано, в том числе в случае, если осуществление деятельности юридического лица становится невозможным или существенно затрудняется.

В исковом заявлении Департамент, указывая на наличие оснований для ликвидации АО "Киноконцертный комплекс "Юбилейный", приводит следующие обстоятельства: ООО "Солнечный круг" не исполняет договор N 8 от 07.02.2013 "О порядке выполнения и реализации инвестиционного проекта по реконструкции киноконцертного комплекса "Юбилейный" по реконструкции и обеспечению ввода в эксплуатацию здания кинотеатра литер АА1, общей площадью 1 907,2 кв.м. с земельным участком под ним с кадастровым номером 61:44:021009:4, площадью 2 865 кв.м., с разрешённым использованием - для эксплуатации кинотеатра, расположенных по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Сержантова, 8, что подтверждается рядом судебных разбирательств, в связи с чем создается ситуация, которая влечет невозможность действовать совместно для достижения целей, ради которых создано АО "Киноконцертный комплекс "Юбилейный".

Так, по мнению истца, ликвидация общества с дальнейшим возвратом муниципалитету имущества, выделенного в качестве целевого использования и внесенного в уставной капитал созданного общества имущества, ведет к более эффективному разрешению корпоративного конфликта, порожденного взаимным недоверием участников друг к другу и нежеланием уступать друг другу при решении вопросов текущей деятельности общества, поскольку в результате ликвидации взаимные интересы участников в отношении предмета их спора прекращаются.

Возражая против удовлетворения исковых требований, ответчик в отзыве на исковое заявление указывает, что АО "Киноконцертный комплекс "Юбилейный" с 2013 года осуществляет практическую реализацию инвестиционного проекта, а именно - реконструкцию кинотеатра. По заказу Общества выполнена проектная документация, получившая положительное заключение экспертизы, получены все необходимые согласования заинтересованных служб, разрешение на строительство (продленное до 27.11.2022), а также проведены подготовительные работы для начала строительства. Также, Обществом заключен договор генерального строительного подряда N 1 от 12 апреля 2016 г. с ООО "СТЕК" на производство комплекса строительных работ. Общая стоимость работ, в соответствии с договором составила 355 006 297 руб. Согласно Актам КС-2 и справкам о стоимости КС-3, Генподрядчиком уже выполнены работы, что составляет около 40% от выполнения всех работ, предусмотренных договором. В данный момент продолжается устройство монолитного каркаса здания - выполнение наружных стен и колонн, а также подготовка к устройству кровли. АО "Киноконцертный комплекс "Юбилейный" является действующим, стабильно работающим предприятием, ведущим реконструкцию кинотеатра "Юбилейный". В настоящее время деятельность общества носит обычный характер, препятствий для осуществления основных видов хозяйственной деятельности не имеется. У Общества имеется штат сотрудников в количестве 5 человек. Общество функционирует, заключает договоры и исполняет их (напр. Договор генерального строительного подряда с ООО "СТЕК", поставка фискального регистратора, оплата ресурсоснабжающим организациям), платит налоги и сдает в установленном порядке отчетность, что подтверждается уведомлениями налогового органа о приеме. У АО "Киноконцертный комплекс "Юбилейный" отсутствует неисполненная обязанность по уплате налогов, сборов, взносов, кроме того, не имеется каких-либо действующих решений о приостановлении операций по счетам налогоплательщика. Согласно бухгалтерской отчетности Общество располагает основными средствами, денежными средствами, запасами, имеет кредиторскую и дебиторскую задолженность. На протяжении всего существования ежегодно проводится аудиторская проверка Общества.

Апелляционный суд не усматривает оснований для удовлетворения заявленного иска.

Как следует из пояснений ответчика, хотя и со значительным опозданием, однако реализация инвестиционного проекта осуществляется, в настоящее время выполнено более 40 процентов строительных работ по реконструкции объекта.

Указанные обстоятельства, на которые ссылается ответчик, истцом и Администрацией города документально не опровергнуты.

При таких обстоятельствах у апелляционного суда не имеется оснований для переоценки вывода суда первой инстанции об отсутствии в настоящее время фактических обстоятельства, которые позволили бы сделать вывод о невозможности достижения цели создания юридического лица.

Доказательств злоупотребления правом со стороны других акционеров не представлено.

Названный истцом и Администрацией мотив прекращения деятельности юридического лица в виде возврата имущества (здания и земельного участка) в муниципальную собственность критически оценивается апелляционным судом как противоречащий нормам материального права.

После внесения указанных объектов ( здания и земельного участка) в уставной капитал вновь созданного акционерного общества муниципальное образование безвозвратно утратило право муниципальной собственности на указанное имущество, а собственником указанного имущества стало акционерное общество. Согласно пункту 1 статьи 66 Гражданского кодекса Российской Федерации имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе деятельности, принадлежит на праве собственности хозяйственному товариществу или обществу.

При ликвидации юридического лица, на чем настаивает Департамент и Администрация, имущество юридического лица прежде всего будет направлено на погашение кредиторской задолженности (статья 63 Гражданского кодекса Российской Федерации), и лишь в случае, если претензии всех кредиторов будут удовлетворены, оставшееся имущество (ликвидационная квота) будет распределена между участниками общества пропорционально размеру корпоративных прав, а при наличии спора между участниками о том, кому имущество должно быть передано в натуре, имущество подлежит продаже с торгов и распределению подлежит вырученная на торгах денежная сумма.

При таких обстоятельствах апелляционный суд не усматривает оснований для отмены законного и обоснованного решения суда первой инстанции.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 28 июля 2020 года по делу N А53-11246/2020 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в кассационном порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в срок, не превышающий двух месяцев со дня принятия постановления.

Председательствующий

В.В. Галов

Судьи

Р.А. Абраменко М.Н. Малыхина