Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 ноября 2020 г. N 16АП-4030/20 по делу N А15-6189/2018

г. Ессентуки

30 ноября 2020 г.

Дело N А15-6189/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 23.11.2020.

Полный текст постановления изготовлен 30.11.2020.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Белова Д.А., судей: Семенова М.У., Сомова Е.Г., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Пучиновой Т.В., в отсутствие представителя заявителя АО "ДСК", представителя Управлению Федеральной антимонопольной службы России по Республике Дагестан и представителя третьего лица ООО "Кизлярагрокомплекс", рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу АО "Дагестанская сетевая компания" на решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 11.09.2020 по делу N А15-6189/2018,

УСТАНОВИЛ:

в Арбитражный суд Республики Дагестан обратилось акционерное общество "Дагестанская сетевая компания" (далее - АО "ДСК", общество) с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы России по Республике Дагестан (далее - заинтересованное лицо, управление, антимонопольный орган), о признании недействительным решения от 21.09.2018 по делу N 02-25/2018.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечено ООО "Кизлярагрокомплекс" (далее - третье лицо).

Решением суда в удовлетворении требований отказано. Судебный акт мотивирован тем, что решение и предписание управления соответствуют закону, а так же отсутствуют основания для удовлетворения заявления ввиду установления судом злоупотребления обществом своим доминирующим положением на соответствующем рынке.

Не согласившись с принятым судебным общество обратилось в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просит отменить решение суда первой инстанции по основаниям, изложенным в апелляционных жалобах. Принять по делу новый судебный акт.

В отзыве на жалобу управление возражает против доводов жалобы.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва, пояснений, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, и проверив законность обжалуемого судебного акта в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что решение суда подлежит оставлению без изменения, исходя из следующего.

Судом первой инстанции установлено, что АО "Дагестанская сетевая компания" (исполнитель) и ОАО "Дагестанская энергосбытовая компания" (ныне - ПАО "ДЭСК", заказчик) 19.05.2015 заключили договор оказания услуг по передаче электрической энергии N 2/ДСК (далее - договор).

В соответствии с пунктом 2.1 раздела 2 (Предмет договора) указанного договора исполнитель обязуется оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а заказчик - оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном настоящим договором.

Исполнитель обязуется оказывать на основании уведомления заказчика услуги по введению полного или частичного ограничения режима потребления электроэнергии потребителями и по возобновлению их электроснабжения, а заказчик обязуется оплачивать услуги (пункт 2.3 раздела 2 договора).

Как следует из материалов дела, уведомлением об ограничении потребления электроэнергии от 25.08.2016 N 32/08-434, адресованному ОАО "Кизлярагрокомплекс" (N договора 1005101-88-Ц), ПАО "ДЭСК" сообщило последнему следующее: по состоянию на 25.08.2016 задолженность ОАО "Кизлярагрокомплекс" за электроэнергию составила 66347,96 рублей, с учетом текущих платежей - 102660,62 рубля; в случае неоплаты данной задолженности потребителю необходимо самостоятельно произвести ограничение режима потребления электроэнергии до величины, не превышающей 70% среднесуточного договорного объема потребления электроэнергии с 10-00 09.09.2016 до 10-00 13.09.2016; в случае неоплаты указанной задолженности за электроэнергию после введения самоограничения с 10-00 13.09.2016 будет произведено полное ограничение режима потребления электроэнергии принудительно до погашения указанной задолженности.

Согласно уведомлению, напротив, против слова "Уведомление получено" учинена запись: "почтой с уведомлением 25.08.2016".

Уведомлением от 25.08.2016 N 32/08-434 о необходимости введения частичного (полного) ограничения режима потребления электрической энергии, адресованному АО "Дагестанская сетевая компания" (исполнителю по договору от 19.05.2015 N 2/ДСК), ПАО "ДЭСК" исполнителю указало: с 10 час.00 мин. 09.09.2016 до 10 час.00 мин. 13.09.2016 проконтролировать ограничение в размере 11970 кВт.ч, вид ограничения частичное, а с 10 час.00 мин. 13.09.2016 произвести полное ограничение режима потребления электроэнергии в отношении потребителя ОАО "Кизлярагрокомплекс" (г.Кизял, ул.Коммунистическая, 53) по основанию отсутствия оплаты за потребленную электроэнергию. На этом уведомлении учинена запись : "эл.почтой 25.08.2016".

Представитель исполнителя АО "ДСК" Ханапиев М.Г. составил акт о введении ограничения режима потребления электроэнергии 25.08.2016 (к уведомлению N 32108-434) потребителю ОАО "Кизлярагрокомплекс" (г.Кизляр, ул. Коммунистическая, 53) согласно которому исполнитель по договору АО "ДСК" произвел в 11 час.00 мин. 19.09.2016 полное отключение электроэнергии потребителю. Акт составлен в отсутствие представителя потребителя и заказчика, отсутствуют в акте подписи заказчика ПАО "ДЭСК" и потребителя ОАО "Кизлярагрокомплекс".

12.01.2017 был размещен на официальном сайте План проведения управлением проверки юридических лиц и индивидуальных предпринимателей на 2017 год, в том числе и АО "ДСК", утвержденный ВРИО руководителя УФАС России по РД Халлаевой Д.М. 25.10.2016, согласованный с прокуратурой.

24.05.2017 управление издало приказ N 102 о проведении плановой выездной проверки в отношении АО"ДСК", осуществляющего деятельность по транспортировке и распределению электроэнергии на территории Республики Дагестан.

Письмом от 24.05.2017 N 02-10/3342 антимонопольный орган уведомил АО "ДСК" на основании статьи 25.1 Федерального закона "О защите конкуренции" от 26.07.2016 N 135 "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции) и в соответствии с приказом управления от 24.05.2017 N 102 о том, что с 31.05.2017 по 29.06.2017 включительно будет проводиться контрольное мероприятие по проверке соблюдения АО "ДСК" требований антимонопольного законодательства за период с 01.01.2015 по 28.04.2017 (копия указанного приказа приложено к письму).

По результатам проведенной проверки в отношении АО "ДСК" 29.12.2017 лица, проводившие проверку, составили акт от 29.12.2017. С данным актом ознакомлен 29.12.2017 управляющий общества Гитиносулов М.М. 29.12.2017.

Управление приняло по делу N 02-25/2018 решение от 21.09.2018 (резолютивная часть решения от 20.09.2018) со следующими содержаниями:

1. признать АО "Дагестанская сетевая компания" нарушившим часть 1 статьи 10 Федерального закона "О защите конкуренции", которое выразилось в незаконных и необоснованных действиях общества по отключению электрической энергии по адресу: Кизлярский район, сел.Черняевка, что привело к ущемлению интересов ООО "Кизлярагрокомплекс" в сфере предпринимательской деятельности;

2. предписание о прекращении нарушения антимонопольного законодательства АО "ДСК" не выдавать, поскольку подача электрической энергии возобновлено;

3. передать уполномоченному должностному лицу Дагестанского УФАС России материалы дела для решения вопроса о привлечении лиц, виновных в совершении правонарушения, к административной ответственности. Копия решения направлена и по почте вручена обществу 15.10.2018.

Не согласившись с решением управления о признании общества совершившим нарушение части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении требований, правомерно руководствовался следующим.

Согласно документам, представленным АО "ДСК" в ходе проведения плановой проверки, ПАО "ДЭСК" направило заявку-уведомление от 25.08,2016 г. N 32/08-434 в адрес общества на проведение 13.09.2016 мероприятий по введению ограничений/отключений в отношении ООО "Кизлярагрокомплекс" (г.Кизляр) и фактическое отключение было произведено 19.09.2016 г.

Основы регулирования отношений, связанных с введением полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии потребителями электрической энергии (мощности) - участниками оптового и розничных рынков электрической энергии (далее - потребители), в том числе его уровня (далее - ограничение - режима потребления), которое предполагает прекращение подачи электрической энергии (мощности) потребителям или сокращение объемов потребления электрической энергии (мощности) в определенных случаях, установлены Правилами N 442 (Утверждёнными Постановлением Правительства Российской Федерации от 4 мая 2012 г. N 442) и на момент совершения рассматриваемых действий АО "ДСК" действовали редакции от 04.09.2015 г. N 941

Согласно пункта 7 (раздела 2) Правил:

Инициатор (ПАО "ДЭСК") введения ограничения не позднее, чем за 10 дней до заявляемой им даты введения 01раничения режима потребления направляет исполнителю (АО "ДСК") уведомление о необходимости введения ограничения режима потребления.

Вместе с тем, приложением N 6 к заключенному договору оказания услуг по передаче электрической энергии (мощности) между ПАО "ДЭСК" и АО "ДСК" от 19.05.2015 г. N2/ДСК, определен регламент взаимодействия исполнителя и заказчика при ограничении режима потребления электроэнергии (мощности) покупателям.

Согласно пункту 1.9 такого регламента: - Исполнитель (АО "ДСК") в течение 1 (одного) рабочего дня с момента поступления уведомления (заявки) о необходимости введения ограничения режима потребления от Заказчика (ПАО "ДЭСК") проверяет правильность его оформления, полномочия подписавшего лица и соблюдение установленных законодательством и (или) договором сроков до предполагаемой даты введения 01раничения (отключения/возобновления) подачи э/энергии Потребителю.

АО "ДСК" представило уведомление (заявка от 25.08.2016 г. N 32/08-434), полученное от ПАО "ДЭСК2 о необходимости введения ограничения и отключения электрической энергии потребителю ООО "Кизлярагрокомплекс" на 13.09.2016 произвело такое отключение только 19.09.2016.

Таким образом, нарушена техническая часть введения ограничения, предусмотренная пунктами 9, 11, 12, 13 и 15 (раздела 2) Правилам N 442 АО "ДСК", поскольку отключение ООО "Кизлярагрокомплекс" проводилось сетевой организацией не обоснованно, самостоятельно (произвольно) (в отсутствии соответствующей заявки на диту фактического отключения) и в отсутствии таких потребителей (поскольку по факту отключение производились без уведомления), когда присутствие потребителей в силу Правил обязательна.

Более того полное ограничение поставки электрической энергии потребителю без предварительного ограничения противоречит Правилам N 442. поскольку пунктами 9, 11 и 15 Правил установлено, что до полного ограничения поставки энергии вводится частичное ограничение, а также ограничения/отключения в силу Правил и Регламента производятся строго в указанные в уведомлениях сроки, что АО "ДСК" сделано не было и о чем оно не знать не могло. Тем самым АО "ДСК" нарушило нормы Правил N 442.

В соответствии с частью 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" запрещаются действия занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределённого круга потребителей.

Действия АО "ДСК" имели признаки нарушения антимонопольного законодательства, как нарушающие раздел 1 и 2 Правил N 442, поскольку у последнего в силу таких правил не было оснований для полного отключения 19.09.2016 энергии ООО "Кизлярагрокомплекс".

Таким образом, имелись признаки нарушения АО "ДСК", части 1 статьи 10 Федерального закона "О защите конкуренции", нормами которой установлен запрет на действия занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которые являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределённого круга потреби гелей, выраженные в не обоснованном (самостоятельном) отключении потребителей э/энергии в отсутствии на то соответствующих заявок энергоснабжающей компании (ПАО "ДЭСК"), что ущемляет и может ущемлять права отключаемых потребителей (абонентов), так как в силу и по смыслу Правил введения режима ограничения/отключения поставок э/энергии, отключаемый потребитель должен быть уведомлен о дне и часе его ограничения/отключения.

С учетом указанного, антимонопольный орган рассматривает действия АО "ДСК" (субъект естественных монополий - занимает доминирующее положение на рынке по передаче электрической энергии Республики) как злоупотребление доминирующим положением, выразившиеся в незаконном отключении 19.09.2016 электрической энергии ООО "Кизлярагрокомплекс".

Таким образом, имеются признаки нарушения АО "ДСК" в части 1 статьи 10 Федерального закона "О защите конкуренции", нормами которой установлен запрет на действия занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта результатом которых являются или могут являться недопущение. 01раничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределённого круга потребителей, выраженные в не обоснованном (самостоятельном) отключении потребителей э/энергии в отсутствии на то соответствующих заявок энергоснабжающей компании (ПАО "ДЭСК"), что ущемляет и может ущемлять права отключаемых потребителей (абонентов), так как в силу и по смыслу Правил введения режима ограничения/отключения, поставок э/энергии, отключаемый потребитель должен быть уведомлен о дне и часе его ограничения/отключения.

Согласно выписки из ЕГРЮЛ и уставу АО "ДСК", основным видом деятельности общества является гередача и распределение электрической энергии.

Таким образом, АО "ДСК" является электросетевой организацией, осуществляющей деятельность по передаче электрической энергии с использованием электросетевого хозяйства, а также деятельность по технологическому присоединению в границах балансовой принадлежности электрических сетей и иного электросетевого хозяйства (территории - Республика Дагестан).

В соответствии со статьей 4 Федерального закона от 17 августа 1995 года N 147 "О естественных монополиях" услуги по передаче электрической энергии относятся к сфере деятельности субъектов естественных монополий.

В соответствии с пунктом 5 статьи 5 Федерального закона от 26 июля 2006 года N 135 "О защите конкуренции" доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

Исходя из вышеперечисленных норм законодательства Российской Федерации, приказом Дагестанского УФАС России от 02.08.2018 г. N 155 возбуждено дело N 02-25/2018 & нарушении антимонопольного законодательства по признакам нарушения АО "Дагестанская сетевая компания" ч.1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции", выразившееся в незаконных действиях Общества по отключению электрической энергии ООО "Кизлярагрокомплекс" и создана Комиссия по ею рассмотрению.

27.08.2018 в присутствии представителя АО "ДСК" Батыровой М.А. Комиссией Дагестанского УФАС России вынесено заключение обстоятельствах дела N 02-25/2018.

21.09.2018 Комиссией Дагестанского УФАС России вынесено решение о признании АО "ДСК" нарушившим ч.1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006, N 135-ФЗ "О защите конкуренции".

Как установлено материалами и согласно пояснениям антимонопольного органа, к указанной дате (21.09.2018) возражений на вынесенное Комиссией заключение по обстоятельствам дела не поступило, каких-либо ходатайств, препятствующих рассмотрению дела по существу также, не поступило, равно, как и не было обеспечено участие представителей по делу.

Управление доказало в соответствии со статьей 65, частью 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации соответствие оспоренного решения от 21.09.2018 по делу N 02-25/2018 о признании общества совершившим нарушение части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции закону и обстоятельств, послуживших основанием принятия этого акта.

Аналогичные выводы со схожими обстоятельствами содержатся в постановлениях Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 04.12.2015 по делу N 53-10389/2015, от 24.03.2020 по делу NА15-6186/2018.

При таких обстоятельствах, апелляционный суд полагает, что оспариваемое решение управления соответствует закону, поскольку материалами дела подтверждено допущение заявителями нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона N 135-ФЗ, выразившееся в прекращении поставки газа заводу.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции не принимает доводы, изложенные в апелляционной жалобе, как основанные на неверном толковании норм антимонопольного законодательства и не соответствующие фактическим обстоятельствам дела, установленным судом.

Основания для отмены решения суда и удовлетворения апелляционной жалобы судом апелляционной инстанции не установлены.

Фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения настоящего спора, установлены судом первой инстанции на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств.

Нарушения и неправильного применения норм процессуального права, влекущих отмену судебного акта в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 11.09.2020 по делу N А15-6189/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Д.А. Белов

Судьи

М.У. Семенов