Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 декабря 2020 г. N 15АП-14449/20

город Ростов-на-Дону

16 декабря 2020 г.

дело N А32-5360/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 09 декабря 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен 16 декабря 2020 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Соловьевой М.В.,

судей Николаева Д.В., Филимоновой С.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Семченко Ю.В.,

при участии:

от АО "Краснодаргоргаз": представитель Цыкало Е.Г., по доверенности от 22.07.2020, паспорт;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю: представитель Москаленко Г.В., по доверенности от 18.05.2020, паспорт;

рассмотрев в онлайн-заседании в режиме веб-конференции апелляционную жалобу акционерного общества "Краснодаргоргаз"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края

от 19.08.2020 по делу N А32-5360/2020

по заявлению акционерного общества "Краснодаргоргаз" (ИНН 2309029802,

ОГРН 1022301172156)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю

(ИНН 2309053192, ОГРН 1022301433813)

при участии третьего лица: Лопатко Виктории Алексеевны

о признании незаконным и отмене постановления о привлечении к административной ответственности и представления,

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Краснодаргоргаз" (далее - заявитель, АО "Краснодаргоргаз", общество) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю (далее - управление, антимонопольный орган) от 13.01.2020 N 476/6 по делу об административном правонарушении N 023/04/9.21-3004/2019 о привлечении к административной ответственности по ч. 2 ст. 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде административного штрафа в размере 600 000 рублей.

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 11.02.2020 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Лопатко Виктория Алексеевна.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 19.08.2020 в удовлетворении заявленных требований отказано. Решение мотивировано наличием в действиях общества состава административного правонарушения, отсутствием нарушений при производстве по делу об административном правонарушении, привлечением в пределах срока, установленного ст. 4.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, отсутствием оснований для признания правонарушения малозначительным.

Не согласившись с принятым судебным актом, АО "Краснодаргоргаз" обратилось в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что Управлением не представлено доказательств, подтверждающих виновные действия, свидетельствующие о невыполнении в срок до 15.10.2019, действий по созданию (реконструкции) сети газораспределения до точек подключения, предусмотренные договором о подключении, а также по подготовке сети газораспределения к подключению объектов капитального строительства заявителя и пуску газа, не позднее установленного договором о подключении дня подключения.

АО "Краснодаргоргаз" по не зависящим от него причинам, причинам, находящимся объективно вне его контроля и волеизъявления, не осуществило фактическое присоединение объекта капитального строительства; АО "Краснодаргоргаз" исполнило обязанность по созданию сети газораспределения до границы земельного участка Заявителя по состоянию на 23.09.2019, то есть в срок, установленный указанным Договором; в свою очередь, как Заявитель своевременно не исполнило свою обязанность по подготовке объекта капитального строительства к подключению и созданию сети газопотребления. В действиях АО "Краснодаргоргаз", отсутствует состав административного правонарушения, предусмотренный частью 2 статьи 9.21 КоАП РФ.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд рассматривает апелляционную жалобу в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В отзыве на апелляционную жалобу Управление Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

От АО "Краснодаргоргаз" и Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю поступили ходатайства об участии представителей в онлайн судебном заседании.

Суд удовлетворил ходатайства об участии представителей АО "Краснодаргоргаз" и Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю в онлайн судебном заседании.

Судебное заседание проводилось с использованием веб-конференции.

В судебном заседании представитель АО "Краснодаргоргаз" доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, просил решение суда первой инстанции отменить. Представитель Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил обжалуемое решение суда оставить без изменения

Лопатко Виктория Алексеевна, надлежащим образом извещенная о времени и месте рассмотрения дела, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечила.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 13.01.2020 заместителем руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю Войченко Е.Г. вынесено постановление о наложении штрафа по делу об административном правонарушении N 023/04/9.21-3004/2019, которым заявитель признан виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч.2 ст.9.21 КоАП РФ, выразившегося, по мнению заинтересованного лица, в не соблюдении срока подключения, установленного дополнительным соглашением к договору о подключении, в нарушение п. п. "а" п. 98 Правил 1314.

Заявитель привлечен к административной ответственности в виде административного штрафа в размере 600 000 рублей.

Обжалуемое постановление поступило в АО "Краснодаргоргаз 31.01.2020.

АО "Краснодаргоргаз" не согласно с вынесенным постановлением, считает его незаконным, ввиду следующего.

04.07.2018 между АО "Краснодаргоргаз" и гр. Лопатко В. А. заключен договор N 105520-Т.П.(т) о подключении (технологическом присоединении) объекта капитального строительства, расположенного по адресу: г. Краснодар, ДНТ "Нижний Казачий хутор", ул. Чепиги, 17, к сети газораспределения.

Срок выполнения мероприятий по подключению (технологическому присоединению), с учетом дополнительного соглашения к договору о подключении (технологическом присоединении) N 105520-Т.П.(т), заключенного между АО "Краснодаргоргаз" и гр. Лопатко В. А. составляет до 15.10.2019.

АО "Краснодаргоргаз" осуществило действия по подключению (технологическому присоединению) - 05.12.2019, что подтверждается актом о подключении (технологическом присоединении), не ранее подписания акта о готовности сетей газопотребления и газоиспользующего оборудования объекта капитального строительства к подключению (технологическому присоединению) от 05.12.2019.

Заявитель претензий по объему, качеству и срокам оказания работ (услуг) к АО "Краснодаргоргаз" не имеет.

Как указывает заявитель, ранее АО "Краснодаргоргаз" не имело возможности осуществить действия по подключению (технологическому присоединению), так как не был подписан акт о готовности сетей газопотребления и газоиспользующего оборудования объекта капитального строительства к подключению (технологическому присоединению).

Кроме того, Заявитель заключила договоры о техническом обслуживании и ремонте внутридомового и (или) внутриквартирного газового оборудования (ВДГО и ВКГО) только 15.11.2019.

Договор поставки природного газа на коммунально-бытовые нужды населения с ООО "Газпром межрегионгаз Краснодар" заключен 25.11.2019.

Необходимость заключения договора поставки газа до его фактического пуска определена в соответствии с Федеральным законом "О газоснабжении в Российской Федерации" от 31.03.1999 N 69-ФЗ.

Таким образом, по мнению заявителя, пуск газа может быть осуществлен только при наличии заключенного договора поставки, в связи с чем, АО "Краснодаргоргаз" по независящим от него причинам не осуществило фактическое присоединение объекта капитального строительства.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения в суд.

В соответствии с частями 4, 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение. При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Согласно пункту 2 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для принятия решения суда о признании ненормативного акта государственного органа о привлечении к административной ответственности незаконным являются несоответствие акта или порядка его принятия закону, либо отсутствие оснований для привлечения к административной ответственности, либо оспариваемый акт принят органом или должностным лицом с превышением полномочий.

Согласно ст. 9.21 КоАП РФ, нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям -

влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до сорока тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

Повторное совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 настоящей статьи, -

влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей либо дисквалификацию на срок до трех лет; на юридических лиц - от шестисот тысяч до одного миллиона рублей.

Объектом правонарушения являются общественные отношения, возникающие в сфере эксплуатации сетей и систем энергоснабжения.

Объективная сторона рассматриваемого правонарушения заключается в несоблюдении виновным лицом при подключении к электросетям, системам теплоснабжения, водоснабжения и водоотведения требований указанных нормативных актов.

Как следует из материалов и установлено судом, в Краснодарское УФАС России поступило заявление Лопатко В.А. (исх. от 51.10.2019 N 11817) на действия АО "Краснодаргоргаз".

Между Лопатко В.А. и АО "Краснодаргоргаз" заключен договор о подключении (технологическом присоединении) объекта капитального строительства к сетям газораспределения N 115520-Т.П.(т) от 04.07.2018 (далее -Договор).

Предметом Договора является обязанность АО "Краснодаргоргаз" выполнить действия по подключению (технологическому присоединению) жилой дом, расположенный по адресу: г. Краснодар, ДНТ "Нижний Казачий Хутор", ул. Чепиги, 17, (далее - Объект) к сети газораспределения, а Лопатко В.А. обязуется оплатить услуги по подключению (технологическому присоединению).

Из обращения Лопатко В.А. следует, что АО "Краснодаргоргаз" не осуществило фактические действия по технологическому подключению к сетям газораспределения Объекта.

Порядок рассмотрения заявки на заключение договора о подключении объектов капитального строительства к сети газораспределения регламентируется Правилами подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения, утвержденных Постановлением Правительства от 30.12.2013 N 1314 (далее - Правила N 1314).

В соответствии с п. 59 Правил N 1314, подключение объектов капитального строительства к сети газораспределения осуществляется на основании договора о подключении.

В соответствии с п. 60 Правил N 1314, по договору о подключении исполнитель обязуется осуществить подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства к сети газораспределения с учетом обеспечения максимальной нагрузки (часового расхода газа), указанной в технических условиях, а заявитель обязуется оплатить услуги по подключению (технологическому присоединению).

Согласно п. 81 Правил N 1314, договор о подключении считается заключенным со дня поступления исполнителю подписанного заявителем экземпляра договора о подключении.

В соответствии с п. 98 Правил N 1314, исполнитель обязан:

а) осуществить действия по созданию (реконструкции) сети газораспределения до точек подключения, предусмотренные договором о подключении, а также по подготовке сети газораспределения к подключению объектов капитального строительства заявителя и пуску газа не позднее установленного договором о подключении дня подключения;

б) осуществлять мониторинг выполнения заявителем технических условий о присоединении. Осуществление указанных действий завершается составлением и подписанием обеими сторонами акта о готовности сетей газопотребления и газоиспользующего оборудования объекта капитального строительства к подключению (технологическому присоединению) по типовой форме, утвержденной постановлением Правительства Российской Федерации от 15 июня 2017 г. N 713 "Об утверждении типовых форм документов, необходимых для подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сети газораспределения, и о внесении изменений в Правила подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения";

в) осуществить действия по подключению (технологическому присоединению) не позднее установленного договором о подключении дня подключения (технологического присоединения) (но не ранее подписания акта о готовности, указанного в подпункте "б" настоящего пункта), если эта обязанность в соответствии с договором о подключении возложена на исполнителя;

г) по запросу заявителя не позднее 10 дней со дня получения запроса направить заявителю информацию о ходе выполнения мероприятий по подключению (технологическому присоединению);

д) не позднее 20 рабочих дней до даты подключения (технологического присоединения), определенной в договоре о подключении, уведомить заявителя об окончании срока действия договора о подключении.

Фактическое присоединение - - комплекс технических мероприятий, обеспечивающих физическое соединение (контакт) сети газораспределения исполнителя или сети газораспределения и (или) сети газопотребления основного абонента с сетью газопотребления объекта капитального строительства заявителя с осуществлением пуска газа в газоиспользующее оборудование заявителя, а в случае присоединения объекта сети газораспределения к другой сети газораспределения - в сеть газораспределения заявителя (п. 2 Правил N 1314).

Согласно пп. "а" п. 85 Правил N 1314 (в редакции, действующей в период спорных правоотношений), срок осуществления мероприятий по подключению не может превышать (с учетом положений пункта 85(3) настоящих Правил): 9 месяцев - для заявителей первой категории в случае, если мероприятия по подключению (технологическому присоединению) осуществляются без получения исполнителем в соответствии с законодательством Российской Федерации или законодательством субъекта Российской Федерации разрешения на строительство.

В соответствии с Договором срок исполнения мероприятий составляет 274 дня со дня заключения настоящего договора.

Мероприятия по технологическому присоединению объектов капитального строительства к сетям газораспределения должны быть выполнены 04.04.2019.

Как следует из материалов дела, 05.03.2019 между Лопатко В.А. и АО "Краснодаргоргаз" заключено дополнительное соглашение от 05.03.2019 к договору о подключении от 04.07.2018 N 105520-Т.П.(т) о продлении сроков присоединения (технологического подключения) к сетям газораспределения до 15.10.2019.

В соответствии с п. 102 Правил N 1314, изменение условий договора о подключении осуществляется при согласии сторон договора о подключении и оформляется дополнительным соглашением.

Заключение дополнительного соглашения, с учетом того, что оно подписано без разногласий, не противоречит п. 102 Правил N 1314.

Из обращения следует, что в срок до 15.10.2019 АО "Краснодаргоргаз" также не осуществило подключение (технологическое присоединение) Объекта к сетям газораспределения.

Согласно ст. 309 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В ходе рассмотрения жалобы, АО "Краснодаргоргаз" письмом от 13.12.2019 (вх. от 27.01.2020 N 769) представило антимонопольному органу пояснения и документы, из которых следует, что 05.12.2019 АО "Краснодаргоргаз" осуществило фактические действия по подключению Объекта к сети газораспределения, выдало Заявителю Акт о готовности сетей к подключению, Акт о подключении объекта к сети газораспределения.

Также АО "Краснодаргоргаз" указывает на нарушение срока подключения по вине Лопатко В.А, в виду не исполнения им мероприятий по технологическому присоединению в рамках договора о подключении и ТУ в срок, установленный дополнительным соглашением от 05.03.2019.

Вместе с тем, как следует из материалов дела, подтверждающие документы в антимонопольный орган представлены не были.

АО "Краснодаргоргаз" является субъектом естественных монополий по виду деятельности услуг по транспортировке природного газа по трубопроводам.

Согласно статье 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до сорока тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

Повторное совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 настоящей статьи, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей либо дисквалификацию на срок до трех лет; на юридических лиц - от шестисот тысяч до одного миллиона рублей.

В соответствии с п.2 ч.1 ст. 4.3 КоАП РФ, повторное совершение однородного административного правонарушения это совершение административного правонарушения в период, когда лицо считается подвергнутым административному наказанию в соответствии со статьей 4.6 настоящего Кодекса за совершение однородного административного правонарушения.

Согласно ст.4.6 КоАП РФ, лицо, которому назначено административное наказание за совершение административного правонарушения, считается подвергнутым данному наказанию со дня вступления в законную силу постановления о назначении административного наказания до истечения одного года со дня окончания исполнения данного постановления.

Ранее АО "Краснодаргоргаз" было привлечено к административной ответственности по статье 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (дело N А32-35328/2018, дело N А32-14038/2019), за повторное совершение административного правонарушения ответственность предусмотрена частью 2 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Местом совершения правонарушения является: место расположения АО "Краснодаргоргаз" - г. Краснодар, ул. Индустриальная, 69, 350007.

Время совершения правонарушения: 15.10.2019 - дата неисполнения АО "Краснодаргоргаз" мероприятий по подключению (технологическому присоединению) Объекта Лопатко В.А. к сетям газораспределения в рамках дополнительного соглашения от 05.03.2019.

При составлении протокола об административном правонарушении должностным лицом Краснодарского УФАС России Лопатко В.А. признана потерпевшей стороной по делу N 023/04/9.21-3004/2019.

В адрес АО "Краснодаргоргаз" посредством почтовой связи направлено уведомление от 31.10.2019 N 27869/6 о составлении протокола, в котором указано, что 29.11.2019 в 14:00 ч. законному представителю АО "Краснодаргоргаз" необходимо явиться в Краснодарское УФАС России для дачи объяснений по факту нарушения, а также для подписания и получения протокола об административном правонарушении, которое получено АО "Краснодаргоргаз" 22.11.2019 согласно почтовому идентификатору.

29.11.2019 в отсутствие надлежаще уведомленного АО "Краснодаргоргаз" должностным лицом Краснодарского УФАС России составлен протокол об административном правонарушении по делу N 023/04/9.21-3004/2019 и вынесено определение о назначении времени и места рассмотрения дела об административном правонарушении на 13.12.2019 в 15:10 ч. (получены АО "Краснодаргоргаз" 10.12.2019 N 11.01/23856, N1101/23855).

13.01.2020 в связи с необходимостью истребования дополнительных материалов, должностным лицом Краснодарского УФАС России вынесено определение об отложении рассмотрения дела на 13.01.2020, а также определение о продлении срока рассмотрения дела до 13.01.2020 (получены АО "Краснодаргоргаз" 26.12.2019 согласно готовому идентификатору).

13.01.2020 заместитель руководителя Краснодарского УФАС России Boйченко Е.Г. по результатам рассмотрения материалов дела N 023/04/9.21 -3004/2019 в отсутствие надлежаще уведомленного АО "Краснодаргоргаз", Лопатко В.А. вынесено становление о наложении штрафа.

В соответствии со статьей 1.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, лицо, совершившее административное правонарушение, подлежит ответственности на основании закона, действовавшего во время совершения административного правонарушения.

Согласно части 2 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

В отличие от физических лиц в отношении юридических лиц Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях формы вины не выделяет. Следовательно, в отношении юридических лиц требуется лишь установление того, что у соответствующего лица имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но им не приняты все зависящие от него меры по их соблюдению. Обстоятельства, указанные в части 1 или части 2 статьи 2.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях применительно к юридическим лицам установлению не подлежат.

Согласно пункту 16 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" (далее - постановление N 10) в силу части 2 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях юридическое лицо привлекается к ответственности за совершение административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

При этом, общество, как профессиональный участник рынка, обязано было принять все необходимые меры для того, чтобы не нарушать требования, предусмотренные действующим законодательством. При осуществлении предпринимательской деятельности физические и юридические лица должны осознавать возможность несения риска наступления последствий совершения или несовершения ими каких-либо действий, обязаны соблюдать ту степень заботливости и осмотрительности, которая требуется от них в целях надлежащего исполнения обязанностей.

Срок давности привлечения АО "Краснодаргоргаз" к административной ответственности по части 2 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, установленный частью 1 статьи 4.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, на момент вынесения постановления не истек.

При рассмотрении дела должностным лицом обстоятельств, отягчающих или смягчающих административную ответственность, не установлено.

Апелляционной коллегией не принимаются доводы апелляционной жалобы АО "Краснодаргоргаз" о невозможности осуществления действий по подключению Объекта и фактическому пуску газа, в виду отсутствия у Лопатко В.А. акта о готовности сети к подключению, договора поставки газа и договора на техническое обслуживание внутридомового газового оборудования, ввиду следующего.

Как указано выше, в оспариваемом постановлении по делу N 023/04/9.21-3004/2019 в действиях АО "Краснодаргоргаз" антимонопольным органом установлено не соблюдение срока подключения, установленного дополнительным соглашением к договору о подключении, в нарушение пп. "а" п. 98 Правил N 1314.

Согласно пп. "а" п. 98 Правил N 1314, исполнитель (АО "Краснодаргоргаз") обязан: осуществить действия по созданию (реконструкции) сети газораспределения до точек подключения, предусмотренные договором о подключении, а также по подготовке сети газораспределения к подключению объектов капитального строительства заявителя и пуску газа, не позднее установленного договором о подключении дня подключения.

В соответствии с договором и ТУ (перечень мероприятий по подключению, выполняемых исполнителем) АО "Краснодаргоргаз" обязано осуществить ряд мероприятий до границы земельного участка Заявителя.

Согласно п. 5 договора, исполнитель обязан осуществить действия по созданию (реконструкции) сети газораспределения до точки (точек) подключения, а также по подготовке сети газораспределения к подключению объектов капитального строительства заявителя и пуску газа не позднее срока, предусмотренного пунктом 3 договора.

В соответствии с п. 9.1 ТУ (перечень мероприятий по подключению, выполняемых исполнителем) АО "Краснодаргоргаз" обязано осуществить проектирование и строительство газопровода до границы земельного участка Лопатко В.А.

В соответствии с пунктом 98 Правил N 1314, Исполнитель обязан:

а) осуществить действия по созданию (реконструкции) сети газораспределения до точек подключения, предусмотренные договором о подключении, а также по подготовке сети газораспределения к подключению объектов капитального строительства заявителя и пуску газа, не позднее установленного договором о подключении дня подключения;

б) осуществлять мониторинг выполнения заявителем технических условий о присоединении. Осуществление указанных действий завершается составлением и подписанием обеими сторонами акта о готовности сетей газопотребления и газоиспользующего оборудования объекта капитального строительства к подключению (технологическому присоединению) по типовой форме, утвержденной постановлением Правительства Российской Федерации от 15.06.2017 N 713 "Об утверждении типовых форм документов, необходимых для подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сети газораспределения, и о внесении изменений в Правила подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения";

в) осуществить действия по подключению (технологическому присоединению) не позднее установленного договором о подключении дня подключения (технологического присоединения) (но не ранее подписания акта о готовности, указанного в подпункте "б" настоящего пункта), если эта обязанность в соответствии с договором о подключении возложена на исполнителя;

г) по запросу заявителя не позднее 10 дней со дня получения запроса направить заявителю информацию о ходе выполнения мероприятий по подключению (технологическому присоединению);

д) не позднее 20 рабочих дней до даты подключения (технологического присоединения), определенной в договоре о подключении, уведомить заявителя об окончании срока действия договора о подключении.

Как следует из материалов дела, со стороны АО "Краснодаргоргаз" не представлены документы, подтверждающие осуществление мероприятий по созданию (реконструкции) сети газораспределения до точки подключения (технологического присоединения) Объекта в срок, предусмотренный дополнительным соглашением к договору о подключении, включая Акт приемки построенного газопровода, составленного при участии представителя Северо-Кавказского Управления Федеральной служб по экологическому, технологическому и атомному надзору (Ростехнадзор).

Согласно пп. "б" п. 88 Технического регламента о безопасности сетей газораспределения и газопотребления, утв. постановлением Правительства РФ от 29.10.2010 N 870 (далее - Постановление N 870), оценка соответствия сети газораспределения и сети газопотребления требованиям настоящего технического регламента осуществляется, в том числе, при завершении строительства либо реконструкции сетей газораспределения и газопотребления - приемка сетей газораспределения и газопотребления.

Приемка сетей газораспределения и газопотребления осуществляется приемочной комиссией, создаваемой застройщиком или инвестором (далее - приемочная комиссия), в состав которой входят представители:

а) застройщика;

б) строительной организации;

в) проектной организации;

г) эксплуатационной организации;

д) федерального органа исполнительной власти, осуществляющего государственный контроль в области охраны окружающей среды (в случаях, предусмотренных частью 7 статьи 54 Градостроительного кодекса Российской Федерации);

е) федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление государственного строительного надзора;

ж) федерального органа исполнительной власти, осуществляющего функции по контролю (надзору) в сфере промышленной безопасности (п. 93 Постановления N 870).

Документальным подтверждением соответствия построенных или реконструированных сетей газораспределения и газопотребления требованиям, установленным настоящим техническим регламентом и иными техническими регламентами, является акт приемки, который подписывается всеми членами приемочной комиссии (п. 98 Постановления N 870).

Таким образом, акт о готовности сетей газопотребления и газоиспользующего оборудования подтверждает только готовность сети газопотребления Объекта к подключению, но не подтверждает готовность сети газораспределения созданной (реконструируемой) АО "Краснодаргоргаз" к подключению и соответствие ее требованиям Технических регламентов и требованиям безопасности.

Согласно пояснениям Ростехнадзора от 20.07.2020 N 270-10698, наружные газопроводы, сооружения, технические и технологические устройства, расположенные до границы земельного участка заявителя, относятся к сети газораспределения, и участие представителя Ростехнадзора в приемке таких сетей является обязательным. Наружные газопроводы, сооружения, технические устройства, расположенные в пределах земельного участка заявителя, относятся к сети газопотребления. Участие в приемке сетей газопотребления жилых зданий, сотрудники Ростехнадзора не принимают.

СНиП 42-01-2002 "Газораспределительные системы" содержат технические требования, обязательные при проектировании и строительстве новых и реконструируемых газораспределительных систем, предназначенных для обеспечения природным и сжиженным углеводородными газами потребителей, использующих газ в качестве топлива, а также внутренних газопроводов, и устанавливают требования к их безопасности и эксплуатационным характеристикам.

Согласно СНиП 42-01-2002, газораспределительная сеть - система наружных газопроводов от источника до ввода газа потребителям, а также сооружения и технические устройства на них.

Согласно пункту 10.6.1 СНиП 42-01-2002 для приемки законченного строительством объекта газораспределительной системы заказчик создает приемочную комиссию.

В состав приемочной комиссии включаются представители заказчика (председатель комиссии), проектной и эксплуатирующей организаций. Представители органов Госгортехнадзора России включаются в состав приемочной комиссии при приемке объектов, подконтрольных этим органам.

Приемочная комиссия должна проверить соответствие смонтированной газораспределительной системы проекту и представленной исполнительной документации, требованиям настоящих строительных норм и правил (п. 10.6.3 СНиП 42-01-2002).

Согласно п. 10.6.4 СНиП 42-01-2002 приемка заказчиком законченного строительством объекта газораспределительной системы должна быть оформлена актом по форме обязательного приложения Б. Данный акт подтверждает факт создания объекта и его соответствие проекту и обязательным требованиям нормативных документов. Он является окончательным для отдельно возводимого объекта газораспределительной системы. Для газораспределительной системы, входящей в состав здания или сооружения, он включается в состав приемосдаточной документации по этому зданию (сооружению).

Таким образом, Акт приемки законченного строительством объекта газораспределительной системы составляется после строительства газопровода газораспределительной организацией до фактического подключения сети газопотребления Объекта потребителя к сети газораспределения.

В свою очередь со стороны АО "Краснодаргоргаз" не представлен Акт приемки законченного строительством объекта газораспределительной системы.

В связи с чем, Управлением в адрес Ростехнадзора направлен запрос от 28.01.2020 N 2260/6 о предоставлении информации об участии в приемке газопровода по адресу: г. Краснодар, ул. Чепиги, 17.

Северо-Кавказским управлением Ростехнадзора письмом от 06.02.2020 N 270-1027/14-12 (вх. от 27.02.2020 N 2644) представлены пояснения и документы, из которых следует, что в октябре 2019 года на основании письма АО "Краснодаргоргаз" от 04.10.2019 N 03.4/6191, государственный инспектор Управления Ростехнадзора принял участие в работе приемочной комиссии по приемке газопровода по адресу: г. Краснодар, г. Краснодар, ДНТ "Нижний казачий хутор", ул. Чепиги, 17, по результатам чего выявлено нарушение требований технического регламента. После устранения нарушений в ноябре 2019 года подписан Акт приемки законченного строительством объекта газораспределительной системы.

Довод общества о том, что отсутствует в материалах дела акт от ноября 2019, не принимается судом апелляционной инстанции по следующим основаниям.

В материалы дела представлена справка от 29.10.2019 за подписью главного государственного инспектора Шишковского А.Э. от 29.10.2019, приложенная к акту приемки законченного строительством объекта газораспределительной системы, из которой следует, что не заполнены раздел 6 строительного паспорта (л.д.58 т.1). Судебная коллегия приходит к выводу, что на дату подписания акта от 23.09.2019 государственный инспектор Управления Ростехнадзора написал замечания к акту. Северо-Кавказское управление Ростехнадзора письмом от 06.02.2020 N 270-1027/14-12 (вх. от 27.02.2020 N 2644) пояснило, что после устранения нарушений в ноябре 2019 года подписан Акт приемки законченного строительством объекта газораспределительной системы.

Учитывая то, что указанный газопровод принят Северо-Кавказским управлением Ростехнадзора в ноябре 2019 года, АО "Краснодаргоргаз" нарушило срок исполнения мероприятий, необходимых для технологического подключения Объекта к сетям газораспределения (15.10.2019), предусмотренный дополнительным соглашением к Договору, в соответствии с пп. "а" п. 98 Правил N 1314.

Также судом первой инстанции правомерно отклонен довод АО "Краснодаргоргаз" о том, что Лопатко В.А. подписав акт о подключении от 05.12.2019 подтвердил отсутствие с ее стороны претензий относительно сроков и качества выполненных работ, ввиду его необоснованности

Статьей 9.21 КоАП РФ, предусмотрена административная ответственность за нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям.

Таким образом, состав правонарушения, предусмотренный ст. 9.21 КоАП РФ является формальным и предусматривает ответственность за совершение противоправного деяния вне зависимости от наступления вредных последствий, в связи с чем рассмотрение административного дела не может быть прекращено ввиду отсутствия у Лопатко В.А. претензий к АО "Краснодаргоргаз".

Кроме того, как следует из материалов дела в ходе рассмотрения жалобы Лопатко В.А. в адрес антимонопольного органа документы и сведения об отсутствии претензий к АО "Краснодаргоргаз" не поступали.

Существенная угроза охраняемым общественным отношениям в данном случае заключается в пренебрежительном, халатном отношении АО "Краснодаргоргаз" к исполнению своих публично-правовых обязанностей по соблюдению требований, предусмотренных Правилами N 1314.

Апелляционной коллегией отклоняются доводы общества о необходимости заключения договора поставки газа, как обязательного условия для осуществления мероприятий по фактическому подключению, как основанные на неправильном понимании норм закона.

ООО "Газпром межрегионгаз Краснодар" на запрос Краснодарского КФАС России представлены пояснения от 11.06.2020 N 25-05-09/4616, из которых следует, что договор поставки газа заключается только при наличии подключенного газоиспользующего оборудования к сетям газоснабжения. Таким образом, потребители обращаются в адрес ООО "Газпром межрегионгаз Краснодар" для заключения договора поставки газа только после того, как объект газопотребления будет подключен непосредственно к сети газоснабжения, после выполнения требований Правил N 1314.

Кроме того, в соответствии с пунктом 104 Правил N l314 запрещается навязывать абоненту услуги и обязательства, которые не предусмотрены указанными Правилами.

Требование о наличии у абонента договора на поставку газа на стадии подключения прямо не предусмотрено ни Правилами N 1314, ни техническими условиями к договору.

Отсутствие у абонента договора на поставку газа не может рассматриваться в качестве препятствия к исполнению газораспределительной организацией своих обязательств по технологическому присоединению, поскольку такое требование прямо не установлено Правилами N 1314. Расширительное толкование норм публичного права недопустимо.

Суд первой инстанции не нашел оснований для применения ст.2.9 КоАП РФ.

Пунктом 18 постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" разъяснено, что при квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям. Такие обстоятельства как, например, личность и имущественное положение привлекаемого к ответственности лица, добровольное устранение последствий правонарушения, возмещение причиненного ущерба, не являются обстоятельствами, свидетельствующими о малозначительности правонарушения. Кроме того, согласно абзацу 3 пункта 18.1 Постановления квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится с учетом положений п. 18 данного постановления применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния.

По смыслу ст. 2.9 КоАП РФ оценка малозначительности деяния должна соотноситься с характером и степенью общественной опасности, причинением вреда либо с угрозой причинения вреда личности, обществу или государству.

Существенная угроза охраняемым общественным отношениям в данном случае заключается в пренебрежительном, халатном отношении к исполнению своих публично-правовых обязанностей согласно действующему законодательству в сфере электроэнергетики.

При рассмотрении дела об административном правонарушении N 023/04/9.21-3004/2019, Краснодарским УФАС России не установлены обстоятельства, свидетельствующие об исключительности случая, вмененного ООО "Краснодаргоргаз" административного правонарушения.

Таким образом, при рассмотрении данного дела, должностным лицом Краснодарского УФАС России правомерно установлено, что отсутствуют основания для применения к действиям ООО "Краснодаргоргаз", нарушающим порядок технологического присоединения, положений ст. 2.9 КоАП РФ.

Нарушений административного законодательства при производстве по делу об административном правонарушении судом апелляционной инстанции не установлено, равно как и обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении и наличия основания для применения статьи 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

На основании изложенного суд первой инстанции правомерно пришел к выводу, что управлением обоснованно принято оспариваемое постановление.

Суд апелляционной инстанции не принимает доводы, изложенные в апелляционной жалобе, как основанные на неверном толковании норм законодательства и не соответствующие фактическим обстоятельствам дела, установленным судом.

Основания для отмены решения суда и удовлетворения апелляционной жалобы судом апелляционной инстанции не установлены.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно пункту 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 19.08.2020 по делу N А32-5360/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в течение двух месяцев с даты его вступления в законную силу (даты изготовления в полном объёме), через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

М.В. Соловьева

Судьи

Д.В. Николаев С.С. Филимонова