Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 декабря 2020 г. N 18АП-12179/20

г. Челябинск

16 декабря 2020 г.

Дело N А47-20641/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 09 декабря 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 декабря 2020 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Лукьяновой М.В., судей Баканова В.В., Ширяевой Е.В., при ведении протокола секретарем судебного заседания Резниченко В.В., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Жукова Александра Ивановича на решение Арбитражного суда Оренбургской области от 26.08.2020 по делу N А47-20641/2019.

В судебном заседании приняли участие представители:

истца - общества с ограниченной ответственностью "Оренбург Водоканал" - Нестеренко Ю.А. (паспорт, диплом, доверенность N 7 от 09.01.2020)

ответчика - индивидуального предпринимателя Жукова Александра Ивановича: Жуков А.И. - лично (паспорт), Олифсон Н.И. (паспорт, удостоверение адвоката, доверенность от 21.05.2020).

Общество с ограниченной ответственностью "Оренбург Водоканал" (далее - истец, ООО "Оренбург Водоканал") обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к индивидуальному предпринимателю Жукову Александру Ивановичу (далее-ответчик, ИП Жуков А.И., податель жалобы) о взыскании 886 224 руб. 92 коп. задолженности за потребленное водоснабжение и водоотведение в рамках договора от 20.01.2016 N 2440/42-р, рассчитанное по пропускной способности устройств и сооружений в связи с самовольной врезкой в систему отопления за период с 24.10.2016 по 25.10.2019.

Решением Арбитражного суда Оренбургской области от 26.08.2020 исковые требования удовлетворены с индивидуального предпринимателя Жукова Александра Ивановича в пользу общества с ограниченной ответственностью "Оренбург Водоканал" взыскано 886 224 руб. 92 коп. основного долга, а также 20 724 руб. возмещение расходов по оплате государственной пошлины.

Не согласившись с вынесенным решением, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт, в котором в удовлетворении исковых требований отказать.

В апелляционной жалобе ответчик ссылается на то, что судом первой инстанции не учтена позиция Верховного суда, изложенная в решении Верховного Суда Российской Федерации от 14.08.2003 года N ГКПИ 03-677, стоимость воды, потребленной до момента обнаружения соответствующего нарушения, представляет собой убытки, каждый элемент которых подлежит доказыванию водоканалом.

Таким образом, водоснабжающая организация вправе взыскивать стоимость переданной воды в качестве неучтенной и до момента обнаружения, но на ней лежит бремя доказывания таких требований в соответствии со статьей 65 АПК РФ, в том числе момента начала неучтенного потребления.

Из акта N 023034 от 18.10.2019 можно сделать вывод о том, что возможно зафиксировано только самовольное потребление в эту дату воды и не отражен день самовольной врезки.

Также податель жалобы указывает на наличие заглушек на спорной врезке, в связи с чем самовольный отбор воды невозможен.

Арбитражный суд апелляционной инстанции проверил законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между ООО "Оренбург Водоканал" и ИП Жуковым А.И. заключен договор холодного водоснабжения и водопотребления от 20.01.2016 N 2440/42-р, согласно которому организация ВКХ, осуществляющая холодное водоснабжение и водоотведение, обязуется подавать абоненту через присоединенную водопроводную сеть из централизованных систем холодного водоснабжения холодную (питьевую) воду, абонент обязуется оплачивать холодную (питьевую) воду (далее - холодную воду) установленного качества в объеме, определенном настоящим договором. Организация ВКХ обязуется осуществлять прием сточных вод абонента от канализационного выпуска в централизованную систему водоотведения и обеспечивать их транспортировку, очистку и сброс в водный объект, а абонент обязуется соблюдать режим водоотведения, нормативы по объему и составу отводимых в централизованную систему водоотведения сточных вод, нормативы допустимых сбросов (в случаях, когда такие нормативы установлены в соответствии с законодательством Российской Федерации), требования к составу и свойствам сточных вод, установленные в целях предотвращения негативного воздействия на работу централизованных систем водоотведения, оплачивать водоотведение и принятую холодную воду в сроки, порядке и размере, которые предусмотрены настоящим договором, соблюдать в соответствии с настоящим договором режим потребления холодной воды, а также обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении водопроводных и канализационных сетей и исправность используемых им приборов учета.

В соответствии с пунктом 7 договора оплата по настоящему договору осуществляется абонентом по тарифам на питьевую воду (питьевое водоснабжение) и водоотведение, устанавливаемым в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственном регулировании цен (тарифов).

С 1 января 2016 года: на питьевую воду (питьевое водоснабжение) в размер 24,56 руб. (с НДС) за 1 куб.м,; -на водоотведение в размере 17,02 руб. (с НДС) за 1 куб.м.

С 1 июля 2016 года: на питьевую воду (питьевое водоснабжение) в размере 25,32 руб. (с НДС) за 1 куб.м.; -на водоотведение в размере 37,82 руб. (с НДС) за 1 куб. м.

Расчетный период, установленный настоящим договором, равен 1 календарному месяцу, абонент оплачивает полученную холодную воду и отведенные сточные воды до 10-го числа месяца, следующего за расчетным месяцем, па основании счетов, выставляемых к оплате организацией ВКХ не позднее 5-го числа месяца, следующего за расчетным месяцем, в том числе выставляемых через оператора электронного документооборота. Датой оплаты считается дата поступления денежных средств на расчетный счет организации ВКХ (пункт 8 договора).

В обоснование исковых требований истец указал, что представителем ВКХ 18.10.2019 в присутствии ответчика ИП Жукова А.И. проведено обследование системы водоснабжения и водопотребления абонента по объекту ответчика по адресу: г.Оренбург, пер. Бухарский, 5/1.

В ходе проверки у ответчика обнаружены врезки, не опломбированные и не оборудованные приборами учета: 2 врезки по ДУ - 20 мм в систему отопления, о чем составлен акт от 18.10.2019 N 023034 (л.д.27).

Полагая, что ответчик допустил самовольное (безучетное) пользование системами водоснабжения, истец произвел расчет платы за оказанные по договору услуги водоснабжения и водоотведения в соответствии с пунктом 16 Правил N 776 за период с 26.10.2016 по 25.10.2019 на сумму 886 224 руб. 92 коп.

Истцом в адрес ответчика направлена претензия от 29.10.2019 N 02/007 (л.д. 32) с требованием об оплате задолженности в сумме 886 224 руб. 92 коп. с приложением расчета водопотребления, счета на оплату и акта.

Поскольку оплату задолженности ответчик не произвел, истец обратился в суд с исковым заявлением.

Удовлетворяя заявленные исковые требования, посредством самовольной врезки ответчика, суд первой инстанции исходил из того, что факт использования системы водоснабжения и водоотведения ответчиком подтверждается материалами дела, доказательств оплаты задолженности не представлено.

Повторно рассмотрев дело в порядке статей 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как правильно указал суд первой инстанции, правоотношения сторон по холодному водоотведению регулируются Федеральным законом от 07.12.2011 N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении" (далее - Федеральный закон от 07.12.2011 N 416-ФЗ), Постановлением Правительства Российской Федерации от 29.07.2013 N 644 "Об утверждении Правил холодного водоснабжения и водоотведения и о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации" (далее Правила N 644) и Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.09.2013 N 776 "Об утверждении Правил организации коммерческого учета воды, сточных вод" (далее Правила N 776).

Согласно пунктам 1 и 2 статьи 548 Гражданского кодекса правила, предусмотренные статьями 539 - 547 настоящего Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть тепловой энергией, газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами.

Согласно частям 4, 5 статьи 20 Федерального закона N 416-ФЗ коммерческий учет осуществляется в узлах учета путем измерения количества воды и сточных вод приборами учета воды, сточных вод или в случаях, предусмотренных настоящей статьей, расчетным способом.

В силу пункта 11 части 2 Федерального закона N 416-ФЗ под коммерческим учетом воды и сточных вод понимается определение количества поданной (полученной) за определенный период воды, принятых (отведенных) сточных вод с помощью средств измерений или расчетным способом.

Определение количества поданной (полученной) холодной воды, принятых (отведенных) сточных вод осуществляется путем проведения коммерческого учета в соответствии с правилами организации коммерческого учета воды и сточных вод, утверждаемыми Правительством Российской Федерации (пункт 82 Правил N 644).

Коммерческому учету подлежит количество (объем) воды, поданной (полученной) за определенный период абонентам по договорам водоснабжения, единому договору холодного водоснабжения и водоотведения (подпункт а пункта 2 Правил N 766).

В силу статьи 14 Правил N 776 коммерческий учет воды осуществляется расчетным способом в следующих случаях: при отсутствии прибора учета, в том числе в случае самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами водоснабжения; в случае неисправности прибора учета; при нарушении в течение более 6 месяцев сроков представления показаний прибора учета, являющегося собственностью абонента или транзитной организации, за исключением случаев предварительного уведомления абонентом или транзитной организацией организации, осуществляющей горячее водоснабжение, холодное водоснабжение, о временном прекращении потребления воды.

При расчетном способе коммерческого учета воды применяются: метод учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения; метод расчетного среднемесячного (среднесуточного, среднечасового) количества поданной (транспортируемой) воды; метод гарантированного объема подачи воды; метод суммирования объемов воды (статья 15 Правил N 776).

Согласно статье 16 названных Правил применение метода учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения, при их круглосуточном действии полным сечением в точке подключения к централизованной системе водоснабжения и при скорости движения воды 1,2 метра в секунду используется в следующих случаях:

а) при самовольном присоединении и (или) пользовании централизованными системами водоснабжения за период времени, в течение которого осуществлялось такое самовольное присоединение и (или) пользование, но не более чем за 3 года. При этом период времени, в течение которого осуществлялось самовольное присоединение и (или) пользование централизованными системами водоснабжения, определяется со дня предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов централизованной системы водоснабжения в месте, где позже был выявлен факт самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами водоснабжения, до дня устранения самовольного присоединения (прекращения самовольного пользования). В случае если абонент в течение 1 года после вступления в силу настоящих Правил проинформировал организацию, осуществляющую горячее водоснабжение, холодное водоснабжение, о самовольном присоединении и (или) пользовании централизованной системой водоснабжения, расчетный способ определения количества поданной (полученной) воды применяется не более чем за 6 месяцев;

б) через 60 дней со дня возникновения неисправности прибора учета (в том числе непроведения поверки после истечения межповерочного интервала) или демонтажа прибора учета до проведения допуска прибора учета к эксплуатации либо поверки без демонтажа прибора учета;

в) при отсутствии у абонента или транзитной организации приборов учета воды, допущенных к эксплуатации в установленном порядке, в случае, если в течение 60 дней со дня получения от организации, осуществляющей горячее водоснабжение, холодное водоснабжение, уведомления о необходимости установки приборов учета или после даты, определенной в договорах водоснабжения, едином договоре водоснабжения и водоотведения, договоре по транспортировке холодной воды и договоре по транспортировке горячей воды, приборы учета воды не установлены;

г) при нарушении в течение более 6 месяцев сроков представления показаний прибора учета, за исключением случаев предварительного уведомления абонентом или транзитной организацией организации, осуществляющей горячее водоснабжение, холодное водоснабжение, о временном прекращении потребления воды.

Поскольку Правила N 776 утверждены постановлением Правительства Российской Федерации, они являются обязательными для сторон при заключении и исполнении публичных договоров. С учетом требований пункта 4 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации положения этих Правил применимы не только к вновь заключаемым договорам водоснабжения (водоотведения), но и к заключенным до введения их в действие.

Согласно подпункту б пункту 36 Правил N 644 организация водопроводно-канализационного хозяйства имеет право осуществлять контроль за наличием фактов самовольного пользования и (или) самовольного подключения к централизованным системам холодного водоснабжения и (или) водоотведения и принимать меры по предотвращению таких фактов.

В соответствии с пунктом 2 Правил N 644 под самовольным пользованием централизованной системой холодного водоснабжения и (или) водоотведения понимается пользование централизованной системой холодного водоснабжения и (или) централизованной системой водоотведения либо при отсутствии договора холодного водоснабжения, договора водоотведения или единого договора холодного водоснабжения и водоотведения, либо при нарушении сохранности контрольных пломб на задвижках, пожарных гидрантах или обводных линиях, находящихся в границах эксплуатационной ответственности абонента (при отсутствии на них приборов учета), либо при врезке абонента в водопроводную сеть до установленного прибора учета.

В силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Из материалов дела следует, что факт заключения между ООО "Оренбург Водоканал" и ИП Жуковым А.И. договора холодного водоснабжения и водопотребления от 20.01.2016 N 2440/42-р, участвующими в деле лицами не оспаривается.

Представителем ВКХ 18.10.2019 в присутствии ответчика ИП Жукова А.И. проведено обследование системы водоснабжения и водопотребления абонента по объекту ответчика по адресу: г.Оренбург, пер. Бухарский, 5/1.

Обращаясь с иском, ООО "Оренбург Водоканал" указало, что ходе проверки у ответчика обнаружена врезка, не опломбированная и не оборудованная прибором учета: врезка по ДУ - 20 мм в систему отопления, о чем составлен акт от 18.10.2019 N 023034 (л.д.27).

С позиции истца, указанная врезка образует состав несанкционированного использования ответчиком ресурса в отношении объекта потребления, согласованного по договору, в отсутствие надлежащего учета.

Оценивая доводы сторон, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Пунктом 35 Правил N 644 установлено, что абонент обязан обеспечивать эксплуатацию водопроводных и канализационных сетей, принадлежащих ему на праве собственности или ином законном основании и (или) находящихся в границах его эксплуатационной ответственности, в соответствии с требованиями нормативно-технических документов; обеспечивать учет получаемой холодной воды и отведенных сточных вод, если иное не предусмотрено договором холодного водоснабжения, договором водоотведения или единым договором холодного водоснабжения и водоотведения; незамедлительно сообщать организации водопроводно-канализационного хозяйства обо всех повреждениях или неисправностях на водопроводных и канализационных сетях, сооружениях и устройствах, приборов учета, о нарушении работы централизованных систем холодного водоснабжения и (или) водоотведения.

Таким образом, для вывода о самовольном пользовании централизованной системой водоснабжения и применения расчетного способа определения стоимости оказанных услуг (с использованием метода учета по пропускной способности устройств и сооружений), необходимо установление факта отсутствия у потребителя соответствующего договора, либо нарушения им сохранности пломб, либо установление факта незаконной врезки в водопроводную сеть до прибора учета.

При этом наличие акта о неучтенном потреблении не исключает для потребителя возможность представить иные доказательства, подтверждающие подключение абонента к централизованным сетям водоснабжения в установленном законом порядке.

Исходя из фактических обстоятельств настоящего дела на гарантирующем поставщике (энергосбытовой организации) лежит обязанность по доказыванию факта нарушения установленного порядка учета водоснабжения (самовольно пользование водой в результате несанкционированной врезки в систему водоснабжения) со стороны потребителя.

В свою очередь, потребитель, поскольку на него возложена обязанность по обеспечению соблюдения условий договора холодного водоснабжения и водоотведения, должен доказать отсутствие со своей стороны нарушения порядка пользования системой водоснабжения, а именно - принятие всех необходимых мер для исключения несанкционированного отбора воды при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства.

Из материалов дела следует, что разногласия сторон возникли в связи с выявлением водоснабжающей организацией самовольного присоединения и возможности пользования водоснабжением без фиксации потребления ресурса приборами учета, а именно в связи выявлением на водопроводной сети в подвале административного здания самовольной врезки диаметром 20 мм для подпитки системы отопления (акт от 18.10.2019 - л.д. 27).

Следует отметить, фото- и видео- фиксация при составлении акта истцом не производилась.

В указанном акте ответчик заявил возражения, пояснив, что система подпитки заблокирована.

Из пояснений ИП Жукова А.И. следует, что при составлении акта непосредственный осмотр спорного участка системы водоснабжения не осматривался в связи с затоплением подвального помещения сточными водами.

В судебном заседании в суде апелляционной инстанции представитель истца пояснил, что спорная врезка соединяет системы холодного водоснабжения и теплоснабжения.

В то же время из акта обследования систем потребления тепловой энергии, теплоносителя от 08.10.2019 (л.д.50), составленного сотрудниками теплоснабжающей организации АО "ЭнергосбыТ Плюс" наличие каких-либо врезок в систему теплоснабжения принадлежащего ответчику административного здания не установлено.

В акте отражено, что в подвале установлен резервный электрический котел, который не функционирует, выполнен видимый разрыв к системе отопления.

Из акта осмотра, составленного 18.10.2019 с участием ответчика и арендаторов помещений следует, что при визуальном осмотре усматриваются заглушки на ответвлениях труб диаметром 20 см (л.д.49).

С учетом изложенного материалами дела не подтверждается факт совершения ответчиком действий по самовольному пользованию системой центрального водоснабжения в целях подпитки системы отопления нежилого здания.

Следует отметить, что само по себе выявление врезки в систему водоснабжения не является безусловным свидетельством факта безучетного потребления воды ответчиком, при условии установления на нее заглушек, исключающих отбор воды.

Также суд апелляционной инстанции принимает во внимание следующее.

Расчетный порядок определения объема отпущенной воды при выявлении факта самовольной врезки в систему водоснабженя по своей правовой природе не является санкцией за допущенное потребителем нарушение, а представляет собой альтернативный способ расчета потребленного ресурса при установлении факта нарушения установленного законом и договором порядка и невозможности применения показаний приборов учета.

В этой связи названный порядок подлежит применению только при доказанности факта самовольного пользования ресурсом, который исключает возможность применения приборного способа.

Поскольку в рассматриваемом случае факт самовольно пользования централизованной системой водоснабжения нельзя признать подтвержденным, оснований для применения расчетного способа определения объема воды не имеется.

Доказательства обратного истцом в нарушение статьи 65 АПК РФ не представлены.

При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции подлежит отмене применительно к пункту 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с принятием нового судебного акта об отказе в удовлетворении исковых требований.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены вынесенного судебного акта, не установлено.

В связи с удовлетворением апелляционной жалобы с истца в пользу ответчика подлежит взысканию 3 000 руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины.

Руководствуясь статьями 176, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Оренбургской области от 26.08.2020 по делу N А47-20641/2019 отменить, апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Жукова Александра Ивановича удовлетворить.

В удовлетворении иска отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Оренбург Водоканал" в пользу индивидуального предпринимателя Жукова Александра Ивановича 3 000 руб. в возмещение судебных расходов по уплате государственной пошлины.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

М.В.Лукьянова

Судьи

В.В. Баканов Е.В.Ширяева