Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 декабря 2020 г. N 09АП-58120/20

г. Москва

14 декабря 2020 г.

Дело N А40-52890/20

Резолютивная часть постановления объявлена 09 декабря 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 декабря 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Титовой И.А.,

судей: Гончарова В.Я., Тетюка В.И.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Платоновым Д.М.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ПИЦЦАРОТТИ И.Е."

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 24.08.2020

по делу N А40-52890/20

по иску ООО "СПК-Чимолаи" к ответчику ООО "ПИЦЦАРОТТИ И.Е." о взыскании 18 951 170,25 руб.

При участии в судебном заседании:

от истца: Парамонова С.В. по доверенности от 03.01.2020,

от ответчика: Кулевской А.А. по доверенности от 03.07.2020.

УСТАНОВИЛ:

ООО "СПК-Чимолаи" обратилось в суд с требованиями о взыскании с ООО "ПИЦЦАРОТТИ И.Е." задолженности в размере 14 855 672 руб. 86 коп., неустойки в размере 4 095 497 руб., неустойки, начисленной на сумму долга за период с 11.03.2020 года по дату фактической оплаты долга, исходя из ставки 0,15 % за каждый день просрочки.

Решением от 24.08.2020 с ООО "ПИЦЦАРОТТИ И.Е." в пользу ООО "СПК-Чимолаи" взыскано задолженность в размере 14 855 672 руб. 86 коп., неустойку в размере 4 095 497 руб., неустойку, начисленную на сумму долга за период с 11.03.2020 года по дату фактической оплаты долга, исходя из ставки 0,15 % за каждый день просрочки, расходы по оплате государственной пошлины в сумме 117 755 руб. 85 коп.

ООО "ПИЦЦАРОТТИ И.Е." обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить.

В судебном заседании стороны поддержали свои правовые позиции по спору.

Рассмотрев дело в порядке статей 123, 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, выслушав лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения решения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Как усматривается из материалов дела и верно установлено судом первой инстанции, что между ООО "СПК-Чимолаи" (Подрядчик) и ООО "Пиццаротти И.Е." (Генеральный подрядчик) в рамках исполнения проекта "Строительства тематического парка аттракционов "Парк будущего" по адресу: г. Москва, Проспект мира, дом 119" были заключены следующие договоры (далее договоры):

1. Договор строительного подряда N IE/02347_18/EST от 25.04.2018 г. (далее - договор 1) и дополнительные соглашения к договору 1 NN1 от 25.05.2018 г., 2 от 06.06.2018 г., 3 от 29.06.2018 г., 4 от 23.08.2018 г., 5 от 23.08.2018 г., 6 от 12.03.2019 г., 7 от 12.03.2019 г., 8 от 12.04.2019 г.;

В силу п.1 дополнительного соглашения N 7 к договору 1, Цена договора за все работы Подрядчика на дату заключения настоящего соглашения составляет 188 852 992,04 рублей.

2. Договор строительного подряда N IE/05292_18/EST/ ЧИМ 293/18 от 06.12.2018 г. (далее - договор 2) и дополнительные соглашения к договору 2 NN1 от 30.01.2029 г., 2 от 12.03.2019 г., 3 от 29.04.2019 г.

На основании п.3 дополнительного соглашения N 2 к договору 2, Цена договора за все работы Подрядчика является приблизительной и на дату заключения настоящего соглашения составляет 49 513 691,39 рублей.

В соответствии со ст. 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Статьей 711 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

В соответствии с п.8.6 каждого из договоров, все Работы по договорам считаются полностью выполненными после подписания Сторонами Акта окончательной приемки без каких-либо оговорок. Акт окончательной приемки подписывается в течение 30 (тридцати) дней с даты подписания последних Акта о приемке выполненных работ (форма N КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3) в отношении Работ.

ООО "СПК-Чимолаи" выполнило все обязательства по договорам в полном объеме. По результатам завершения работ по договорам 1,2 между ООО "СПК-Чимолаи" и ООО "Пиццаротти И.Е." были подписаны следующие итоговые первичные документы (п.8.6. договоров) без каких-либо оговорок и замечаний: S акт окончательной приемки работ от 30.06.2019 по договору N IE/02347_18/EST от 25.04.2018 г. на общую сумму 189 493 945,34 рублей; акт окончательной приемки работ от 05.07.2019 по договору N IE/05292_18/ESТ/ ЧИМ 293/18 от 06.12.2018 г. на общую сумму 48 900 082,24 рублей, в которых, зафиксирована общая стоимость Работ и сумма задолженности ООО "Пиццаротти И.Е." перед ООО "СПК-Чимолаи" на дату подписания соответствующего акта окончательной приемки в соответствии с п.8.6. договоров.

Кроме того, общая сумма задолженности по каждому из договоров подтверждается актами сверки взаимных расчетов, подписанными с двух сторон. Так, в соответствии с актом сверки взаимных расчетов по договору 1 за период с 01.01.2018 г. по 30.06.2019 г., сумма задолженности ООО "Пиццаротти И.Е." перед ООО "СПК-Чимолаи" составляет 10 067 502,19 рублей; в соответствии с актом сверки взаимных расчетов по договору 2 за период с 01.01.2018 г. по 05.07.2019 г., сумма задолженности ООО "Пиццаротти И.Е." перед ООО "СПК-Чимолаи" составляет 10 748 020,56 рублей.

В силу п.9.3., 9.5. договоров, оплата стоимости поставленных Подрядчиком Материалов/металлоконструкций производится Генеральным подрядчиком в размере стоимости соответствующей партии Материалов по мере доставки Материалов в место назначения в срок 15 (пятнадцать) дней с даты подписания Сторонами накладной формы ТОРГ-12 при условии предоставления документов, обозначенных в п.7.10. каждого из договоров соответственно.

Генеральный подрядчик обязан оплатить работы по монтажу за соответствующий отчетный период не позднее 20 рабочих дней с даты выполнения Подрядчиком условий, предусмотренных п.п. 9.4.1., 9.4.2., 9.4.4. договоров.

После истечения указанного срока и отсутствия вины Подрядчика в отказе Генерального Подрядчика от оплаты надлежаще выполненных и принятых Генеральным подрядчиком работ, к Генеральному подрядчику применяются положения об ответственности, предусмотренные п. 15.12. договоров.

В соответствии с п. 9.8.1. статьи 9 договора 1 в редакции дополнительного соглашения N 8 от 12.04.2019 г., договора 2 в редакции дополнительного соглашения N 3 от 29.04.2019 г., Гарантийная сумма в размере 2,5% от стоимости выполненных Работ выплачивается Генеральным подрядчиком не позднее 30 (тридцати) дней после подписания Генеральным подрядчиком и АО "ВДНХ" акта приемки законченного строительства Объекта (по форме КС-14), но не позднее 60 (шестидесяти) календарных дней с даты окончания Работ Подрядчиком и подписания актов КС-2 между Генеральным подрядчиком и Подрядчиком.

Таким образом, по состоянию на 10.03.2020 г. ООО "Пиццаротти И.Е." имеет просроченную задолженность перед ООО "СПК-Чимолаи" по оплате за выполненные работы в рамках договоров в размере 14 855 672 рубля 36 копеек, с учетом гарантийного удержания 2,5%.

В соответствии с п. 4 ст. 753 Гражданского кодекса Российской Федерации сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

Согласно ч. 1 ст. 746 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса.

Согласно статье 309 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Истцом в адрес ответчика была направлена претензия с требованием оплатить задолженность, которая была оставлена ответчиком без удовлетворения, в связи с чем истец обратился в суд с настоящим иском.

В представленном в материалы дела отзыве на исковое заявление ответчик требования не признал, ссылаясь на то, что согласно п. 7.11 Договора-1, приемка Металлоконструкций по качеству, количеству, ассортименту и комплектации производится представителем Генерального подрядчика в присутствии представителя Подрядчика в течение 3 рабочих дней с даты прибытия Металлоконструкций на "Строительную площадку" и оформляется Сторонами товарной накладной формы ТОРГ-12, ТТН формы 1-Т и транспортных накладных унифицированной формы.

В соответствии с п. 7.12 Договора-1 Датой поставки считается дата передачи Металлоконструкций Генеральному подрядчику в месте назначения Материалов и подписания Сторонами ТН ф. ТОРГ-12 и ТТН.

Согласно п. 8.1.9 Договора-1, Работы считаются подтвержденными Генеральным подрядчиком и подлежат оплате в соответствии с условиями Договора.

Таким образом, представленные Истцом в материалы дела акты окончательной приемки работ сами по себе не могут подтверждать факт надлежащего исполнения обязательств Истцом по Договорам в полном объеме.

Также третье лицо пояснило, что работы третьему лицу сданы не были, ввиду чего оснований для оплаты не имеется.

Доводы отзыва ответчика и возражений третьего лица признаны судом необоснованными и не состоятельными и отклонены ввиду противоречия фактическим обстоятельствам дела, представленным в дело доказательствам и неправильным применением норм материального права.

В материалы дела представлены акты окончательной приемки работ по договорам от 30.06.2019 и 05.07.2019, подписанные со стороны истца и ответчика без возражений.

Согласно п. 9.4. договоров оплата выполненных Работ по монтажу осуществляется Генеральным подрядчиком ООО "Пиццаротти И.Е." в течение 5 (пять) рабочих дней с даты выполнения всех следующих условий (последнего из условий): подписание Генеральным подрядчиком и Подрядчиком Актов о приемке выполненных работ (Форма N КС-2), Справок о стоимости выполненных работ и затрат (Форма N КС-3) за соответствующий Отчетный период/Акта приемки работ (в зависимости от того, что применимо), предоставление Подрядчиком счета, счета-фактуры и соответствующей документации (Проектной документации/Рабочей документации/Исполнительной документации) в отношении выполненных Работ. 9.4.3 принятие и оплата выполненных Работ АО "ВДНХ" по Основному договору (Приложение N 7), получение Генеральным подрядчиком ООО "Пиццаротти И.Е." платежа от АО "ВДНХ" за принятые Работы по Основному договору. В случае, если Акт о приемке выполненных работ (Форма N КС-2), Справка о стоимости выполненных работ и затрат (Форма N КС-3) содержат сведения о поставленном Подрядчиком оборудовании и материалах в целях производства Работ, оплата производится при наличии дополнительных документов: технических паспортов и сертификатов на поставленные Подрядчиком оборудование и материалы, использованные при выполнении Работ в Отчетном периоде, отчетов по входному контролю качества за отчетный период, отчетов по лабораторному и геодезическому контролю, заполненных за отчетный период, в соответствии с требованиями Применимого права, общих и специальных журналов работ, а также журнала учета выполненных работ (форма КС-6а), Оплата выполненных Работ производится только после поступления полного комплекта вышеуказанных документов Генеральному подрядчику.

Согласно п.9.5 договоров в любом случае, Генеральный подрядчик ООО "Пиццаротти И.Е." обязан оплатить работы по монтажу за соответствующий отчётный период не позднее 20 рабочих дней с даты выполнения Подрядчиком условий, предусмотренных п.п. 9.4.1, 9.4.2., 9.4.4, настоящего договора. После истечения указанного срока и отсутствия вины Подрядчика в отказе Генерального подрядчика от оплаты надлежаще выполненных н принятых Генеральным подрядчиком работ, к Генеральному подрядчику применяются положения об ответственности, предусмотренные п.15.12. настоящего договора.

В данном случае условия, предусмотренные п.9.4.3. договора не применяются.

Согласно ст. ст. 711, 720 ГК РФ заказчик обязан принять и оплатить выполненные работы в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором.

Таким образом, действующее гражданское законодательство (ст. 711 ГК РФ) связывает возникновение обязательства заказчика по оплате работ с фактом их выполнения подрядчиком и сдаче результата работ в установленном договором порядке заказчику.

Оплата выполненных работ ответчиком в полном объеме до настоящего времени не произведена. Доказательств обратного ответчиком не представлено. Сумма задолженности составляет: 14 855 672 руб. 86 коп.

Оценив и исследовав в порядке, предусмотренном статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, представленные в материалы дела доказательства, проанализировав условия договора, суд пришел к выводу о том, что работы истцом выполнены, замечания в отношении объема и качества выполненных работ не представлены, оплата работ ответчиком добровольно не произведена, поэтому требования истца о взыскании задолженности в судебном порядке являются обоснованными и подлежат удовлетворению.

Согласно п. 1 ст. 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

В соответствии с п. 9.5 и п. 15.12 договоров, ООО "СПК-Чимолаи" (Подрядчик) имеет право выставить Генеральному подрядчику неустойку в размере 0,15% цены договора за каждый день просрочки по истечении 15 дней с момента получения уведомлений о задолженности (исх. N 01-02/752 от 19.08.2019 г. (вх. N2619 от 21.08.2019 г.); исх. N 01-02/793 от 05.09.2019 (вх. N 2725 от 05.09.2019 г.).

На основании п. 9.5 и п. 15.12 договоров истец начислил ответчику неустойку за нарушение сроков оплаты выполненных работ в размере 4 095 497 руб. за период с 06.09.2019 по 10.03.2020 согласно представленного расчета.

Расчет истца неустойки по договору ответчиком не оспорен, судом первой инстанции был проверен, и правомерно признан арифметически и методологически выполненным верно. Следовательно, требование о взыскании неустойки является обоснованным.

Взыскание с ответчика неустойки, рассчитанной на сумму долга за период с 11.03.2020 года по дату фактической оплаты долга, исходя из ставки 0,15 % за каждый день просрочки, соответствует положениям пункта 65 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" и, следовательно, является правомерным.

Кроме того доводы апелляционной жалобы отклоняются в связи со следующим.

Так, между ООО "СПК-Чимолаи" (Подрядчик) и ООО "Пиццаротти И.Е." (Генеральный подрядчик) в рамках исполнения проекта "Строительства тематического парка аттракционов "Парк будущего" по адресу: г. Москва, Проспект мира, дом 119" были заключены следующие договоры (далее договоры):

Ссылка ООО "Пиццаротти И.Е." на то обстоятельство, что оплата должна быть связана с предоставлением в материалы гражданского дела товарных накладных ТОРГ-12, транспортных накладных ТН, ТТН на металлоконструкции (материалы), является не состоятельной, так как по договору строительного подряда, первичными документами, подтверждающими факт выполнения работ, являются не товарные накладные на переданные материалы, а акты выполненных работ.

В данном случае, подтверждением результата всех выполненных работ по договорам строительного подряда 1,2 Сторонами в силу п.8.6. договоров, подписаны акты окончательной приемки работ.

В соответствии с п. 9.5 и п.15.12 договоров, за невыполнение или ненадлежащее исполнение Генеральным подрядчиком (ООО "Пиццаротти И.Е.") обязательств по оплате за выполненные работы, Подрядчик (ООО "СПК-Чимолаи") имеет право выставить Генеральному подрядчику неустойку в размере 0,15% цены договора за каждый день просрочки по истечении 15 дней с момента получения уведомлений о задолженности. Уведомления о задолженности направлены ООО "СПК-Чимолаи" по договору 1: исх. N 01-02/752 от 19.08.2019 г. (вх. N2619 от 21.08.2019 г.); по договору 2: исх. N 01-02/793 от 05.09.2019 (вх. N 2725 от 05.09.2019 г.).

ООО "СПК-Чимолаи" осуществило расчет суммы договорной неустойки по состоянию на 10.03.2020 г., которая составила 4 095 497 (четыре миллиона девяносто пять тысяч четыреста девяносто семь) рублей 89 копеек.

Размер неустойки - 4 095 497 рублей 89 копеек, является обоснованным, соразмерным последствиям нарушения обязательств со стороны ООО "Пиццаротти И.Е." по оплате выполненных работ - более чем на 420 календарных дней.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что судом первой инстанции правильно определено спорное правоотношение и предмет доказывания по делу, с достаточной полнотой выяснены имеющие значение для дела обстоятельства.

Суд первой инстанции дал оценку представленным в материалы дела доказательствам в соответствии с требованиями ст. 67, 68, 71 АПК РФ.

Нарушение требований процессуального законодательства, согласно ст. 270 АПК РФ, которые могли бы повлечь принятие неправильного судебного акта, суд апелляционной инстанции не усматривает.

Руководствуясь ст.ст. 176, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 24.08.2020 по делу N А40-52890/20 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

И.А. Титова

Судьи

В.Я. Гончаров В.И. Тетюк