Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10 декабря 2020 г. N 09АП-54427/20

г. Москва

10 декабря 2020 г.

Дело N А40-95531/18

Резолютивная часть постановления объявлена 03 декабря 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 10 декабря 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Головачевой Ю.Л.,

судей Бальжинимаевой Ж.Ц., Вигдорчика Д.Г.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Овчаренко С.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ИП Захаренкова Д.Н., ВРИО финансового управляющего должника Викторовой Е.Ю. на определение Арбитражного суда города Москвы от 08.09.2020 по делу N А40-95531/18 о признании недействительными решения заочного собрания кредиторов гражданина Ферда Г.Л. от 08.06.2020, проведенного по требованию кредитора АО "Банк Инноваций и Развития" в лице ГК "АСВ" по всем вопросам повестки дня

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) Ферда Григория Львовича)

при участии в судебном заседании:

от ИП Захаренкова Д.Н.: Евстигнеев О.Ю., по дов. от 17.04.2018,

от ООО "ПСП СТРОЙМАТЕРИАЛЫ": Евстигнеев О.Ю., по дов. от 03.09.2020,

от Свистунова В.Н.: Агапова Ю.А., по дов. от 28.10.2019,

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 10.07.2018 в отношении Ферда Григория Львовича (03.10.1969 г.р., место рождения г. Москва, 111024, Москва, ул. Пруд Ключики, д. 5, кв. 10) введена процедура реструктуризации долгов гражданина. Финансовым управляющим должника утверждена Викторова Елена Юрьевна.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 26.02.2020 Ферд Григорий Львович (03.10.1969 г.р., место рождения г. Москва) признан несостоятельным (банкротом), в отношении должника введена процедура реализации имущества гражданина. Временно исполняющим обязанности финансового управляющего должника утверждена Викторова Елена Юрьевна.

02.07.2020 в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление кредитора Свистунова В.Н. о признании недействительным решения собрания кредиторов от 08.06.2020.

Определением от 08.09.2020 Арбитражный суд города Москвы удовлетворил заявление кредитора Свистунова В.Н., признал недействительным решение заочного собрания кредиторов гражданина Ферда Г.Л. от 08.06.2020, проведенного по требованию кредитора АО "Банк Инноваций и Развития" в лице ГК "АСВ" по всем вопросам повестки дня.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, ИП Захаренкова Д.Н. и ВРИО финансового управляющего должника Викторова Е.Ю. обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобами, в которых просят определение Арбитражного суда города Москвы отменить и принять новый судебный акт.

В обоснование доводов жалобы ссылаются на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, нарушение судом норм материального и процессуального права.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 23.11.2020 судебное заседание отложено на 03.12.2020 на 12.50.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 03.12.2020 произведена замена председательствующего судьи Комарова А.А. на судью Ю.Л. Головачеву в порядке ст. 18 АПК РФ.

03.12.2020 в судебном заседании апелляционного суда представитель ИП Захаренкова Д.Н. и ООО "ПСП СТРОЙМАТЕРИАЛЫ" поддержал доводы своей апелляционной жалобы.

Представитель Свистунова В.Н. по доводам жалобы возражал, просил оставить обжалуемое определение без изменений. Представил отзыв на апелляционную жалобу, который приобщен к материалам дела в порядке ст. 262 АПК РФ.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в том числе публично, посредством размещения информации на официальном сайте в сети Интернет, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Законность и обоснованность обжалуемого определения проверена апелляционным судом в соответствии со ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в порядке ст. ст. 268, 269 АПК РФ, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, оценив объяснения лиц, участвующих в деле, не находит оснований для отмены обжалуемого определения, исходя из следующего.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закона о банкротстве) и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 08.06.2020 финансовым управляющим было проведено собрание кредиторов должника в заочной форме. Собрание кредиторов было проведено по требованию кредитора АО "Банк Инновацийи Развития" лице ГК "АСВ" от 16.03.2020.

11.06.2020 в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве было опубликовано сообщение о результатах проведения собрания кредиторов (N 5092895 сообщения) с приложением протокола собрания.

Как следует из протокола, повестка заочного собрания кредиторов от 08.06.2020 включала следующие вопросы:

1. Об отмене решений, принятых собранием кредиторов 10.01.2020 г. по 1-13 вопросам повестки дня;

2. Отчет финансового управляющего о результатах проведения процедуры реструктуризации долгов Ферда Г.Л.;

3. Принятие решения об утверждении или об отказе в утверждении плана реструктуризации долгов Ферда Г.Л.

4. Принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании гражданина Ферда Г.Л. (несостоятельным) банкротом и введении процедуры реализации имущества Ферда Г.Л.;

5. Принятие решения о заключении мирового соглашения;

6. Принятие решения об определении дополнительных требований к кандидатуре арбитражного управляющего;

7. Принятие решения об определении кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий;

8. Принятие решения о выборе реестродержателя из числа реестродержателей, аккредитованных саморегулируемой организацией;

9. Образование комитета кредиторов;

10. Определение количественного состава комитета кредиторов;

11. Определение полномочий комитета кредиторов;

12. Избрание членов комитета кредиторов.

В собрании кредиторов приняли участие кредиторы:

-Индивидуальный предприниматель Захаренков Дмитрий Николаевич, размер требования 2 160 000 рублей;

-АО "Банк Инноваций и Развития" лице ГК "АСВ", размер требования 24 169 089,17 рублей.

При проведении собрания кредиторов финансовый управляющий учитывал требования всех кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, и имеющих правого голоса в процедуре реализации имущества.

Заочным собранием кредиторов от 08.06.2020 были приняты следующие решения:

1. Отменить решения, принятые собранием кредиторов 10.01.2020 г. по 1-13 вопросам повестки дня;

2. Утвердить отчет финансового управляющего о результатах проведения процедуры реструктуризации долгов гражданина Ферда Г.Л.;

3. Отказать в утверждении плана реструктуризации долгов гражданина Ферда Г.Л.;

4. Обратиться в арбитражный суд г. Москвы с ходатайством о признании гражданина Ферда Г.Л. (несостоятельным) банкротом и введении процедуры реализации имущества гражданина Ферда Г.Л.

5. Не заключать мировое соглашение.

6. Согласно ст. 20.2 Закона РФ "О несостоятельности (банкротстве)" N 127-ФЗ от 26.10.2002, иных требований не предъявлять.

7. Избрать для ведения дальнейшей процедуры банкротства арбитражного управляющего Викторову Елену Юрьевну, члена Ассоциации "Московская саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих" (125362, г. Москва, ул. Вишневая, д. 5).

8. Ведение реестра кредиторов возложить на арбитражного управляющего.

9. Возложить полномочия комитета кредиторов на собрание кредиторов.

10. Решение не принято. Поступившие от конкурсных кредиторов бюллетени для заочного голосования по 10 вопросу повестки дня признаны и.о. финансового управляющего недействительными в связи с не образованием комитета кредиторов и возложением полномочий комитета кредиторов на собрание кредиторов.

11. Решение не принято. Поступившие от конкурсных кредиторов бюллетени для заочного голосования по 11 вопросу повестки дня признаны и.о. финансового управляющего недействительными в связи с не образованием комитета кредиторов и возложением полномочий комитета кредиторов на собрание кредиторов.

12.Решение не принято. Поступившие от конкурсных кредиторов бюллетени для заочного голосования по 12 вопросу повестки дня признаны и.о. финансового управляющего недействительными в связи с не образованием комитета кредиторов и возложением полномочий комитета кредиторов на собрание кредиторов.

В обоснование заявления заявитель ссылается на нарушение порядка принятия решений, отнесенных к компетенции первого собрания кредиторов.

Удовлетворяя такое заявление и признавая недействительным решение заочного собрания кредиторов гражданина Ферда Г.Л. от 08.06.2020, проведенного по требованию кредитора АО "Банк Инноваций и Развития" в лице ГК "АСВ" по всем вопросам повестки дня, суд первой инстанции руководствовался тем, что принятие решения об отмене ранее принятого решения при участии кредиторов, которые заявили требования к должнику за пределами установленного пунктом 2 статьи 213.8 Закона о банкротстве срока и не имели права на участие в первоначальном собрании кредиторов, является злоупотреблением правом, а само решение об отмене является недействительным.

Апелляционная коллегия соглашается у выводом суда первой инстанции на основании следующего.

В проводимом в процедуре реализации имущества гражданина собрании кредиторов, в повестку которого включены вопрос об отмене решений по вопросам, относящимся к компетенции первого собрания кредиторов должника и принятым в процедуре реструктуризации, а также сами эти вопросы (пункт 12 статьи 213.8, пункт 2 статьи 12 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" -далее Закон о банкротстве), имеют право участвовать с правом голоса только конкурсные кредиторы и уполномоченный орган, требования которых были предъявлены в течение двух месяцев с даты опубликования сообщения о признании обоснованным заявления о признании гражданина банкротом и включены в реестр требований кредиторов должника. Допуск к участию с правом голоса в таком собрании кредиторов иных кредиторов и уполномоченного органа является существенным нарушением порядка проведения собрания кредиторов.

Собрание кредиторов вправе отменить ранее принятое собственное решение, если такая отмена не имеет признаков злоупотребления правом (статья 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, далее ГК РФ) и отменяемое решение не начало влиять на права и законные интересы внешних по отношению к участникам собрания кредиторов лиц (подпункт 1.1 пункта 1 статьи 8 ГК РФ).

Как установлено судом, кредиторы, принимавшие оспариваемые решения кредиторов, не могли участвовать с правом голоса ни в собрании кредиторов от 25.11.2019, ни в собрании кредиторов от 10.01.2020.

В результате проведения собрания кредиторов от 08.06.2020 они получали возможность повлиять на решения, в принятии которых они не могли принимать участие в силу требований закона, тем самым злоупотребив своими правами.

При этом, действительность решений собрания кредиторов от 10.01.2020 подтверждается также ранее принятым судебным актом по делу о банкротстве (Определение от 28.02.2020).

При проведении собрания кредиторов в процедуре реализации имущества гражданина, на котором разрешается вопрос об отмене ранее принятых решений первым собранием кредиторов, в том числе путем повторного голосования по ним, по аналогии (пункт 1 статьи 6 ГК РФ) и с учетом требований добросовестности (пункт 4 статьи 1, статья 10 ГК РФ) и справедливости к участию с правом голоса должны допускаться только кредиторы, которые имели право участвовать в первом собрании кредиторов (пункт 2 статьи 213.8 Закона о банкротстве).

В противном случае кредиторы, которые не имели право на участие в первом собрании кредиторов, получали бы возможность обхода запрета на участие в собрании с правом голоса, установленного пунктом 2 статьи 213.8 Закона о банкротстве, и осуществлять голосование на таком собрании кредиторов или создавать препятствия к его проведению, т.е. злоупотребляли бы своими правами кредиторов.

Из протокола собрания кредиторов от 08.06.2020, следует, что по первому вопросу повестки собрания было принято решение отменить решения, принятые собранием кредиторов 10.01.2020 по 1-13 вопросам повестки собрания.

Также из протокола следует и финансовым управляющим не оспаривается, что вопросы 2-12 повестки собрания кредиторов от 08.06.2020 повторяли повестку собрания кредиторов от 25.11.2019 и повестку собрания кредиторов 10.01.2020 по 3-13 вопросам.

Как следует из материалов дела о банкротстве, в третью очередь реестра требований кредиторов должника (основной долг без учета требований по неустойке) были включены требования Свистунова В.Н. (правопреемник Тимошина А.В.) в размере 16 062 397,24 рублей; требования ПАО "Банк ВТБ" в размере 183 960,06 рублей; требования АО "Банк Инноваций и Развития" в лице ГК "АСВ" в размере 1 377 764,13 рублей, как обеспеченные залогом имущества должника, и в размере 24 159 089,17 рублей; требования ИП Захаренкова в размере 2 160 000 рублей.

При этом в силу положений у АО "Банк Инноваций и Развития" в лице ГК "АСВ" в части требования в размере 24 159 089,17 руб. и у ИП Захаренкова Д.Н. ( на всю сумму требования) отсутствовало право голоса в первом собрании кредиторов, что отражено в определениях Арбитражного суда города Москвы от 27.08.2019 и10.10.2019 по делу о банкротстве.

Финансовый управляющий же предоставил возможность участвовать с правом голоса в заочном голосовании тем лицам, которые несвоевременно заявили требования к должнику в процедуре реструктуризации долгов.

В результате участия в заочном собрании от 08.06.2020 приняли кредиторы, не имевшие права голосовать на собраниях кредиторов или имевшие значительно меньшее количество голосов на этих собраниях.

С учетом совокупного размера требований лиц, имевших право голоса на заочном собрании от 08.06.2020 (17 624 121,43), кворум, необходимый для проведения собрания, подразумевал участие в собрании кредиторов с размером требований более 8 812 060,72 рублей.

Между тем, как следует из протокола заочного собрания от 08.06.2020, Свистунов В.Н. не принимал участия в заочном собрании кредиторов от 08.06.2020. Соответственно собрание кредиторов не было правомочно принимать решения по вопросам, включенным в его повестку.

Таким образом, собрание было неправомочно, так как на нём присутствовали конкурсные кредиторы, обладающие лишь 1 377 764,13 голосов, что составляет 7,82 % от общего числа голосов конкурсных кредиторов, включённых в реестр требований кредиторов, учитываемых при голосовании на собрании.

Как верно отметил суд первой инстанции, решение по 8 вопросу повестки собрания повторяет решение собрания кредиторов от 10.01.2020, т.к. в обоих случаях ведение реестра кредиторов возлагалось на управляющего. Также решение по вопросу 9 повестки собрания по сути аналогично решению собрания кредиторов от 10.01.2020, поскольку в обоих случаях не предполагается образование комитета кредиторов.

Довод ИП Захаренкова Д.Н., заявленный как в суде апелляционной инстанции, так и в суде первой инстанции о том, что заочное собрание кредиторов от 08.06.2020 подтвердило ранее принятые 25.11.2019 собранием кредиторов решения, отклоняется апелляционной коллегией, как несостоятельный.

Собрание кредиторов от 10.01.2020 приняло решения об отмене решений, принятых собранием кредиторов 25.11.2019.

При этом, определением Арбитражного суда г. Москвы от 28.02.2020 заявления финансового управляющего Викторовой Е.Ю., ИП Захаренкова Дмитрия Николаевича, ООО "ПСП Стройматериалы" о признании недействительным решения собрания кредиторов должника от 10.01.2020 оставлены без удовлетворения.

Доводы апелляционной жалобы направлены на переоценку доказательств, имеющихся в материалах дела, но не подтверждающих позицию заявителя жалобы, не опровергают выводы суда первой инстанции, а выражают несогласие с ними, что не может являться основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

При рассмотрении дела и принятии обжалуемого судебного акта судом первой инстанции были установлены все существенные для спора обстоятельства и дана надлежащая правовая оценка. Выводы основаны на всестороннем и полном исследовании доказательств по делу, нормы материального права применены правильно.

Нарушений норм процессуального права, которые могли бы явиться безусловным основанием для отмены обжалуемого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 08.09.2020 по делу N А40- 95531/18 оставить без изменения, а апелляционные жалобы ИП Захаренкова Д.Н., ВРИО финансового управляющего должника Викторовой Е.Ю. - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия.

Председательствующий судья

Ю.Л. Головачева

Судьи

Ж.Ц. Бальжинимаева Д.Г. Вигдорчик