Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 18 декабря 2020 г. N 13АП-32525/20 по делу N А56-61678/2020

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Северо-Западного округа от 1 апреля 2021 г. N Ф07-2142/21 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Санкт-Петербург

18 декабря 2020 г.

Дело N А56-61678/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 15 декабря 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 декабря 2020 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего С.В. Изотовой,

судей С..М. Кротова, М.А. Ракчеевой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания И.Ю. Рудько,

рассмотрев в судебном заседании при участии:

от ООО "Рассвет" представителя Коняхиной Г.В. (доверенность от 21.09.2020),

от конкурсного управляющего ООО "ТД Интерторг" представителя Антоновича А.В. (доверенность от 29.07.2020),

от ООО "Щукин двор" представитель не явился,

от ООО "Гудвин" представителя Ткаченко С.В. (доверенность от 10.09.2020),

от АО "Содружество" представитель не явился,

от ООО "НордЭнерджи" представитель не явился,

от ИП Макарчука В.А. представитель не явился,

от ООО "Дар" представитель не явился,

апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ТД Интерторг" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 26 октября 2020 по делу N А56-61678/2020 (судья Устинкина О.Е.), принятое по иску:

общества с ограниченной ответственностью "Рассвет" (188300, Ленинградская обл., Гатчинский район, Гатчина, ул. Киргетова, д. 6А, пом. 47; ОГРН 1114705004149, ИНН 4705053954)

к обществу с ограниченной ответственностью "ТД Интерторг" (187026, Ленинградская обл., Тосненский район, город Никольское, ул. Комсомольская, д. 14, пом. 6; ОГРН 1047844001040, ИНН 7842005813).

третьи лица:

общество с ограниченной ответственностью "Щукин двор" (Санкт-Петербург, ул. Садовая, д. 28_30, к. 40, пом. 40-Н, офис 1; ОГРН 1047855091900, ИНН 7840305339),

акционерное общество "Содружество" (199155, Санкт-Петербург, ул. Железноводская, д. 68, лит. Б, пом. 162; ОГРН 1077847448436, ИНН 7801440863),

общество с ограниченной ответственностью "Гудвин" (188650, Ленинградская обл., Всеволожский р-н, Сертолово, ул. Центральная, д. 8, к. 3; ОГРН 1034700568737, ИНН 4703059319),

общество с ограниченной ответственностью "НордЭнерджи" (194064, Санкт-Петербург, ул. Обручевых, д. 5А, лит. А, пом. 4.1; ОГРН 1117847122645, ИНН 7814496711),

индивидуальный предприниматель Макарчук Валерий Адамович (Санкт-Петербург),

общество с ограниченной ответственностью "Дар" (196653, Санкт-Петербург, Колпино, пр. Ленина, д. 18/12; ОГРН 1027808761090, ИНН 7817003918)

о взыскании задолженности, неустойки,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Рассвет" (далее - истец, ООО "Рассвет") обратилось в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью "ТД Интерторг" (далее - ответчик, Общество) о взыскании 6 858 085 руб. задолженности по договору аренды от 22.06.2012 N 14 за период 01.01.2020 по 31.05.2020, неустойки в размере 0,5 % в день от просроченной суммы, рассчитываемой с 01.02.2020 по день фактического исполнения обязательства, 2 873 333 руб. 33 коп. задолженности по договору аренды от 01.03.2015 N 65/15 за период 01.01.2020 по 01.06.2020, неустойки в размере 1/300 ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации в день от просроченной суммы, рассчитываемой с 06.02.2020 по день фактического исполнения обязательства, 3 079 199 руб. 92 коп. задолженности по договору аренды от 19.09.2016 за период 01.01.2020 по 31.01.2020, неустойки в размере 0,1 % в день от просроченной суммы, рассчитываемой с 01.02.2020 по день фактического исполнения обязательства, 15 123 240 руб. задолженности по договору аренды от 24.04.2018 за период с 01.01.2020 по 15.06.2020, неустойки в размере 0,1 % в день от просроченной суммы, рассчитываемой с 01.02.2020 по день фактического исполнения обязательства, 24 668 877 руб. 18 коп. задолженности по договору субаренды нежилых помещений от 01.06.2016 за период с 01.01.2020 по 23.06.2020, неустойки в размере 0,1 % от суммы задолженности за каждый день просрочки, рассчитываемой с 01.02.2020 по день фактического исполнения обязательства, 8 940 752 руб. 92 коп. задолженности по договору субаренды нежилого помещения от 01.08.2008 за период с 01.01.2020 по 15.06.2020, неустойки за просрочку оплаты арендной платы, начисленной на сумму задолженности в размере 0,1 % за каждый день просрочки с 01.02.2020 по день фактического исполнения обязательства.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью "Щукин двор" (далее - ООО "Щукин двор"), общество с ограниченной ответственностью "Гудвин" (далее - ООО "Гудвин"), акционерное общество "Содружество" (далее - АО "Содружество"), общество с ограниченной ответственностью "НордЭнерджи" (далее - ООО "НордЭнерджи"), индивидуальный предприниматель Макарчук Валерий Адамович, общество с ограниченной ответственностью "Дар" (далее - ООО "Дар").

Решением от 26.10.2020 с Общества в пользу ООО "Рассвет" взысканы 6 858 085 руб. задолженности по договору аренды от 22.06.2012 N 14, 1 000 000 руб. неустойки по состоянию на 01.10.2020, а также неустойка по ставке 0,5 % от суммы долга за каждый день просрочки с 02.10.2020 по день фактического исполнения обязательства; 2 873 333 руб. 33 коп. задолженности по договору аренды от 01.03.2015 N 65/15, 78 819 руб. неустойки по состоянию на 01.10.2020, а также неустойка по ставке 1/300 ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от суммы долга за каждый день просрочки с 02.10.2020 по день фактического исполнения обязательства; 3 079 199 руб. 92 коп. задолженности по договору аренды нежилого помещения от 19.09.2016 за период с 01.01.2020 по 31.01.2020, 751 276 руб. неустойки по состоянию на 01.10.2020, неустойка по ставке 0,1 % от суммы долга за каждый день просрочки с 02.10.2020 по день фактического исполнения обязательства, 24 668 877 руб. 18 коп. задолженности по договору субаренды нежилых помещений от 01.06.2016 за период с 01.01.2020 по 23.06.2020, 4 262 740 руб. неустойки, неустойка по ставке 0,1 % от суммы долга за каждый день просрочки с 02.10.2020 по день фактического исполнения обязательства; 8 940 752 руб. 95 коп. задолженности по договору субаренды нежилого помещения от 01.08.2008 за период с 01.01.2020 по 15.06.2020, 1 582 696 руб. неустойки, неустойка по ставке 0,1 % от суммы долга за каждый день просрочки с 02.10.2020 по день фактического исполнения обязательства, 200 000 руб. расходов по уплате государственной пошлины.

Не согласившись с указанным решением, Общество в лице конкурсного управляющего Безруких С.Б. обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, принять новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы ее податель указывает, что суд первой инстанции неправильно квалифицировал требование о взыскании арендной платы за январь 2020 года в качестве текущего, обязательства должны быть рассчитаны судом по календарным датам на периоды до и после возбуждения дела о банкротстве, суд не удовлетворил ходатайство ответчика об уменьшении неустойки.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО "Щукин двор" просит решение в части взыскания 6 883 707 руб. задолженности по арендной плате по договору аренды от 22.06.2012 и неустойки, начисленной на указанную сумму задолженности, оставить без изменения, в остальной части решение вопроса оставляет на усмотрение суда, указывает, что расчетным периодом является календарный месяц, ежемесячный платеж не подлежит разделу на части в целях включения требования в реестр, ответчик не доказал несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательства.

В отзыве на апелляционную жалобу АО "Содружество" указывает на отсутствие правовых оснований для отмены обжалуемого решения; ответчик, зная о предстоящем банкротстве, намеренно перестал исполнять свои обязательства.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО "Гудвин" также просит в удовлетворении апелляционной жалобы отказать, указывает, что задолженность, возникшая за январь 2020 года, является текущей, пени рассчитаны в соответствии с условиями договора.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО "Дар" просит обжалуемое решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, указывает, что требования истца основаны на договоре аренды и соглашении об уступке прав требования, суд применил статью 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, в связи с чем доводы подателя жалобы об отказе судом в ее применении несостоятельны.

ООО "Рассвет" просит также оставить решение без изменения, полагает довод ответчика об отнесении задолженности за период с 01.01.2020 по 26.01.2020 к реестровой не основанным на положениях закона и противоречащим сложившейся судебной практике, ответчик не доказал явную несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательства.

В отзыве на апелляционную жалобу Макарчук В.А. просит оставить решение суда без изменения, указывает, что период исполнения денежного обязательства составляет календарный месяц, судом первой инстанции правильно применены разъяснения, содержащиеся в пункте 2 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 63 "О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве", ответчик не представил доказательства явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства, продолжает извлекать преимущества из своего незаконного поведения.

В судебном заседании представитель ответчика апелляционную жалобу поддержал, представители ООО "Рассвет" и ООО "Гудвин" против удовлетворения апелляционной жалобы возражали по мотивам, изложенным в отзывах.

Исследовав материалы дела, заслушав объяснения представителей ООО "Рассвет", конкурсного управляющего Общества и ООО "Гудвин", суд апелляционной инстанции установил следующее.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 22.06.2012 между ООО "Щукин двор" (арендодатель) и Обществом (арендатор) заключен договор N 14, согласно которому арендодатель сдает арендатору в аренду (владение и пользование) торговые площади и подсобные помещения площадью 900 кв. м в нежилом помещении с кадастровым номером 78:8433А:0:6:1, расположенном по адресу: Санкт-Петербург, пр. Ветеранов, д. 55, лит. А, для использования их в целях организации торговли продовольственными и промышленными товарами.

В соответствии с пунктом 3.1 договора за переданное в аренду помещение арендатор уплачивает арендодателю арендную плату в размере 978 061 руб., НДС не облагается, ежемесячно, за пользование помещением в 2012 году, 1 075 867 руб., НДС не облагается, ежемесячно, начиная с 01.01.2013.

В силу пункта 3.2 договора арендная плата должна поступать на счет, указанный в договоре, или на иной счет, указанный арендодателем, ежемесячно не позднее первого числа текущего месяца за текущий месяц вперед; арендная плата исчисляется с даты передачи помещения, установленной актом приема-передачи; первый платеж производится не позднее трех банковских дней после указания арендодателем счета для перечисления платежей.

Пунктом 3.3 договора предусмотрено право арендодателя не чаще одного раза в год в одностороннем порядке изменить размер арендной платы с предупреждением арендатора не позднее, чем за два месяца до такого изменения, но не ранее 01.01.2014.

Пунктом 3.4 договора предусмотрена обязанность арендатора в течение десяти календарных дней с момента подписания сторонами акта приема-передачи помещения перечислить арендодателю денежные средства в обеспечение выполнения своих обязательств по договору в размере 659 995 руб., из которых арендодатель вправе производить удержания для компенсации своих потерь; на это средства арендодатель вправе во всякое время обратить взыскание при возникновении имущественных претензий к арендатору из-за нарушения последним своих обязанностей по договору.

Указанные в настоящем пункте денежные средства за вычетом взысканий, если таковые имели место, засчитываются при расчете с арендатором в качестве оплаты арендной платы за последний месяц аренды.

За нарушение арендатором обязанности по внесению платежей в сроки, установленные договором, предусмотрена ответственность в виде неустойки в размере 0,5 % в день от просроченной суммы за каждый день просрочки.

Объект передан по акту от 01.08.2012.

Дополнительным соглашением от 22.06.2012 уточнен предмет договора, предусмотрено, что в аренду передана часть нежилого помещения 1Н (торговые площади и подсобные помещения) площадью 990 кв. м помещения площадью 2 069 кв. м с кадастровым номером 78:8433А:0:6:1, расположенного по адресу: Санкт-Петербург, пр. Ветеранов, д. 55, лит. А.

Дополнительным соглашением от 13.11.2014 срок действия договора продлен до 31.07.2020. Указанное соглашение зарегистрировано Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Санкт-Петербургу 03.04.2015.

Дополнительным соглашением от 03.08.2015, зарегистрированным Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Санкт-Петербургу 12.04.2016, уточнен предмет договора, предусмотрено, что в аренду передано нежилое помещение 1-Н площадью 994,8 кв. м с кадастровым номером 78:15:0843301:4748, расположенное по адресу: Санкт-Петербург, пр. Ветеранов, д. 55, лит. А.

Дополнительным соглашением от 17.10.2017, зарегистрированным Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Санкт-Петербургу 03.11.2017, с 01.01.2018 увеличен размер арендной платы до 1 344 723 руб. в месяц, НДС не облагается.

Дополнительным соглашением от 30.10.2018 арендная плата с 01.01.2019 установлена в размере 1 371 617 руб. в месяц, НДС не облагается.

Соглашением от 18.02.2020 договор расторгнут с 18.02.2020, объект возвращен по акту от 01.06.2020.

01.03.2015 между ООО "Гудвин" (арендодатель) и обществом с ограниченной ответственностью "Нордик-Нева" (арендатор) подписан договор аренды N 65/15, в соответствии с которым арендодатель обязуется предоставить арендатору за плату во временное владение и пользование часть здания торгово-бытового комплекса, расположенного по адресу: Ленинградская обл., Сертолово, ул. Центральная, д. 8, корп. 3, а именно помещение N 1 с кадастровым номером 47:08:0104007:749, в составе помещений N 10, 11, 12, 13, 14, 15 общей площадью 91,9 кв. м, находящихся в подвале, помещений N 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9 площадью 437,9 кв. м, находящихся на первом этаже, для использования в сфере торговли и услуг, в том числе под магазин (универсам) оптовой и розничной торговли продовольственными (в том числе табачными изделиями и алкогольной продукцией) и непродовольственными товарами широкого ассортимента, а также сопутствующих деятельности магазина целях, в том числе складских, производственных и административных, сроком на пять лет с момента регистрации договора.

В соответствии с пунктом 2.1 договора плата за аренду помещения составляет 700 000 руб. в месяц, НДС не облагается; в связи с проведением арендатором ремонтных работ в помещении арендная плата в течение первых двух месяцев аренды составляет 350 000 руб. в месяц.

Согласно пункту 2.2 договора оплата аренды производится арендатором ежемесячно не позднее пятого числа месяца, следующего за оплачиваемым.

В соответствии с пунктом 2.3 договора арендодатель вправе по окончании третьего года аренды изменить не более чем на 5 % размер арендной платы в бесспорном, одностороннем порядке не чаще одного раза в год.

Пунктом 2.4 договора предусмотрена обязанность арендатора в течение пяти банковских дней с момента подписания договора внести арендодателю страховой депозит в размере 1 000 000 руб. для обеспечения исполнения обязательств арендатора по договору; страховой депозит идет в счет оплаты последнего месяца аренды, при этом остаток депозита подлежит возврату арендатору в течение трех рабочих дней после окончания аренды, а арендодатель вправе уменьшить размер возвращаемого депозита на сумму задолженности арендатора перед арендодателем по договору аренды (с учетом задолженности по аренде, пеней, штрафов и прочих выплат, предусмотренных договором аренды).

В силу пункта 5.1 договора арендатор в случае нарушения своих обязательств в соответствии с пунктами 2.1, 2.2 договора выплачивает арендодателю пени в размере 1/300 ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от суммы арендной платы за месяц за каждый день просрочки.

Объект передан по акту от 11.03.2015.

На основании соглашения от 16.03.2018 права и обязанности арендатора переданы Обществу.

На основании пункта 7 указанного соглашения Общество обязалось в течение трех рабочих дней с даты государственной регистрации соглашения перечислить на расчетный счет арендодателя страховой депозит в размере 1 000 000 руб., НДС не облагается; по окончании срока действия договора сумма страхового депозита засчитывается арендодателем и арендатором в счет полной оплаты арендной платы за последний месяц аренды по договору.

Объект передан Обществу по акту от 04.04.2018.

14.05.2020 стороны расторгли договор с 14.05.2020

Объект возвращен по акту приема-передачи 01.06.2020.

19.09.2016 между закрытым акционерным обществом "Содружество", прежнее наименование АО "Содружество", (арендодатель) и Обществом (арендатор) заключен договор аренды части помещения 2Н на первом этаже (371,5 кв. м), четвертом этаже (192 кв. м) и мезонине-надстройке (131,6 кв. м) с кадастровым номером 78:06:0220603:3820, части помещения 1Н с кадастровым номером 78:06:022603:3821, части помещения 8Н с кадастровым номером 78:06:0220603:3822 общей арендуемой площадью 1 450,6 кв. м, расположенных по адресу: Санкт-Петербург, Железноводская ул., д. 68, лит. Б, для использования под магазин (универсам) оптовой и розничной торговли продовольственными товарами, алкогольной продукцией и сопутствующими деятельности продовольственного магазина непродовольственными товарами широкого ассортимента, а также в сопутствующих деятельности магазина складских, производственных и административных целях, сроком на 10 лет.

Согласно пункту 4.1 договора арендатор обязуется в течение срока аренды выплачивать арендодателю за пользование нежилыми помещениями, указанными в пункте 1.1 договора, арендную плату, которая состоит из основной части и переменной части арендной платы.

Общая стоимость основной части арендной платы за помещение оставляет 1 125 000 руб. в месяц в течение первых четырех месяцев аренды (пункт 4.2.1 договора), 4 500 000 руб. в месяц, начиная с пятого месяца аренды, НДС не облагается (пункт 4.2.2 договора).

В случае, если последний месяц аренды не полный, арендная плата рассчитывается исходя из числа дней фактического пользования помещением в таком месяце, в указанном случае арендодатель обязуется вернуть излишне полученные денежные средства в течение трех календарных дней с момента получения письменного требования арендатора (пункт 4.4 договора).

В соответствии с пунктом 4.6 договора основная часть арендной платы уплачивается до семнадцатого числа оплачиваемого месяца путем перечисления соответствующей денежной суммы на корреспондентский счет банка арендодателя, указанный в договоре.

Пунктом 4.9 договора предусмотрено право арендодателя изменить размер основной части арендной платы в одностороннем порядке, начиная со второго года аренды, но не чаще одного раза в год, и не более чем на 5 % от существующего на момент такого изменения размера основной части арендной платы.

В соответствии с пунктом 4.11 договора арендатор в срок не позднее десяти дней с момента подписания сторонами акта приема-передачи помещения уплачивает на расчетный счет арендодателя, указанный в договоре, авансовый платеж в размере 4 500 000 руб., который засчитывается сторонами в счет полной оплаты основной части арендной платы за последний месяц аренды; стороны установили, что размер основной части арендной платы за последний месяц аренды остается неизменным на протяжении всего срока действия договора, несмотря на изменение размера основной части арендной платы, установленной в пункте 4.9 договора.

Пунктом 5.1 договора установлена ответственность арендатора за нарушение сроков внесения арендной платы в размере 0,1 % от просроченной суммы за каждый день просрочки.

Объект передан по акту от 28.09.2016.

На основании дополнительного соглашения от 19.09.2016 стороны изменили размер арендной платы и порядок ее внесения, предусмотрели, что в течение первых четырех месяцев аренды арендная плата составляет 2 000 000 руб., с пятого месяца по четырнадцатый месяц аренды - 4 000 000 руб. в месяц, с пятнадцатого месяца аренды - 4 500 000 руб. в месяц, НДС не облагается.

Согласно пункту 4.11 договора в редакции названного соглашения арендатор уплачивает на расчетный счет арендодателя авансовый платеж в размере 48 000 000 руб., который засчитывается в счет полной оплаты основной части арендной платы за первые четырнадцать месяцев аренды, 4 500 000 руб., которые засчитываются сторонами в счет полной оплаты основной части арендной платы за последний месяц аренды; выплата авансового платежа производится арендатором в следующем порядке: 26 250 000 руб. - в течение пяти дней с момента подписания договора, 26 250 000 руб. - в течение десяти дней с момента подписания договора.

Дополнительным соглашением от 20.09.2016 стороны дополнили договор обязанностью арендодателя до 09.11.2016 подготовить и передать арендатору по акту приема-передачи дополнительное помещение площадью 180 кв. м, являющееся частью здания, указанного в пункте 1.1 договора, непосредственно прилегающее к помещению 2Н на первом этаже, оборудовать территорию организации загрузки магазина арендатора и обеспечить беспрепятственный доступ на нее сотрудникам арендатора и его контрагентам, а также свободный проезд и разгрузку грузовых транспортных средств арендатора.

Дополнительным соглашением от 30.11.2016 изменен порядок расчета переменной арендной платы и ее уплаты.

Дополнительным соглашением от 12.12.2016 изменен предмет договора, предусмотрено, что в аренду переданы часть помещения 2Н на первом этаже (371,5 кв. м), четвертом этаже (192 кв. м) и мезонине-надстройке (131,6 кв. м) с кадастровым номером 78:06:0220603:3820, части помещения 1Н (660,4 кв. м) с кадастровым номером 78:06:022603:3821, части помещения 8Н (95,1 кв. м) с кадастровым номером 78:06:0220603:3822 общей арендуемой площадью 1 450,6 кв. м, расположенных по адресу: Санкт-Петербург, Железноводская ул., д. 68, лит. Б, а также складское помещение на первом этаже арендуемой площадью 189 кв. м с кадастровым номером 78:06:0220603:3832, расположенное по адресу: Санкт-Петербург, Железноводская ул., д. 68, лит. БА, без увеличения общего размера основной части арендной платы.

Указанное дополнительное соглашение зарегистрировано Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Санкт-Петербургу 03.04.2017.

Дополнительное помещение передано по акту от 12.12.2016.

Соглашением от 31.12.2019 договор аренды расторгнут с 31.12.2019, 31.12.2019 сторонами подписан акт приема-передачи (возврата) части помещения 2Н на первом этаже (371,5 кв. м), четвертом этаже (192 кв. м) и мезонине-надстройке (131,6 кв. м) с кадастровым номером 78:06:0220603:3820, части помещения 1Н с кадастровым номером 78:06:022603:3821, части помещения 8Н с кадастровым номером 78:06:0220603:3822 общей арендуемой площадью 1 450,6 кв. м, расположенных по адресу: Санкт-Петербург, Железноводская ул., д. 68, лит. Б.

Между тем согласно актам фиксации фактического нахождения арендатора в помещении от 20.02.2020, 21.02.2020, 22.02.2020, 23.02.2020 помещение арендатором фактически не освобождено.

Согласно акту от 25.02.2020, подписанному, в том числе, представителем ответчика, все материальные ценности (товар) Обществом из помещения вывезены, зафиксировано наличие оборудования арендатора.

24.04.2018 между ООО НордЭнерджи" (арендодатель) и Обществом (арендатор) подписан договор аренды объекта недвижимости, согласно которому арендодатель обязался предоставить за плату, а арендатор - принять во временное владение и пользование нежилое здание общей площадью 4 582,8 кв. м с кадастровым номером 47:29:0101001:672, расположенное по адресу: Ленинградская обл., Лужский муниципальный район, Лужское городское поселение, г. Луга, Ленинградское шоссе, д. 2/1, для использования под магазин (универсам) оптовой и розничной торговли продовольственными товарами, алкогольной продукцией и сопутствующими деятельности продовольственного магазина непродовольственными товарами широкого ассортимента, а также в сопутствующих деятельности магазина складских, производственных и административных целях.

Срок действия договора определен в течение десяти лет с даты его государственной регистрации (пункт 2.1 договора).

Порядок расчетов по договору определен разделом 4 договора, установлено, что арендная плата складывается из основной части арендной платы и переменной части арендной платы (пункт 4.1 договора); основная часть ежемесячной арендной платы определяется как процент от товарооборота арендатора и устанавливается в размере 8 % от товарооборота арендатора, включая НДС, в арендуемом помещении в отчетном месяце, но не ниже чем минимальная фиксированная величина основной арендной платы в размере 2 749 680 руб., в том числе НДС, из расчета 600 руб., в том числе НДС, за 1 кв. м помещения в месяц; в случае, если процент от товарооборота (в т. ч. НДС) арендатора по итогу месяца составит меньше чем минимальная фиксированная величина основной части арендной платы (в т. ч. НДС), установленная для оплачиваемого периода, то уплате подлежит минимальная фиксированная величина основной части арендной платы.

Под товарооборотом стороны понимают общую сумму всех продаж арендатора в помещении, как за наличные деньги, так и посредством электронных методов оплаты (включая банковские и кредитные карты), зафиксированную контрольно-кассовыми машинами арендатора за отчетный период за вычетом денежных средств, которые были возвращены по удовлетворенным претензиям потребителей в соответствии с нормами законодательства о защите прав потребителей за отчетный период; в товарооборот включается подлежащая уплате арендатором сумма налога на добавленную стоимость (пункт 4.2 договора).

Согласно пункту 4.6 договора минимальная фиксированная величина основной части арендной платы уплачивается до пятнадцатого числа оплачиваемого месяца путем перечисления соответствующей денежной суммы на корреспондентский счет банка арендодателя, указанный в договоре; в срок до десятого числа, следующего за оплачиваемым, арендатор предоставляет арендодателю отчет о величине товарооборота в отчетном месяце; в случае превышения процента от товарооборота (в т. ч НДС) над размером минимальной фиксированной величины основной части арендной платы (в т. ч НДС) по данным отчета о товарообороте арендатора в оплачиваемом месяце, арендатор обязуется доплатить соответствующую разницу до пятнадцатого числа месяца, следующего за оплачиваемым, путем перечисления соответствующей денежной суммы на банковский счет арендодателя, указанный в договоре.

Пунктом 4.10 договора предусмотрено право арендодателя в одностороннем порядке изменить размер минимальной фиксированной величины основной части арендной платы, начиная со второго года аренды, но не чаще одного раза в год и не более чем на 7 % от существующего на момент такого изменения размера минимальной фиксированной величины основной части арендной платы.

Пунктом 5.1 договора предусмотрено, что в случае нарушения арендатором сроков внесения арендной платы на срок до 30 дней арендодатель вправе начислить и предъявить к оплате пени в размере 0,1 % от просроченной суммы за каждый день просрочки; в случае нарушения арендатором сроков внесения арендной платы на срок свыше 30 дней арендодатель вправе начислить и предъявить к оплате пени в размере 0,5 % от просроченной суммы за каждый день просрочки.

Договор расторгнут соглашением сторон от 31.12.2019 с 31.12.2019, объект возвращен арендодателю по акту от 15.06.2020.

01.06.2016 между индивидуальным предпринимателем Макарчуком В.А. (арендатор) и Обществом (субарендатор) заключен договор субаренды нежилых помещений, в соответствии с которым арендатор предоставляет за плату, а субарендатор принимает во временное владение и пользование нежилые помещения N 3-32, 35-42, 44-47, 49, 51-64 общей площадью 2 347,7 кв. м с кадастровым номером 78:6110:0:11, расположенные по адресу: Санкт-Петербург, пр. Наставников, д. 38, лит. А, для использования под магазин (универсам) по оптовой и розничной торговле продовольственными товарами, за исключением ограниченных в обороте и запрещенных к продаже законодательством Российской Федерации, а также сопутствующими деятельности магазина непродовольственными товарами, а также в складских, производственных и административных целях.

Согласно пункту 3.1 договора арендная плата состоит из двух частей, постоянной и переменной; ежемесячный размер постоянной части арендной платы за пользование объектом составляет 3 880 127 руб. 48 коп. в месяц, НДС не облагается; оплата постоянной части арендной платы производится путем перечисления денежных средств на расчетный счет арендатора в следующем порядке: до 10-го числа текущего месяца - 1 293 375 руб. 83 коп., до 20-го числа текущего месяца - 1 293 375 руб. 83 коп., до 30-го числа текущего месяца - 1 293 375 руб. 82 коп.; если месяц пользования объектом не полный, то арендная плата рассчитывается исходя из числа дней фактического пользования объектом в таком месяце.

В силу пункта 3.3 договора размер постоянной части месячной арендной платы, начиная со второго года аренды, может быть изменен по инициативе арендатора, но не чаще одного раза в год и не более чем на 5 %; изменение размера постоянной части месячной арендной платы производится после направления арендатором субарендатору соответствующего уведомления и оформляется дополнительным соглашением к договору.

В случае нарушения субарендатором пунктов 3.1, 3.2 договора начисляются пени в размере 0,1 % от простроченной суммы за каждый день просрочки (пункт 4.2 договора).

Объект передан по акту от 01.06.2016.

Дополнительным соглашением от 01.06.2016 изменен порядок исчисления и уплаты переменной части арендной платы.

Дополнительным соглашением от 11.10.2016 в связи с проведением кадастрового учета и получением нового кадастрового паспорта изменен предмет договора аренды, предусмотрено, что в аренду переданы нежилые помещения 4-Н (3 1-15), 1-Н (N 31-80, 84-92) на первом этаже общей площадью 2 552,7 кв. м, расположенные в строении с кадастровым номером 78:11:0006110:3015 по адресу: Санкт-Петербург, пр. Наставников, д. 38, лит. А.

Дополнительным соглашением от 09.01.2017 с 01.01.2017 изменен размер постоянной части арендной платы, ежемесячный размер постоянной части арендной платы составляет 4 074 133 руб. 86 коп в месяц, НДС не облагается; оплата постоянной части арендной платы производится путем перечисления денежных средств на расчетный счет арендатора: до 10-го числа текущего месяца - 1 358 044 руб. 62 коп., до 20-го числа текущего месяца - 1 358 044 руб. 62 коп., до 30-го числа текущего месяца - 1 358 044 руб. 62 коп.

Дополнительным соглашением от 26.04.2019 с 01.10.2019 постоянная часть арендной платы установлена в размере 4 277 840 руб. в месяц, НДС не облагается, подлежит перечислению в следующем порядке: до 10-го числа текущего месяца - 1 425 946 руб. 66 коп., до 20-го числа текущего месяца - 1 425 946 руб. 66 коп., до 30-го числа текущего месяца - 1 425 946 руб. 68 коп.

Договор расторгнут соглашением сторон от 26.12.2019 с 31.12.2019.

Объект возвращен по акту от 23.06.2020.

01.08.2008 между ООО "Дар" (арендатор) и Обществом (субарендатор) заключен договор субаренды нежилого помещения, в соответствии с которым арендатор обязуется предоставить за плату, а субарендатор - принять во временное владение и пользование объект нежилого фонда - часть нежилого помещения арендуемой площадью 1 198, 4 кв. м помещения 10 Н с кадастровым номером 78:17112Б:1:1:4, расположенного по адресу: Санкт-Петербург, Колпино, ул. Веры Слуцкой, д. 89, лит. А.

Согласно пункту 4.1 договора арендная плата за пользование помещением состоит из двух частей: постоянной и переменной; ежемесячный размер постоянной части арендной платы за пользование помещением составляет с 01.08.2008 по 31.07.2009 - 834 967 руб. 50 коп., НДС не облагается, с 01.08.2009 по 31.07.2010 - 1 061 961 руб., НДС не облагается, с 01.08.2010 по 31.07.2011 - 1 136 298 руб. 27 коп., НДС не облагается, с 01.08.2011 по 31.07.2012 - 1 215 839 руб. 15 коп., НДС не облагается, 01.08.2012 по 31.07.2013 - 1 300 947 руб. 89 коп.

Оплата постоянной части арендной платы производится не позднее 15 числа каждого текущего месяца.

В случае просрочки субарендатором сроков оплаты согласно пункту 4.1 договора он уплачивает арендатору по его требованию пени в размере 0,1 % с просроченной суммы за каждый день просрочки (пункт 5.2 договора).

Объект передан по акту от 01.08.2008.

Дополнительным соглашением от 01.08.2011 внесены изменения в предмет договора.

Дополнительным соглашением от 06.05.2013 срок действия договора установлен до 31.07.2018, определен ежемесячный размер постоянной части арендной платы за пользование помещением за период с 01.08.2013 по 31.07.2018.

Дополнительным соглашением от 01.08.2016 изменен размер арендной платы, определено, что с 01.11.2016 новый размер постоянной части арендной платы составляет 1 625 591 руб. 45 коп. в месяц, НДС не облагается.

Дополнительным соглашением от 27.12.2017 срок действия договора продлен до 31.07.2025.

Дополнительным соглашением от 01.09.2019 стороны согласовали, что в связи с проведением работ по ремонту крыши силами субарендатора, но за счет арендатора, на период с 01.09.2019 по 31.12.2019 размер постоянной части арендной платы составляет 1 051 841 руб. 45 коп. в месяц.

Соглашением от 04.06.2020 стороны расторгли договор с 04.06.2020, объект возвращен по акту от 15.06.2020.

По договору от 02.06.2020 ООО "Гудвин" (цедент) уступило ООО "Рассвет" (цессионарий) право требования к Обществу об оплате арендной платы за период с 01.01.2020 по 01.06.2020 в сумме 2 873 333 руб. 33 коп. по договору аренды от 01.03.2015 N 65/15 (пункт 2.1.1 договора), а также требование об уплате пеней в соответствии с пунктом 5.1 договора за просрочку оплаты арендной платы, указанной в пункте 2.1.1 договора в размере 1/300 ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от суммы арендной платы за месяц за каждый день просрочки, рассчитываемой с 06.02.2020 по дату фактического исполнения обязательства по оплате арендных платежей.

Требования к Обществу переходят к цессионарию с даты подписания договора, с этого же момента цессионарий становится новым кредитором Общества.

Уведомление об уступке права (требования) направлено Обществу 02.06.2020.

По договору от 02.06.2020 ООО "Щукин двор" (цедент) уступило ООО "Рассвет" требование к Обществу об оплате арендной платы по договору аренды от 22.06.2012 N 14 за период с 01.01.2020 по 31.05.2020 в размере 6 883 707 руб., а также неустойки за просрочку уплаты арендной платы за указанный период в размере 0,5 % в день от просроченной суммы, рассчитываемой с 10.01.2020 по дату фактического исполнения обязательства.

Согласно пункту 2.4 договора требования к Обществу переходят к цессионарию с даты подписания договора.

Уведомление об уступке права (требования) направлено Обществу 02.06.2020.

По договору от 08.06.2020 АО "Содружество"" (цедент) уступило ООО "Рассвет" требование к Обществу об оплате арендной платы по договору аренды от 19.09.2016 за период с 01.01.2020 по 31.01.2020 в размере 3 079 199 руб. 92 коп., а также неустойки за просрочку уплаты арендной платы за указанный период в размере 0,1 % в день от просроченной суммы, рассчитываемой с 18.01.2020 по дату фактического исполнения обязательства.

Согласно пункту 2.4 договора требования к Обществу переходят к цессионарию с даты подписания договора.

Уведомление об уступке права (требования) направлено Обществу 08.06.2020.

По договору от 17.06.2020 ООО "НордЭнерджи" (цедент) уступило ООО "Рассвет" требование к Обществу об оплате арендной платы по договору аренды от 24.04.2018 за период с 01.01.2020 по 15.06.2020 в размере 15 123 240 руб., а также неустойки за просрочку уплаты арендной платы за указанный период в размере 0,1 % в день от просроченной суммы, рассчитываемой с 15.01.2020 по дату фактического исполнения обязательства.

Согласно пункту 2.3 договора требования к Обществу переходят к цессионарию с даты подписания договора.

Уведомление об уступке права (требования) направлено Обществу 17.06.2020.

По договору от 25.06.2020 Макарчук В.А. (цедент) уступил ООО "Рассвет" требование к Обществу об оплате арендной платы по договору аренды от 01.06.2016 за период с 01.01.2020 по 23.06.2020 в размере 24 668 877 руб. 18 коп., а также неустойки за просрочку уплаты арендной платы за указанный период в размере 0,1 % в день от просроченной суммы, рассчитываемой с 11.01.2020 по дату фактического исполнения обязательства.

Согласно пункту 2.3 договора требования к Обществу переходят к цессионарию с даты подписания договора.

Уведомление об уступке права (требования) направлено Обществу 25.06.2020.

По договору от 17.06.2020 ООО "Дар" (цедент) уступило ООО "Рассвет" требование к Обществу об оплате арендной платы по договору аренды от 01.08.2008 за период с 01.01.2020 по 15.06.2020, а также неустойки за просрочку уплаты арендной платы за указанный период в размере 0,1 % в день от просроченной суммы, рассчитываемой с 16.01.2020 по дату фактического исполнения обязательства.

Согласно пункту 2.3 договора требования к Обществу переходят к цессионарию с даты подписания договора.

Уведомление об уступке права (требования) направлено Обществу 17.06.2020.

В связи с наличием указанной задолженности, ООО "Рассвет" 17.06.2020 и 26.06.2020 вручило Обществу претензии от 17.06.2020 N 23, 26.06.2020 N 26, а впоследствии обратилось в суд с настоящем иском.

Суд первой инстанции исковые требования удовлетворил, частично снизил размер неустойки.

Проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального права и соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции установил следующее.

В соответствии со статьями 309 и 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом; односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Не оспаривая решение суда по праву и размеру, податель жалобы вместе с тем считает, что требование о взыскании арендной платы за январь 2020 года до даты возбуждения дела о банкротстве Общества не относится к текущим и подлежит рассмотрению в деле о банкротстве.

В соответствии с пунктом 1 статьи 5 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) в целях названного Федерального закона под текущими платежами понимаются денежные обязательства, требования о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и обязательные платежи, возникшие после даты принятия заявления о признании должника банкротом, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 63 "О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве", судам при применении данной нормы необходимо учитывать, что в силу статьи 2 Закона о банкротстве под денежным обязательством для целей этого Закона понимается обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовой сделке и (или) иному основанию, предусмотренному Гражданским кодексом Российской Федерации (далее - ГК РФ), бюджетным законодательством Российской Федерации (в связи с предоставлением бюджетного кредита юридическому лицу, выдачей государственной или муниципальной гарантии и т.п.).

Таким образом, в качестве текущего платежа может быть квалифицировано только то обязательство, которое предполагает использование денег в качестве средства платежа, средства погашения денежного долга.

В силу абзаца второго пункта 1 статьи 5 Закона о банкротстве возникшие после возбуждения производства по делу о банкротстве требования кредиторов об оплате поставленных товаров, оказанных услуг и выполненных работ являются текущими.

По смыслу этой нормы текущими являются любые требования об оплате товаров, работ и услуг, поставленных, выполненных и оказанных после возбуждения дела о банкротстве, в том числе во исполнение договоров, заключенных до даты принятия заявления о признании должника банкротом.

В договорных обязательствах, предусматривающих периодическое внесение должником платы за пользование имуществом (договоры аренды, лизинга (за исключением выкупного)), длящееся оказание услуг (договоры хранения, оказания коммунальных услуг и услуг связи, договоры на ведение реестра ценных бумаг и т.д.), а также снабжение через присоединенную сеть электрической или тепловой энергией, газом, нефтью и нефтепродуктами, водой, другими товарами (за фактически принятое количество товара в соответствии с данными учета), текущими являются требования об оплате за те периоды времени, которые истекли после возбуждения дела о банкротстве.

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 27.01.2020 по делу N А56-370/2020 принято заявление о признании Общества несостоятельным (банкротом) и возбуждено дело о банкротстве.

Таким образом, поскольку дело о банкротстве возбуждено 27.01.2020, расчетным периодом по условиям договоров аренды является календарный месяц, текущими являются требования об оплате пользования недвижимым имуществом за январь 2020 года и последующие периоды, которые истекли после возбуждения дела о банкротстве.

Требование об оплате пользования за январь 2020 года, вопреки доводам апелляционной жалобы, относится к текущим платежам, так как является требованием за период времени, который истек после возбуждения дела о банкротстве.

Как разъяснено в пункте 11 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 63 "О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве" при решении вопроса о квалификации в качестве текущих платежей требований о применении мер ответственности за нарушение обязательств (возмещении убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства, взыскании неустойки, процентов за неправомерное пользование чужими денежными средствами) судам необходимо принимать во внимание следующее.

Требования о применении мер ответственности за нарушение денежных обязательств, относящихся к текущим платежам, следуют судьбе указанных обязательств.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции обоснованно не усмотрел оснований для оставления искового заявления без рассмотрения в части взыскания арендной платы за январь 2020 года (с 01.01.2020 по 26.01.2020) и неустойки, начисленной на указанную сумму задолженности.

При рассмотрении дела судом первой инстанции ответчиком также было заявление о снижении неустойки.

Суд первой инстанции посчитал явно несоразмерной неустойку, начисленную на основании договора от 22.06.2012 N 14, снизил размер неустойки по указанному договору до 1 000 000 руб., по иным договорам посчитал неустойку соразмерной допущенным нарушениям.

Согласно пункту 69 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" (далее - Постановление N 7) подлежащая уплате неустойка, установленная законом или договором, в случае ее явной несоразмерности последствиям нарушения обязательства, может быть уменьшена в судебном порядке (пункт 1 статьи 333 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 71 Постановления N 7 если должником является коммерческая организация, индивидуальный предприниматель, а равно некоммерческая организация при осуществлении ею приносящей доход деятельности, снижение неустойки судом допускается только по обоснованному заявлению такого должника, которое может быть сделано в любой форме (пункт 1 статьи 2, пункт 1 статьи 6, пункт 1 статьи 333 ГК РФ).

Из пункта 77 Постановления N 7 следует, что снижение размера договорной неустойки, подлежащей уплате коммерческой организацией, индивидуальным предпринимателем, а равно некоммерческой организацией, нарушившей обязательство при осуществлении ею приносящей доход деятельности, допускается в исключительных случаях, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства и может повлечь получение кредитором необоснованной выгоды.

В пункте 73 Постановления N 7 разъяснено, что доводы ответчика о невозможности исполнения обязательства вследствие тяжелого финансового положения, отсутствия бюджетного финансирования, неисполнения обязательств контрагентами, выполнения ответчиком социально значимых функций сами по себе не могут служить основанием для снижения неустойки и являются несостоятельными. Бремя доказывания несоразмерности неустойки и необоснованности выгоды кредитора возлагается на ответчика.

Поскольку ответчик в нарушение требований части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представил доказательства явной несоразмерности суммы неустойки последствиям нарушения обязательства, основанного на договорах от 01.03.2015 N 65/15, 19.09.2016, 24.04.2018, 01.06.2016, 01.08.2008, при заключении договора действовал добровольно и, следовательно, должен был предвидеть соответствующие неблагоприятные последствия несвоевременного исполнения своих обязательств, суд первой инстанции правомерно не нашел оснований для уменьшения заявленной суммы неустойки по мотиву ее явной несоразмерности последствиям нарушения этим обязательствам.

В части удовлетворения заявления об уменьшении неустойки по договору от 22.06.2012 N 14 решение не обжалуется.

В соответствии с частью 5 статьи 170 АПК РФ, согласно которой резолютивная часть решения должна содержать выводы об удовлетворении или отказе в удовлетворении полностью или в части каждого из заявленных требований, указание на распределение между сторонами судебных расходов, срок и порядок обжалования решения, суд первой инстанции, частично удовлетворив требование в части взыскания неустойки, между тем в резолютивной части решения не указал на отказ в иске в оставшейся части.

Руководствуясь статьями 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 26.10.2020 по делу N А56-61678/2020 изменить, дополнив резолютивную часть решения абзацем следующего содержания.

В остальной части в иске отказать.

В остальной части решение от 26.10.2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ТД Интерторг" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

С.В. Изотова

Судьи

С.М. Кротов М.А. Ракчеева