Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 декабря 2020 г. N 09АП-67574/20 по делу N А40-112330/2020

23 декабря 2020 г.

дело N А40-112330/20

Резолютивная часть постановления объявлена 23 декабря 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 декабря 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Кузнецовой Е.Е.

Судей Порывкина П.А., Бодровой Е.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Кучерук А.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Истца

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 07.10.2020 г. (резолютивная часть от 30.09.2020 г.) по делу N А40-112330/20

по иску ООО "СТРОЙЖИЛПРОМ" (ОГРН 1127746314893) к ОПФР по Г. Москве и Московской области (ОГРН 1027703026075)

третье лицо: Московское УФАС России о признании,

при участии в судебном заседании:

от истца: Чаиркин Н.Н. по доверенности от 10.12.2020,

от ответчика: Чечельницкая Е.А. по доверенности от 05.11.2020,

от третьего лица: не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

ООО "СТРОЙЖИЛПРОМ" (далее - истец) предъявило ОПФР по Г. Москве и Московской области (далее - ответчик) иск о признании незаконным и отмене решения N БУ-22/16545 от 18.06.2020 об одностороннем отказе от исполнения государственного контракта от 30.04.2020 г. N 02731000006200000180001.

Решением Арбитражного суда г. Москвы, объявленным в порядке ч. 2 ст. 176 АПК РФ 30.09.2020 г., изготовленным в полном объеме 07.10.2020 г. отказано в удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

Не согласившись с решением, Истец подал апелляционную жалобу.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции Истец требования и доводы своей жалобы поддержал, Ответчик по ним возражал, неявившееся третье лицо уведомлено о времени и месте рассмотрения дела посредством размещения соответствующих сведений на официальном сайте суда в сети Интернет (т. 13 л.д. 114).

Суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции, полагает его подлежащим оставлению без изменения.

Установлено, что 30 апреля 2020 года по результатам проведения аукциона в электронной форме в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - законодательство о контрактной системе) между истцом и ответчиком заключен государственный контракт N 0273100000620000018001 (далее - контракт), предметом которого является выполнение работ по капитальному ремонту административного здания по адресу: Московская область, г. Химки, ул. Панфилова, д. 7 (Протокол подведения итогов электронного аукциона N 15 -эа/и от 10.04.2020).

Работы подлежат выполнению в соответствии с Техническим заданием (приложение N 2 к контракту), Сводкой затрат (приложение N 1 к контракту), Графиком производства работ (приложение N 3 к контракту), Ведомостью объемов конструктивных решений (элементов) и комплексов (видов) работ (приложение N 8 к контракту), проектом сметы (приложение N 9 к контракту), проектно-сметной документацией (далее ПСД).

Согласно п. 5.2., 5.3 контракта, срок выполнения работ составляет 26 (Двадцать шесть) месяцев с даты заключения контракта, дата начала работ: следующий день после даты заключения контракта.

Выполнению работ на объекте предшествует этап согласования образцов материалов и оборудования в соответствии с требованиями пункта 6.2.1 контракта, а именно: в срок не позднее 5 (пяти) рабочих дней с даты заключения контракта Генподрядчик в обязательном порядке, в полном объеме, представляет для согласования Заказчиком образцы материалов/оборудования, на предмет проверки соответствия техническим характеристикам и требованиям, установленным Заказчиком в Проектно-сметной документации (приложение N 1 к Техническому заданию). Предоставление образцов материалов/оборудования на согласование фиксируется Актом предоставления образцов материалов/оборудования (по образцу - приложение N 6 к контракту). Акт предоставления образцов материалов/оборудования с указанием конкретных характеристик образцов материалов/оборудования направляется Заказчику в электронном виде на адрес электронной почты ul250@pfrmo.ru, а также в письменной форме. Заказчик приступает к согласованию образцов материалов/оборудования после их предоставления Генподрядчиком в полном объеме. Заказчик направляет Генподрядчику Уведомление о согласовании образцов материалов/оборудования (по образцу - приложение N 7 к контракту) в течение 3 (трех) рабочих дней с момента предоставления образцов материалов/оборудования по всем позициям, указанным в Уведомлении о согласовании образцов материалов/оборудования.

В Уведомлении о согласовании образцов материалов/оборудования Заказчик отражается соответствие/несоответствие представленных образцов материалов/оборудования Проектно-сметной документации. В случае, если образцы материалов/оборудования не соответствуют ПСД, то новые образцы материалов/оборудования должны быть представлены в срок, указанный в Акте.

В соответствии с абз. 8 п. 6.2.1, п. 6.1.2 контракта, Генподрядчик не вправе приступать к выполнению работ на Объекте в случае отсутствия Уведомления о согласовании образцов материалов/оборудования без замечаний Заказчика (по образцу приложения N 7 к контракту). Акт приема-передачи объекта под ремонт подписывается сторонами в течение 5 (пяти) рабочих дней с даты получения Генподрядчиком Уведомления о согласовании образцов материалов/оборудования без замечаний Заказчика в соответствии с п. 6.2.1. контракта, после чего Генподрядчик приступает к фактическому выполнению работ по ремонту Объекта.

ООО "СТРОЙЖИЛПРОМ" представило ответчику физические образцы материалов, документацию и сертификаты на оборудование, содержащие достаточные характеристики для сравнения их на соответствие проектной документации, что подтверждается Актом представления образцов материалов/оборудования от 25.05.2020 с отметкой Заказчика о принятии, Актом предоставления образцов материалов/оборудования от 11.06.2020 с отметками Заказчика о принятии, сопроводительным письмом от 25.05.2020 N 16 с отметкой Заказчика, сопроводительным письмом от 26.05.2020 N 17 с отметкой Заказчика, сопроводительным письмом от 11.06.20 N 21 с отметкой Заказчика, сопроводительным письмом от 23.06.2020 N 22 с отметкой Заказчика, сопроводительным письмом от 26.06.20 N 18 с отметкой Заказчика, сводным актом по представленным образцам от 26.06.2020.

Несмотря на это, в установленный пунктом 6.2.1 контрактом трехдневный срок Заказчик не представил ответчику Уведомление о согласовании образцов материалов/оборудования ни с замечаниями, ни без них, тем самым затягивая переход к фактическому выполнению работ на Объекте.

22 июня 2020 года истец получил по почте решение ГУ - Отделение Пенсионного фонда РФ по г. Москве и Московской области N БУ-22/16545 от 18.06.2020 об одностороннем отказе от исполнения государственного контракта N02731000006200000180001 от 30 апреля 2020 года, основание для отказа от контракта - "по состоянию на 18 июня 2020 года Генподрядчик своевременно не приступил к фактическому выполнению работ 1 этапа". С указанным решением истец не согласен, считает его незаконным и необоснованным по следующим основаниям:

Представленные доказательства подтверждают, что истец приступил к выполнению обязательств по контракту, в том числе к согласованию образцов материалов/оборудования в соответствии с требованиями п. 6.2.1 контракта. Не представление ответчиком Уведомления о согласовании материалов/оборудования является препятствием к фактическому началу выполнения строительно-монтажных работ на объекте.

В то же время, ни контракт, ни приложения к нему, в том числе аукционная документация, не содержат сведения о конкретных датах выполнения каждого из этапов работ (промежуточных сроков). График производства работ (приложение N 3 к контракту) содержит сведения о том, что общий объем работ разделяется на 26 этапов и определяет сметную стоимость каждого этапа, а также коды видов расходов по бюджетной классификации РФ (КВР) для определения источников финансирования отдельных этапов и видов работ, однако конкретные даты каждого из этапов работ не установлены. Контракт, а также приложения к нему, определяют только начальный и конечный срок выполнения обязательств по контракту.

При таких обстоятельствах истец полагает решение об одностороннем отказе от исполнения контракта незаконным, поскольку довод ответчика о нарушении ООО "СТРОЙЖИЛПРОМ" срока выполнения работ 1 ого этапа на Объекте является необоснованным и не соответствует условиям заключенного сторонами контракта (контракт не содержит промежуточных сроков выполнения этапов работ).

Также прошу обратить внимание на то, что истец предпринимал попытки к представлению полного комплекта необходимой документации для возможности согласования образцов материалов/оборудования и началу фактического выполнения работ на Объекте, сообщал о готовности приступить к выполнению работ, в том числе демонтажным работам, не требующим согласования материалов, оборудования, то есть добросовестно исполнял свои обязательства.

Сразу же после заключения Контракта ООО "СТРОЙЖИЛПРОМ" предприняло попытки связаться с Заказчиком с инициативой проведения совместной встречи для продуктивного обсуждения деталей его исполнения, а также в целях незамедлительного начала исполнения своих обязательств по Контракту, что подтверждается электронным письмом, направленным по официальному адресу Заказчика (приложение N 19 к иску). Ответа на указанное письмо не последовало, все попытки связаться с представителями ГУ - Отделением ПФР по г. Москве и Московской области по официальным реквизитам, а именно посредством электронной почты и телефонных звонков успехом не увенчались.

06 мая 2020 в адрес ООО "СТРОЙЖИЛПРОМ" поступило электронное письмо от представителя Заказчика о приостановлении работ по контракту по 11 мая 2020 года включительно в связи с введением режима повышенной готовности для государственных органов на территории Московской области в соответствии с Постановлением губернатора Московской области N 214-ПГ от 28.04.2020 (приложение N20).

12 мая 2020 года в адрес ООО "СТРОЙЖИЛПРОМ" поступило информационное письмо от ответчика о необходимости исполнения Контракта с учетом положений Постановления Губернатора Московской области от 11.05.2020 N 229-Г и о возобновлении работы по контракту не ранее 18.05.2020 (приложение N 21).

Возражения по срокам начала исполнения обязательств по контракту (представления образцов и документации о характеристиках материалов, оборудования) Заказчик не заявлял (ООО "СТРОЙЖИЛПРОМ" просило назначить дату и время встречи представителей для передачи образцов, документации на согласование и решение рабочих организационных моментов, со своей стороны Заказчик приостановил исполнение контракта со ссылкой на Постановление губернатора Московской области N 214-ПГ от 28.04.2020, N229-Г от 11.05.2020).

18 мая 2020 года состоялось рабочее совещание с участием представителей Заказчика и Генподрядчика, на котором представителями Заказчика был разъяснён подробный порядок процедуры представления Генподрядчиком образцов материалов/оборудования и последующего согласования вышеуказанных образцов Заказчиком. В числе прочего, было разъяснено, что крупногабаритное и дорогостоящее оборудование, подлежащее монтажу в соответствии с условиями контракта, согласовывается на основании представляемой Генподрядчиком документации от производителя с указанием необходимых для анализа на соответствие проектносметной документации технических характеристик и параметров, поскольку фактическая закупка оборудования будет осуществляться после согласования соответствующих моделей оборудования Заказчиком и проверки его параметров на соответствие требованиям проектно-сметной документации.

Во исполнение требований контракта истец представил образцы материалов/оборудования, а также необходимую документация по всем позициям, предусмотренным Актом представления образцов материалов/оборудования (приложение N 6 к контракту). Однако, до настоящего момента, в нарушение условий контракта, Заказчик не приступил к процедуре согласования материалов/оборудования, о чем напрямую указано в письмах, поступивших в наш адрес, а именно: N 12/16559 от 18.06.2020, N 12/17591 от 30.06.2020, Уведомление о согласовании образцов материалов/оборудования в соответствии с требованиями п. 6.2.1 не представил (приложения N 22, N 27 к иску).

В устной форме каждый раз представитель Заказчика предъявлял все новые и новые требования к представляемой для согласования документации и образцам материалов/оборудования (то достаточно представления документации на дорогостоящее оборудование с указанием параметров и технических характеристик, то необходимо привезти в офис и передать Заказчику физические образцы каждой позиции оборудования для согласования соответствующей модели, что является абсурдом, поскольку закупка всего оборудования для целей представления в виде образцов ни сметой, ни условиями договора не предусмотрена, т.к. по тем или иным видам моделей оборудования от Заказчика может поступить отказ в согласовании и потребуется их замена). Довод о невозможности оценить соответствие характеристик оборудования требованиям проектно-сметной документации без предоставления самого образца дорогостоящего оборудования содержится в письме ответчика исх. N 12/17815 от 02.07.2020 (приложение N 29 к иску), однако в мае 2020 года документация с указанием технических характеристик и параметров оборудования Заказчика вполне устраивала. Также поставщики размещают на своем сайте сертификаты на продаваемые материалы, однако, по мнению Заказчика, "сертификаты, распечатанные с сайта поставщика в сети Интернет, не могут рассматриваться в качестве документов в соответствии с условиями контракта" (письмо исх. N 12/16559 от 18.06.2020 - приложение N 22 к иску).

В отношении отдельных видов строительных материалов, оборудования предусмотрены требования о сертификации (сертификаты качества, сертификаты соответствия, гигиенические сертификаты, пожарные), которые находятся в свободном доступе на сайте производителей/продавцов. В соответствии с п. 6.2.3. контракта Генподрядчик обязан представить копии указанных документов. Какие-либо требования о недопустимости представления копий документов посредством распечатки с сайта производителя/продавца или же требования о необходимости заверения распечатанных копий производителем/продавцом в условиях контракта не содержатся.

В своих письмах ГУ - Отделение ПФР по г. Москве и Московской области ссылается на непредставление Генподрядчиком образцов по 81 позиции из 653, предусмотренных приложением N 6 к контракту.

В связи с тем, что по данным ООО "СТРОЙЖИЛПРОМ" на согласование были представлены образцы и документация по всем позициям материалов и оборудования, представленных на согласование, истцом была предпринята попытка проведения сверки представленной документации и образцов, подготовлен сводный акт, из которого следует какого числа и в каком составе представлена документация по каждой из 653 позиций.

В принятии Сводного акта Заказчиком было отказано в офисе 23 июня 2020 года, в связи с чем соответствующий Сводный акт был направлен по электронной почте Заказчику 26 июня 2020 года.

На неоднократные просьбы разъяснить по каким именно позициям Заказчик полагает представленные образцы и документацию не полными - Заказчик не давал конкретного ответа, просто неоднократно указывал, что образцы материалов/оборудования не представлены по 81 позиции, без указания конкретного перечня, что свидетельствует о недобросовестном поведении и отсутствии намерения урегулирования сложившегося недопонимания.

Предусмотренный пунктом 11.2 контракта досудебный претензионный порядок урегулирования спора истцом соблюден.

Отказ ГУ Отделение ПФР по г. Москве и Московской области отменить свое решение N БУ-22/16545 от 18.06.2020 об одностороннем отказе от исполнения государственного контракта от 30 апреля 2020 года N 02731000006200000180001, оформленный письмом исх. N 12/17815 от 02.07.2020 года, а также само решение ответчика от 18 июня 2020 года об одностороннем отказе от исполнения контракта явились основанием для обращения в суд с настоящим исковым заявлением.

Суд первой инстанции пришел к выводу о необоснованности исковых требований.

Суд апелляционной инстанции поддерживает выводы суда первой инстанции.

Судом установлено, что 30.04.2020 г. между Государственным учреждением - Отделением Пенсионного фонда Российской Федерации по г. Москве и Московской области (далее - Отделение, Заказчик) и ООО "Стройжилпром"" (далее - Генподрядчик) заключен государственный контракт N 02731000006200000180001 "На выполнение работ по капитальному ремонту административного здания" (далее - Контракт).

В соответствии с п.6.2.1. Контракта в срок не позднее 5 (Пяти) рабочих дней с даты заключения настоящего Контракта, Генподрядчик в обязательном порядке, в полном объеме, представляет для согласования Заказчиком образцы материалов/оборудования (Приложение N 6 к настоящему Контракту), на предмет проверки соответствия техническим характеристикам и требованиям, установленным Заказчиком в Проектно-сметной документации (далее - ПСД) (Приложение N 1 к Техническому заданию).

Согласно абзацу 2 пункта 1 ст.708 Гражданского кодекса РФ если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

Срок предоставления образцов материалов на согласование в полном объеме нарушен и, исходя из действий и писем Истца, не понятно когда будет исполнен.

В соответствии с ч.9. ст. 95 Федерального закона от 05 апреля 2013 г. N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон) Заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом(приложение N 2 к отзыву).

В соответствии с пунктом 2 ст.715 Гражданского кодекса РФ если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

По состоянию на дату принятия Заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения Контракта (18.06.2020) недобросовестные действия Генподрядчика по своевременному предоставлению образцов материалов/оборудования в сроки указанные в Контракте и отвечающие требованиям, установленным Заказчиком в Проектно-сметной документации (далее - ПСД) (Приложение N 1 к Техническому заданию) привели к тому, что спустя месяц Заказчик даже не смог приступить к процедуре согласования образцов материалов, а выполнение непосредственно подрядных работ по контракту откладывалось на неопределенный срок.

Согласно п. 7.1. Контракта Приемка результатов выполненных работ осуществляется поэтапно, по результатам каждого месяца, в соответствии с Графиком производства работ (Приложение N 3 к Контракту).

Согласно п.5.3. Контракта дата начала работ: следующий день после даты заключения настоящего Контракта.

Таким образом, через месяц после заключения Контракта Заказчик рассчитывал приступить к приемке работ хотя бы в объеме первого этапа. Поэтапное выполнение работ также указано в сведениях о государственном контракте, размещенном в ЕИС в реестре контрактов.

В связи с систематическими недобросовестными действиями Истца Ответчик был лишен того, на что рассчитывал и принял 18.06.2020 решение об одностороннем отказе от Контракта на основании п. 2 ст.715 Гражданского кодекса РФ, п. 12.2 Контракта.

По существу обстоятельств, изложенных Истцом в исковом заявлении. В соответствии с ч.3 ст.66 Федерального закона от 05 апреля 2013 г. N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон) подавая заявку на участие в электронном аукционе ООО "Стройжилпром" согласился выполнять работы на условиях, предусмотренных документацией об электронном аукционе и не подлежащих изменению по результатам проведения электронного аукциона (приложение N 2 к отзыву).

В соответствии со статьей 309 Гражданского кодекса Российской Федерации (приложение N 2 к отзыву) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными предъявляемыми требованиями.

Предоставление образцов материалов/оборудования на согласование фиксируется Актом предоставления образцов материалов/оборудования (по образцу - Приложение N 6 к настоящему Контракту). Акт предоставления образцов материалов/оборудования (по образцу - Приложение N 6 к настоящему Контракту) с указанием конкретных характеристик образцов материалов/оборудования (столбцы: Nп/п; наименование материала(оборудования); производитель; марка, модель, товарный знак (при наличии); технические, качественные, функциональные и эксплуатационные характеристики предоставляемого образца материала (оборудования); сертификаты соответствия, технические паспорта и др.) заполняются Генподрядчиком) направляется

Заказчику в электронном виде на адрес электронной почты ul250@pfirmo.ru, а также в письменной форме. Заказчик приступает к согласованию образцов материалов/оборудования после их предоставления Генподрядчиком в полном объеме.

В соответствии с п.6.2.3. Контракта Генподрядчик обязан иметь сертификаты соответствия, технические паспорта и другие предусмотренные законодательством Российской Федерации, строительными нормами и правилами документы, на все используемые для работ материалы/оборудование, удостоверяющие происхождение, качество (технические характеристики), срок годности. Копии данных документов навсе используемые для работ материалы/оборудование, должны быть представлены Генподрядчиком Заказчику в течение 3 (Трех) рабочих дней с даты заключения Контракта.

Таким образом, образцы материалов/ оборудования в полном объеме должны были быть представлены Генподрядчиком на согласование не позднее 13 мая 2020 г., а документация в соответствии с п. п.6.2.3. Контракта не позднее 8 мая 2020 г.

Как отмечает сам Истец в исковом заявлении, что возражений по срокам начала исполнения обязательств по Контракту (представления образцов и документации о характеристиках материалов, оборудования) Заказчик не заявлял.

06.05.2020 (в первый рабочий день после заключения Контракта) письмом N б/н Отделение сообщило Подрядчику о приостановке работ до 11 мая 2020 г. включительно в связи с действием Постановления Губернатора Московской области N 214-ПГ от 28.04.2020 г. (о мерах по предотвращению новой короновирусной инфекции (COVID-19) на территории Московской области).

12.05.2020 Отделение письмом N б/н (приложение N 5 к отзыву) указало адрес и время для предоставления образцов материалов и оборудования. Таким образом, с учетом Постановления губернатора Московской области от 11.05.2020 N 229-ПГ Генподрядчик при условии добросовестного предоставления образцов материалов/оборудования, отвечающих условиям заключенного Контракта (Проектно - сметной документации), с 18.05.2020 мог приступить к непосредственному выполнению работ, т.к. данное постановление ограничивало выполнение непосредственно строительных работ, но не мешало Истцу предоставлять Ответчику образцы материалов и оборудования на согласование (Приложение N 2). Генподрядчик в своем письме от 23 июня 2020 г. исх. N 16 (приложение N 6 к отзыву) указал, что был на готовность выполнить обязательства по предоставлению для согласования Заказчиком образцов материалов/образцов в соответствии с требованиями п.6.2.1 Контракта в период до 11 мая. Но даже по состоянию на 03.07.2020 г.(дата вступления в силу решение Заказчика об одностороннем отказе от N БУ-22/6137 от 18.06.2020 г.) не исполнил данного обязательства.

Письмом N 19-И от 18 мая 2020 г. (приложение N 7 к отзыву)Подрядчик уведомил заказчика о том, что образцы материалов и оборудования будут предоставлены Заказчику для согласования, с нарушением срока, только 20.05.2020 и 21.05.2020 г. и это при условии, что контракт был заключен 30.04.2020 г.

Истец в исковом заявлении указывает на якобы проведенное рабочее совещание 18.05.2020, на котором был разъяснен порядок предоставления образцов. Однако данное заявление не состоятельно, т.к. истцом не прикладываются протоколы с данного совещания с фиксированием иного порядка, чем в контракте, предоставления образцов материалов и оборудования.

В нарушение условий Контракта образцы материалов частично переданы на согласование Заказчику по Акту предоставления образцов материалов/оборудования 21 мая 2020 г.

Актом предоставления образцов материалов/оборудования от 25 мая 2020 г. Подрядчиком дополнительно на согласование переданы образцы, но опять не в полном объеме.

Письмом N 12/15543 от 08.06.2020 г. Заказчик уведомил Подрядчика о том, что по состоянию на 08.06.2020 г. образцы в соответствии с п.6.2.1. Контракта, так и не предоставлены в полном объеме.

Актом предоставления образцов материалов/оборудования от 11 июня 2020 г. Подрядчиком частично переданы на согласование образцы, но опять не в полном объеме.

Письмом от 18.06.2020 г. N 12/16559 Заказчик в очередной раз уведомил Подрядчика о том, что образцы материалов/оборудования в соответствии с условиями контракта в полном объеме не переданы. Кроме того, заказчик сообщил Подрядчику, что переданные письмами N 16 от 25.05.2020 г., N 19 от 26 мая 2020 г., N 21 от 11 июня 2020 г. распечатки с сайтов не могут рассматриваться Заказчиком, как предоставление документов в соответствии с условиями контракта.

По состоянию на 18.06.2020 г. образцы материалов/оборудования в полном объеме, а также документация в нарушение условий Контракта не переданы. Недобросовестные действия Генподрядчика по своевременному предоставлению образцов материалов/оборудования в сроки указанные в Контракте и отвечающие требованиям, установленным Заказчиком в Проектно-сметной документации (далее - ПСД) (Приложение N 1 к Техническому заданию) привели к тому, что спустя месяц Заказчик даже не смог приступить к процедуре согласования образцов материалов, а выполнение непосредственно подрядных работ по контракту откладывалось на неопределенный срок.

Согласно п. 7.1. Контракта приемка результатов выполненных работ осуществляется поэтапно, по результатам каждого месяца, в соответствии с Графиком производства работ (Приложение N 3 к Контракту).

Согласно п.5.3. Контракта дата начала работ: следующий день после даты заключения настоящего Контракта.

Таким образом, через месяц после заключения Контракта Заказчик рассчитывал приступить к приемке работ хотя бы в объеме первого этапа.

В соответствии с ч.9. ст. 95 Закона Заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

Учитывая, что по состоянию на 18.06.2020, спустя 49 календарных дней после заключения Контракта Генподрядчик не приступил к фактическому выполнению объема работ 1 этапа, а также учитывая, что в нарушение условий п.6.2.1. Контракта Генподрядчиком не представлены образцы материалов/оборудования в полном объеме, соответствующие характеристикам и требованиям, установленным Заказчиком в проектно - сметной документации, руководствуясь ч.9 ст. 95 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон), в соответствии с п. 12.2 Контракта, ч.2 ст. 715 Гражданского Кодекса РФ, Отделение приняло решение об одностороннем отказе от исполнения контракта N БУ-22/6137.

Письмом N 12/17591 от 30.06.2020 Заказчик очередной раз уведомил Подрядчика о том, что образцы материалов/оборудования в соответствии с Приложением N 6 к Контракту в полном объеме не представлены.

Письмом от 30.06.2020 г. N БУ-22/17610 Заказчик в ответ на письмо N 16 от 23.06.2020 г. сообщил Подрядчику об отсутствии оснований для отмены решения Заказчика N БУ-22/16545 от 18.06.2020 г. об одностороннем отказе от исполнения Контракта.

Подобного рода действия свидетельствуют о нежелании Истца исполнять принятые на себя обязательства. Истец не проявил ту степень заботливости и осмотрительности, которая требуется для исполнения Контракта и не предпринял все действия для его надлежащего исполнения, в связи, с чем Контракт расторгнут Ответчиком в одностороннем порядке.

Письмом от 02.07.2020 N 12/17815 Заказчик подробно разъяснил Подрядчику причины отказа от исполнения контракта.

03.07.2020 г. Контракт считается расторгнутым.

Письма ООО "Стройжилпром" N 23,24 от 30.06.2020 г. содержат заведомо не достоверную информацию о факте предоставления всех образцов материалов/оборудования. Данное обстоятельство подтверждается актами предоставления образцов материалов/ оборудования от 21.05.2020, 25.05.2020 г., 11.06.2020 г.

В соответствии с условиями Контракта (п.6.2.1 Контракта), предоставление образцов материалов/оборудования на согласование фиксируется Актом предоставления образцов материалов/оборудования с указанием конкретных характеристик образцов материалов/оборудования.

Позиции материалов/оборудования, переданные Отделению, в вышеперечисленных актах отмечены в соответствующей графе "Образец представлен". Соответственно в случае отсутствия факта предоставления образца, несмотря на указание его в акте, в графе "Образец представлен" ставится прочерк. Поскольку данный Акт заполняется в присутствии Генподрядчика и подписывается двумя сторонами, Генподрядчик не может не знать по каким позициям им были не представлены образцы материалов/оборудования на согласование.

Соответственно, Генподрядчику на дату подписания Актов приема передачи образцов материалов/оборудования известны по каким позициям им были представлены образцы, а по каким нет.

Кроме того Истец в исковом заявлении указывает, что представитель Заказчика предъявлял новые требования к представляемой для согласования документации и образцам материал ов/оборудования (то достаточно представления документации на дорогостоящее оборудование с указанием параметров и технических характеристик, то необходимо привезти в офис и передать Заказчику физические образцы каждой позиции оборудования для согласования соответствующей модели по мнению Истца это является абсурдом, поскольку закупка всего оборудования для целей предоставления виде образцов условиями Контракта не предусмотрена). Данные заявления являются ложными и не доказанными.

Предоставление образцов материалов/оборудования (п.6.2.1 Контракта), а также документации в соответствии с п.6.2.3 Контракта является обязанностью Генподрядчика о которой ему было известно на этапе подачи заявки и в дальнейшем при заключении Контракта (ч.1 ст.34 Закона). Кроме того это оборудование будет в дальнейшем использоваться для выполнения работ и оно предусмотрено ПСД.

Истец, противоречит самому себе в своих заявлениях, то он утверждает, что представил физически все образцы, а в заявлении указывает, что это экономически не выгодно и он не собирался приобретать материал/оборудование для предоставления его в качестве образцов во исполнение условий Контракта.

Представленные ООО "Стройжилпром" письмом 26.06.2020 N 18 сертификаты без предоставления паспортов на материалы/оборудования и самих образцов материалов/оборудования, не дает Заказчику возможность провести оценку насоответствие требованиям ПСД, т.к. сертификаты не содержат конкретных технических характеристик.

ООО "Стройжилпром" в качестве доказательств предоставления Заказчику образцов материалов ссылается на письма N N 16 от 25.05.2020, 19 от 26.05.2020, 21 от 11.06.2020, 22 от 29.06.2020.

На самом деле данными письмами направлялись лишь документы к материалам, о чем свидетельствует текст письма. Причем данные документы являлись распечатками с сайтов, о чем Заказчик уведомил ООО "Стройжилпром" письмом от 18.06.2020 12/16559 (приложение 12 к отзыву) и еще раз уведомил о необходимости предоставления образцов материалов по недостающим 81 позициям.

Истец указывает, что поставщики размещают на своем сайте сертификаты на продаваемые материалы, однако, по мнению Заказчика, "сертификаты, распечатанные с сайта поставщика в сети интернет, не могут рассматриваться в качестве документов соответствии с условиями Контракта". Когда сам Истец представил именно распечатки, что противоречит п.6.2.3 Контракта и не является документом предусмотренным законодательством Российской Федерации, строительными нормами и правилами удостоверяющим происхождение, качество (технические характеристики), срок годности.

28 июня 2020 г. по электронной почте, ООО "Стройжилпром" направил Отделению якобы Сводный акт предоставления образцов материалов/оборудования. Данный документ не является достоверным, т.к. он составлен ООО "Стройжилпром" единолично без участия второй стороны (отсутствует подпись представителя Заказчика) и полностью фальсифицирует данные актов от 21.05.202, 25.05.2020,11.06.2020 г. В данном акте ООО "Стройжилпром" осуществлен подлог понятий: "предоставление образцов материала/оборудования" и "предоставление документов". Например в п. 1-143 двухстороннего акта от 25.05.2020 г. в разделе "Образец представлен" стоит прочерк (т.е. образец не представлен), а в одностороннем акте от 28 июня 2020 г. стоит что образец представлен 25.05.2020 г.

Таким образом, вся информация, изложенная в данном документе, не подтверждается документально и не может рассматриваться, как доказательство добросовестных действий подрядчика.

Истец указывает, что Заказчик в срок установленный п.6.2.1 Контракта не представил ему Уведомление о согласовании образцов материалов/оборудования ни с замечаниями, ни без них. Заказчик не мог представить данное Уведомление, поскольку обязательства Заказчика наступают в соответствии п.6.2. Контракта только после предоставления образцов материалов/оборудования Генподрядчиком в полном объеме.

В связи с тем, что в нарушение условий Контракта Генподрядчик не исполнил данного обязательство, у Заказчика в свою очередь не возникло обязательство по согласованию представленных образцов материалов/оборудования.

Также в связи с судебным рассмотрением Заказчик провел анализ представленных на согласование образцов материалов/оборудования по Актам приема - передачи от 21,25 мая и 11 июня и выявил, что даже представленные образцы не соответствуют условиям заключенного Контракта, к примеру:

1.-п.п.232,233,234,235 (краны шаровые) заявлен сертификат

ESTD1.B002.AM736. Данный сертификат вообще не имеет отношение к такому

материалу как кран шаровой, а является сертификатом на соединительные

детали (фитинги) (приложение 24 к отзыву).

-П.п.250-253 (ККБ системы) указан сертификат РОСС RU.AEB1.H06337 который является сертификатом на вентиляционные конструкции и не имеет отношение к системе компрессорно-конденсаторного блока (ККБ) (приложение 24 к отзыву).

2. По ряду позиций ООО "Стройжилпрпом" предоставил образцы материалов одного производителя, а в приложении N 6 обозначил совершенно другого производителя. Например:

-П.403-406 заявлен в приложении N 6 и представлены документы на производителя "Джермафлекс", а физический образец представлен "ISODOM TERMO" (приложение 24 к отзыву)

-П.332-369 заявлен в приложении N 6 и представлены документы на

производителя "ФОРТХОМ", а физический образец представлен "Alecord".

3.В соответствии с п.6.2.1. Контракта Акт предоставления материалов/оборудования должен содержать в себе конкретные характеристики образцов в соответствии с требованиями установленными ПСД. В приложенииN 6 ООО "Стройжилпром" не обозначил марки, модели оборудования, по ряду позиций не обозначил технические характеристики оборудования указанные в ПСД (к примеру оконные блоки пп.592-615 не указан показатель: класс по показателю приведенного сопротивления теплопередаче; пп.638-645 не указан показатель: класс по показателю приведенного сопротивления теплопередаче + класс звукоизоляции профиля), в связи с чем Отделение было лишено возможности оценки материала/оборудования на соответствие условиям заключенного Контракта.

Что еще раз подтверждает, что Истец недобросовестно подошел к исполнению условий контракта, не проявил ту степень заботливости и осмотрительности, которая требуется для исполнения Контракта и не предпринял все действия для его надлежащего исполнения.

Из-за отсутствия выполненных работ Заказчик был лишен того, на что он рассчитывал при заключении Контракта.

На основании изложенного, требование о предоставлении Уведомления о согласовании образцов материалов/оборудования является неправомреным, в связи с отсутствием у Заказчика такой обязанности т.к. образцы материалов/оборудования не были представлены на согласование Генподрядчиком в полном объеме в соответствии с условиями заключенного Контракта.

Учитывая совокупность установленных по делу обстоятельств, суд апелляционной инстанции согласен с выводами суда первой инстанции о неправомерности заявленных исковых требований.

Доводы апелляционной жалобы повторяют доводы искового заявления, изложенные выше, признанные судами необоснованными, в связи с чем оснований для отмены или изменения обжалуемого решения суда первой инстанции по доводам апелляционной жалобы не имеется.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным и подлежит оставлению без изменения.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 07.10.2020 г. (резолютивная часть от 30.09.2020 г.) по делу N А40-112330/20 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Е. Кузнецова

Судьи

П.А. Порывкин
Е.В. Бодрова

Откройте актуальную версию документа прямо сейчас

Получить бесплатный доступ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.