Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 22 декабря 2020 г. N 13АП-23307/20 по делу N А56-64545/2019

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Северо-Западного округа от 8 апреля 2021 г. N Ф07-2710/21 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Санкт-Петербург

22 декабря 2020 г.

Дело N А56-64545/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 15 декабря 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 22 декабря 2020 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Тимухиной И.А.

судей Баженовой Ю.С., Галенкиной К.В.

при ведении протокола судебного заседания: Самсоновой Е.В.

при участии:

от истца: Алимова Л.Т. (доверенность от 01.09.2018)

от ответчика: Федорчук В.Н. (доверенность от 07.09.2020)

от 3-го лица: не явился, извещен

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-23307/2020) АО "Русская телефонная компания"

на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 06.08.2020 по делу N А56-64545/2019 (судья Геворкян Д.С.), принятое

по иску ЗАО "Стрёмберг"

к АО "Русская телефонная компания"

3-е лицо: временный управляющий ЗАО"Стрёмберг" Колодкин В.А.

о взыскании,

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество "Стрёмберг" (далее - истец, Общество) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском, уточненным в порядке ст. 49 АПК РФ, к акционерному обществу "Русская телефонная компания" (далее - ответчик, Компания) о взыскании задолженности по арендным платежам, в том числе 460 729 руб. 40 коп. долга по внесению платы с оборота за октябрь 2016 года, 80 721 долларов 32 центов США с оплатой в рублях по курсу ЦБ РФ на день оплаты, но не менее 28,50 руб. за 1 доллар США, задолженности по оплате базовой арендной платы, эксплуатационных расходов и платы за маркетинг за ноябрь 2016, январь -март 2018, 7000 долларов США неустойки, начисленной на основании п. 4.7.1. Приложения N 2 к договору, с оплатой в рублях по курсу ЦБ РФ на день оплаты, но не менее 28,50 руб. за 1 доллар США, и 3 370 331 руб. 86 коп. и 193 085 долларов 69 центов США неустойки, начисленной на основании п. 4.19 Приложения N 2 к договору, с оплатой в рублях по курсу ЦБ РФ на день оплаты, но не менее 28,50 руб. за 1 доллар США.

Компания обратилась в арбитражный суд со встречным иском к закрытому акционерному обществу "Стрёмберг" о взыскании 1 262 756 руб. 40 коп. обеспечительного платежа и 147 266 руб. 79 коп. процентов за пользование чужими денежными средства за период с 13.04.2018 по 05.11.2019.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен временный управляющий истца Колодкин Владимир Александрович.

Решением от 06.08.2020 с ответчика в пользу истца взыскано 460 729 руб. 40 коп. и 80 721 доллара 32 цента США - в рублях по курсу, установленному Центральным Банком Российской Федерации на день уплаты, но не менее 28,50 руб. за 1 доллар США, задолженности, 674 066 руб. 37 коп., 1400 долларов США и 38 617 долларов 14 центов США в рублях по курсу, установленному Центральным Банком Российской Федерации на день уплаты, но не менее 28,50 руб. за 1 доллар США, неустойки, в удовлетворении остальной части иска и встречного иска отказано.

В апелляционной жалобе ответчик, считая решение незаконным и необоснованным, вынесенным с нарушением норм материального и процессуального права, при несоответствии выводов суда обстоятельствам дела, просит решение отменить, полагая, что начисление арендной платы за период с января 2018 по март 2018 в размере 40 832 доллара 72 цента США неправомерно, учитывая содержание письма от 21.12.2017 N 3834 и выставление арендодателем счетов на оплату эксплуатационных расходов и платы за маркетинг исходя из данного письма, что свидетельствует о совершении сторонами конклюдентных действий по изменению размера платежей по договору, довод истца о наличии в данном письме опечатки в части указания размера базовой арендной платы в размере 3 402 доллара 73 центов США является несостоятельным. По мнению подателя жалобы, установление в договоре размера арендной платы в 4,5 раза больше, чем среднерыночная стоимость аренды является злоупотреблением правом, вывод суда первой инстанции о наличии у ответчика задолженности по оплате эксплуатационных расходов за ноябрь 2016 в размере 1339 долларов 82 цента США является ошибочным, в платежном поручении от 30.11.2016 N 300560 в наименовании платежа допущена опечатка в части указания месяца оплаты октябрь 2016, который был полностью оплачен ответчиком ранее. Кроме того, судом первой инстанции принят к производству иск ЗАО "Стремберг" в отсутствие соответствующей оплаты государственной пошлины.

Истец возразил против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве, просил решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность обжалуемого решения проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, между ЗАО "Стрёмберг" (арендодателем) и АО "Русская телефонная компания" (арендатором) заключен предварительный договор от 31.08.2011 N 20, по условиям которого арендодатель передал арендатору в аренду нежилое помещение N 1.06 площадью 86,51 кв.м., в здании МТРК "Питерлэнд", расположенном по адресу: Санкт-Петербург, Приморский проспект, д. 72, лит. А.

В соответствии с пунктами 11.1, 11.5 и 5.8 договора договор является смешанным и содержит как положения предварительного договора, так и иные обязательства сторон, в том числе обязательства по передаче, пользованию и оплате за пользование помещением N 1.06.

В соответствии с пунктом 5.8 договора с даты подписания сторонами акта приема-передачи помещения от арендодателя к арендатору использование арендатором помещения осуществляется на условиях, согласованных сторонами в Приложении N 2 к договору (текст Краткосрочного договора аренды) и по ставке платы за пользование равной ставке арендной платы и иных платежей по краткосрочному договору аренды в порядке, предусмотренном для выплаты арендной платы и иных платежей по краткосрочному договору аренды.

По акту приема-передачи от 15.06.2012 объект аренды передан арендатору.

В соответствии с пунктами 4.1, 4.1.1 и 4.1.2 Приложения N 2 к договору за пользование помещением, начиная с даты подписания акта приема-передачи помещения, в течение всего срока аренды арендатор обязан выплачивать арендодателю арендную плату, содержащую постоянную и переменную составляющие. Постоянная составляющая арендной платы включает в себя базовую арендную плату и оплату эксплуатационных расходов. Переменная составляющая арендной платы включает в себя плату с оборота арендатора и плату за сервисное обслуживание.

Согласно пункту 4.14 Приложения N 2 к договору арендатор обязан ежемесячно с момента подписания акта приема-передачи помещения выплачивать арендодателю плату за маркетинг.

В силу пунктов 4.2, 4.2.1 Приложения N 2 к договору базовая арендная плата за аренду помещения в год определяется путем умножения расчетной площади помещения на арендную ставку. Базовая арендная плата уплачивается арендатором арендодателю на основании соответствующего счета ежемесячно, не позднее 5 числа оплачиваемо месяца, начиная с даты подписания акта приема-передачи помещения, в размере 1/12 годовой базовой арендной платы, что составляет рублевый эквивалент 34 604 долларов США, кроме того НДС.

В соответствии с пунктом 4.3.1 Приложения N 2 к договору месячная сумма эксплуатационных расходов уплачивается равными долями ежемесячно в размере 1/12 части суммы ежегодных эксплуатационных расходов, что составляет 1081 долларов 38 центов США, кроме того, НДС, в порядке, установленном для оплаты базовой арендной платы. Ежегодный размер эксплуатационных расходов не чаще одного раза в год увеличивается на 5% (п4.3.2 Приложения N2).

Письмом от 04.09.2013 N 547 истец уведомил ответчика об индексации с 01.10.2013 размера эксплуатационных расходов на основании п. 4.3.2 Приложения N 2 к договору, размер эксплуатационных расходов увеличен на 5%.

Согласно пункту 4.14 Приложения N 2 к договору арендатор обязуется ежемесячно с момента подписания акта приема-передачи выплачивать арендодателю плату за маркетинг в размере 20 долларов США за 1 квадратный метр, кроме того НДС. Плата за маркетинг за соответствующий календарный месяц уплачивается авансом в срок до пятого числа оплачиваемого месяца и определяется как одна двенадцатая от годовой платы за маркетинг.

Пунктом 4.14.1 Приложения N 2 к договору также предусмотрено увеличение платы за маркетинг на 5%.

Письмом от 04.09.2013 N 547 истец уведомил ответчика об индексации с 01.10.2013 размера платы за маркетинг на основании пункта 4.14.1 Приложения N 2 к договору, размер платы за маркетинг увеличен на 5%.

Согласно пункту 4.4 Приложения N 2 к договору плата с оборота арендатора определяется как разница, если она положительная, между суммой товарооборота арендатора в помещении умноженной на процент с оборота; и базовой арендной платой, исходя из расчетной площади помещения (без НДС). Плата с оборота является частью переменной составляющей арендной платы. Сумма товарооборота арендатора - это общая сумма денежных средств, поученная арендатором в течение оборотного периода от всех розничных продаж товаров и услуг в помещении, включая товарооборот в помещениях всех субарендаторов (при их наличии), без учета НДС или иного налога, аналогичного и/или заменяющего НДС, который может быть введен в действие в соответствии с законодательством РФ после вступления в силу настоящего договора, и без учета стоимости возвращаемых покупателями товаров, а также сумм за продажи подарочных сертификатов. Величина процента с оборота составляет 15%. Плата с оборота рассчитывается, начисляется и выплачивается в российских рублях исходя из данных кассовой и другой бухгалтерской документации арендатора; оборотный период - период времени продолжительностью один календарный месяц. Арендатор ежемесячно не позднее 15 числа месяца, следующего за отчетным оборотным периодом, выплачивает арендодателю плату с оборота арендатора на арендуемых площадях за оборотный период на основании счета, выставленного арендодателем по факту представленного отчета об обороте арендатора в соответствии с пунктом 4.7 договора. Плата с оборота рассчитывается, начисляется и выплачивается с даты начала первого оборотного периода и до даты окончания последнего оборотного периода настоящего договора. Арендатор ежемесячно не позднее 10 числа месяца, следующего за отчетным оборотным периодом, предоставляет арендодателю отчет об обороте, в котором представлены данные о товарообороте за отчетный оборотный период (пункты 4.6, 4.7).

В соответствии с пунктом 4.15 Приложения N 2 к договору платежи по договору осуществляются в рублевом эквиваленте сумм в долларах США с использованием курса ЦБ РФ на день осуществления платежа. Если на день осуществления платежа курс ЦБ РФ будет менее 28,50 рублей за 1 доллар США, будет применяться ставка 28,50 рублей за 1 доллар США.

В соответствии с п. 4.7.2 Приложения N 2 к договору арендодатель по окончании каждого календарного квартала вправе осуществлять проверку представленных арендатором учетной документации и потребовать для этой цели заверенные копии следующих документов: кассовые книги, отчет кассира-операциониста и Z-отчеты, а арендатор обязан предоставлять обоснованно затребованные документы в течение 15 календарных дней с момента получения запроса арендодателя. В случае обнаружения недоплаты или переплаты в платежах по плате с оборота стороны составляют акт сверки, который является основанием для осуществления корректного расчета.

В соответствии с п. 4.7.1 Приложения N 2 к договору, в редакции протокола разногласий, если арендатор не представляет ежемесячный отчет о товарообороте в установленные сроки, а так же отказывается от предоставления на обозрение арендодателю соответствующих запрошенных им документов арендатора согласно п. 4.7.2 договора, то он по письменному требованию арендодателя выплачивает арендодателю неустойку в размере 50 долларов США за каждый день просрочки до дня предоставления такого отчета.

В соответствии с п. 4.19 Приложения N 2 к договору арендодатель вправе начислить неустойку в размере 0,5% от суммы задолженности за каждый день просрочки.

Согласно пункту 6.2 договора арендатор обязуется в течение 10 рабочих дней с даты подписания сторонами акта доступа уплатить арендодателю обеспечительный платеж N 2, что составляет рублевый эквивалент 62 208 долларов США, кроме того НДС. Средства обеспечительного платежа будут являться обеспечением надлежащего исполнения арендатором своих обязательств по настоящему договору и договорам аренды. Арендодатель вправе производить вычеты из средств обеспечения в следующих размерах и в следующих случаях: в размере сумм, причитающихся арендодателю и не уплаченных арендатором более чем через 7 банковских дней с установленной даты платежа; в размере сумм расходов, понесенных арендодателем в результате повреждения арендатором какой- либо части здания или в результате иных нарушений арендатором положений настоящего договора, в иных случаях, предусмотренных настоящим договором (пункт 6.6).

Согласно пункту 6 дополнительного соглашения от 09.11.2013 N 14 к договору при расторжении договора по инициативе арендатора сумма обеспечительного платежа зачитывается арендодателем равными долями в счёт арендной платы за последние 6 (шесть) месяцев аренды по договору. Часть обеспечительного платежа 2, не зачтённая в счёт арендной платы за последние 6 (шесть) месяцев аренды по договору, подлежит возврату арендатору в течение 14 (четырнадцати) календарных дней с момента подписания акта приёма-передачи (возврата) помещения.

Во исполнение пункта 6.2 договора арендатор оплатил арендодателю обеспечительный платеж-2 в размере, эквивалентном 40 832 долларам 72 центам США.

Письмом от 27.12.2017 N 12-254 арендатор уведомил арендодателя о расторжении договора в связи с истечением срока его действия, по акту приема-передачи от 29.03.2018 объект аренды возвращен арендодателю.

Ссылаясь на ненадлежащее исполнение ответчиком условий договора в период его действия, наличие задолженности по платежам по договору, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Возражая против предъявленного иска ответчик указал, что с учетом произведенных истцом удержаний сумма обеспечительного платежа составляет 1 262 756 руб. 40 коп., которая подлежит возврату ответчику, что послужило основанием для предъявления встречного иска.

Суд первой инстанции, посчитав требования истца обоснованными по праву, взыскал с Компании в пользу Общества 460 729 руб. 40 коп. и 80 721 доллар 32 цента США в рублях по курсу, установленному Центральным Банком Российской Федерации на день уплаты, но не менее 28,50 руб. за 1 доллар США задолженности, снизив размер неустойки до 674 066 руб. 37 коп., 1400 долларов США и 38 617 долларов 14 центов США в рублях по курсу, установленному Центральным Банком Российской Федерации на день уплаты, но не менее 28,50 руб. за 1 доллар США, на основании ст. 333 ГК РФ, в удовлетворении остальной части иска Общества и встречного иска Компании отказал, учитывая произведенные арендодателем удержания из обеспечительного платежа вследствие допущенных просрочек исполнения арендатором принятых на себя обязательств.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на жалобу, пояснения сторон, апелляционный суд пришел к выводу, что обжалуемое решение не подлежит отмене или изменению.

В соответствии со статьей 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Согласно статье 310 Кодекса односторонний отказ от исполнения обязательства или одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом или договором.

В соответствии со статьей 614 Гражданского кодекса Российской Федерации арендатор обязан своевременно вносить плату за пользование имуществом (арендную плату). Порядок, условия и сроки внесения арендной платы определяются договором аренды.

В силу статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой. Неустойкой (штрафом, пенями) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (пункт 1 статьи 330 ГК РФ).

Согласно части 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Оценив по правилам ст. 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства, расчеты, переписку сторон, условия договора, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о соответствии требований Общества условиям договора и произведенным платежам.

Оснований для переоценки данного вывода у апелляционного суда не имеется.

Вопреки доводам подателя жалобы суд первой инстанции правомерно исходил из того, что в тексте письма от 21.12.2017 N 3837 содержалась техническая ошибка в части размера арендной платы 3402 доллара 73 цента США вместо 34 604 доллара США, о чем непосредственно свидетельствует указание на то, что арендная плата будет определяться исходя из условий Приложения N 2 к договору, в котором сумма арендной платы составляет 34 604 доллара США, кроме того, НДС.

Согласно статье 452 ГК РФ соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев не вытекает иное.

Согласно пункту 16.7 Приложения N 2 к договору изменения и дополнения к договору действительны только в том случае, если они совершены в письменной форме и подписаны надлежащим образом уполномоченными представителями сторон.

Ответчиком не доказано, что в установленном порядке сторонами согласована оплата арендной платы в меньшем размере, чем в Приложении N 2 к договору.

Кроме того, ответчику выставлялись счета на оплату арендной платы в размере, указанном в Приложении N 2 к договору.

Обстоятельства, свидетельствующие о допущенном истцом злоупотреблении правом, которое могло бы повлечь последствия, предусмотренные статьей 10 ГК РФ, апелляционным судом не установлены.

Учет истцом платежа ответчика по платежному поручению от 30.11.2016 N 300560 в счет оплаты за апрель 2016 соответствует положениям ст. 319.1 ГК РФ, наличие задолженности по оплате за апрель 2016 до поступления спорного платежа ответчиком не оспаривается.

Начисленная арендодателем плата за оборот соответствует представленному ответчиком отчету за октябрь, достоверных доказательств (отчетная документация),свидетельствующих об ошибке в подготовленном ответчиком отчете, в материалы дела не представлено.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о соответствии фактическим правоотношениям сторон произведенного истцом расчета задолженности и неустойки, а также размера удержаний из обеспечительного платежа вследствие допущенных арендатором просрочек исполнения принятых на себя обязательств.

В опровержение доводов апелляционной жалобы истцом представлено надлежащее платежное поручение от 31.05.2019 N 975 об оплате государственной пошлины по иску.

С учетом изложенного, доводы подателя апелляционной жалобы подлежат отклонению апелляционным судом как необоснованные, оснований для отмены решения не установлено, нарушений норм материального и процессуального права, влекущих отмену судебного акта, судом первой инстанции не допущено, в удовлетворении апелляционной жалобы следует отказать.

Руководствуясь статьями 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 06.08.2020 по делу N А56-64545/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

И.А. Тимухина

Судьи

Ю.С. Баженова К.В. Галенкина