Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25 декабря 2020 г. N 16АП-4346/20 по делу N А63-9959/2019

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 1 апреля 2021 г. N Ф08-1040/21 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Ессентуки

25 декабря 2020 г.

Дело N А63-9959/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 21.12.2020.

Полный текст постановления изготовлен 25.12.2020.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Белова Д.А., судей: Семенова М.У., Цигельникова И.А. при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Руковицкой Е.О., при участии при участии представителей: от Северо-Кавказской электронной таможни - Денисовой Т.Н. (доверенность 24.01.2002); Халаимова О.В (доверенность от 27.08.2020) от общества с ограниченной ответственностью "Монокристалл" - Портновой Г.В. (доверенность от 13.01.2020), представитель Северо-Кавказской электронной таможни - Халаимова О.В (доверенность от 27.08.2020), рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Северо-Кавказской электронной таможни на решение Арбитражного суда Ставропольского края от 22.09.2020 по делу N А63-9959/2019,

УСТАНОВИЛ:

в Арбитражный суд Ставропольского края с заявлением обратилось Общество с ограниченной ответственностью "Монокристалл" (далее - общество, заявитель, ООО "Монокристалл") с заявлением к Северо-Кавказской электронной таможне (далее - таможенный орган, таможня, заинтересованное лицо) о признании недействительным решения от 19.02.2019 N РКТ- 10805000-19/000077 по классификации товара и обязании возвратить уплаченные таможенные платежи в размере 1 779 727,63 рубля и о признании недействительным решения от 30.05.2019 NРКТ-10805000- 19/000140 по классификации товара и обязании возвратить уплаченные таможенные платежи в размере 784 173,60 рубля.

Суд первой инстанции в качестве третьего лица привлек Уполномоченного по защите прав предпринимателей в Ставропольском крае Кузьмина Кирилла Александровича.

Решением суда заявленные требования удовлетворены. Решение таможни по классификации товара от 19.02.2019 N РКТ-10805000-19/000077 и от 30.05.2019 N РКТ10805000-19/000140 признано не действительным, обязав Северо-Кавказскую электронную таможню устранить допущенные нарушения прав и законных интересов общества, путем произведения возврата уплаченных таможенных платежей в общем размере 2 563 901,23 рубля.

Не согласившись с указанным судебным актом, таможня обжаловала его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе таможня просит отменить решение суда и отказать в удовлетворении заявления общества, ссылаясь на нарушение норм материального и процессуального права и несоответствие выводов суда обстоятельствам дела. В частности, таможня не согласна с выводами суда об основании классификации вещества как оксида алюминия на основании его метода производства (прокаливания) согласно Тома 1 Пояснений к ТН ВЭД, таможенный орган мотивирует тем, что Том 1 не содержит указаний на то, что полученный иным способом, чем плавление, оксид алюминия нельзя отнести к искусственному корунду (метод "от противного"). Апеллянт полагает, что судом первой инстанции неверно истолкованы данные в заключении таможенных экспертов, неверно применен порядок классификации, произведенный таможенным органом.

В отзыве на апелляционную жалобу заявитель просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Проверив законность и обоснованность определения в соответствии со ст. ст. 266 и 268 АПК РФ, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд с учетом исследованных доказательств по делу, доводов апелляционной жалобы, полагает необходимым оставить обжалуемый судебный акт без изменения, основываясь на следующем.

Из материалов дела усматривается.

ООО "Монокристалл" на основании заключенного Контракта N 184/IMP от 25.06.2009, заключенного с компанией "SOJITZ CORPORATION" (Япония), закупило для производства собственной продукции высокочистый оксид алюминия марки АНР 30 (пудра) и марки АНР 300G (гранулы) производства NIPPON LIGHT METTALL COMPANY, LTD (Япония).

Обществом, в целях помещения товаров под таможенную процедуру выпуска для внутреннего потребления подано на Северо-Кавказский таможенный пост Северо-Кавказской электронной таможни декларации на товары N 10805010/150119/0001208 и N 10805010/280219/0008712.

Декларирование товаров осуществлялось в электронной форме с применением технологии удаленного выпуска.

Установлено, что в графе 31 деклараций на товары (далее - ДТ) были заявлены сведения о товаре: "высокочистый оксид алюминия альфа-модификации. Не растворим в воде. Используется в качестве исходного сырья для роста искусственного сапфира, производитель - NIPPON LIGHT METTALL COMPANY".

В графе 33 ДТ заявлен классификационный код товара по ТН ВЭД ЕАЭС 2818 20 000 0 - "Оксид алюминия, отличный от искусственного корунда".

Ставка ввозной таможенной пошлины по данному товару предусмотрена 0% от таможенной стоимости товара.

Таможенным органом проведен контроль классификации товара и принято решение о проведении отбора проб и образцов для последующего проведения таможенной экспертизы и как следствие принятие решения о классификации товара.

Одновременно таможенным органом декларанту направлен расчет размера обеспечения исполнения обязанности по уплате таможенных платежей по ДТ N 10805010/150119/0001208 в сумме 1 779 727,63 рублей и по ДТ 10805010/280219/0008712 в сумме 784 173,6 рублей.

Обществом были оплачены таможенные платежи, после чего, таможенным органом осуществлен выпуск товаров под обеспечение уплаты таможенных пошлин, налогов в сумме таможенных пошлин, налогов, которые могут быть дополнительно начислены по результатам проведения таких исследований или экспертиз. Таможенным органом приняты решения от 21.01.2019 N 10805010/210119/ДВ/000006 и от 07.03.2019 N 10805010/070319/ДВ/000018 о назначении таможенной экспертизы в ЭКСфилиале (г. Брянск) ЦЭКТУ ФТС России, экспертно-исследовательском отделе N1 (г. Курск).

Согласно заключению таможенной экспертизы 12403010/0001882 от 08.02.2019 исследованные пробы представляют собой высокочистый оксид алюминия (-Аl203) искусственный корунд; содержание Аl203 в исследованных пробах составляет более 99,9%; пробы товара получены высокотемпературной (не ниже 1200оС) обработкой глиноземистого сырья; абсолютная плотность материала изготовления представленных проб составляет 3,78- 3,96 г/см3 ; исследованные пробы могут быть использованы в производстве абразивов, электроизоляторов, а также для производства керамических изделий, в качестве добавки при производстве стекла и глазурей (в качестве пигмента); высокая степень чистоты материала позволяет использовать его для выращивания искусственных монокристаллов оксида алюминия (лейкосапфира); пробы товара устойчивы к воздействию воздуха и кислот (при нормальных условиях); исследованные пробы являются безводным кальцинированным (прокаленным до полного фазового перехода в альфа-форму) оксидом алюминия; исследованные пробы по установленным характеристикам могут быть отнесены к глинозему неметаллургическому с высоким содержанием альфа - Аl203; исследованные пробы не обладают физическими, химическими и физико-химическими свойствами, позволяющими однозначно отнести их к оксиду алюминия, отличному от искусственного корунда.

В соответствии с заключением таможенной экспертизы 12403010/0013654 от 26.04.2019 исследованные пробы представляют собой тонкодисперсный порошок высокочистого оксида алюминия (-Аl203) искусственный корунд; содержание Аl203 в исследованных пробах составляет более 99,3-99,5%; пробы товара получены высокотемпературной (не ниже 1200оС) обработкой (прокаливанием) глиноземистого сырья; абсолютная плотность материала изготовления представленных проб составляет 3,84-3,95 г/см3; исследованные пробы могут быть использованы в производстве абразивов, электроизоляторов, а также для производства керамических изделий, в качестве добавки при производстве стекла и глазурей (в качестве пигмента); высокая степень чистоты материала позволяет использовать его для выращивания искусственных монокристаллов оксида алюминия (лейкосапфира); пробы товара устойчивы к воздействию воздуха и кислот (при нормальных условиях); пробы товара являются искусственным корундом оксидом алюминия прокаленным (кальцинированным) до полного фазового перехода в альфа-форму алюминия; исследованные пробы по установленным характеристикам могут быть отнесены к глинозему неметаллургическому с высоким содержанием альфа - Аl203; исследованные пробы не обладают физическими, химическими и физико-химическими свойствами, позволяющими однозначно отнести их к оксиду алюминия, отличному от искусственного корунда.

Таможенным органом на основании проведенных экспертиз, приняты решение о классификации товара N РКТ-10805000-19/000077 и N РКТ-10805000- 19/000140, в соответствии с которыми изменен классификационный код товара с 2818 20 000 0 - "оксид алюминия, отличный от искусственного корунда" на 2818 10 100 0 - "искусственный корунд определенного или неопределенного химического состава с содержанием оксида алюминия около 99,6% с наличием менее 50% от общей массы частиц размером более 10 мм".

Данные изменения классификации в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС повлияли на размер ставки ввозной таможенной пошлины (по коду 2818 20 000 0 ТНВЭД ЕАЭС ставка ввозной таможенной пошлины - 0% от таможенной стоимости товара; по коду 2818 10 100 0 ТНВЭД ЕАЭС ставка ввозной таможенной пошлины - 5% от таможенной стоимости товара).

Обществом обжалованы решения таможни в суд первой инстанции.

Удовлетворяя требования заявителя, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующими нормами права.

Статьей 32 Договора о Евразийском экономическом союзе (подписан в г. Астане 29.05.2014) (далее - Договор) в ЕАЭС осуществляется единое таможенное регулирование в соответствии с Таможенным кодексом Евразийского экономического союза (далее - ТК ЕАЭС) и регулирующими таможенные правоотношения международными договорами и актами, составляющими право ЕАЭС, а также в соответствии с положениями Договора.

Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 10.12.2014 N 112 "О внесении изменений в решение Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 N 54" установлено, что для целей применения решений Комиссии Таможенного союза, решений и рекомендаций Евразийской экономической комиссии, принятых до вступления в силу Договора о ЕАЭС от 29.05.2014, под используемым в них понятием "Единая Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Таможенного союза" понимается "Единая Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза" (далее - ТН ВЭД ЕАЭС).

Пунктами 1, 2 статьи 20 ТК ЕАЭС декларант и иные лица осуществляют классификацию товаров при таможенном декларировании в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС, утвержденной решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 N 54. Также вместе с ТН ВЭД ЕАЭС учитываются Пояснения к Товарной номенклатуре, которые введены в действие решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 07.11.2017 N 21.

Пунктом 3 статьи 105 ТК ЕАЭС установлено, что при перемещении товаров под таможенные процедуры, за исключением таможенной процедуры таможенного транзита используются декларации на товары. Подпунктом 4 пункта 1 статьи 106 ТК ЕАЭС установлено, что в декларации на товары подлежат указанию, в том числе сведения о наименовании, описании товаров, необходимые для исчисления и взимания таможенных платежей, идентификации, отнесения к одному 10-значному коду ТН ВЭД ЕАЭС и код в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС.

В соответствии с положениями пункта 2 статьи 25 Договора, пункта 2 статьи 19 ТК ЕАЭС международной основой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности являются Гармонизированная система описания и кодирования товаров Всемирной таможенной организации и единая Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств.

Гармонизированная система является приложением к Международной конвенции о Гармонизированной системе описания и кодирования товаров, заключенной в г. Брюсселе 14.06.1983 (далее - Конвенция), участницей которой является, в том числе Российская Федерация.

Согласно позиции Суда Евразийского экономического союза, Конвенция является составной частью законодательства государств - членов и выступает в качестве международного договора, регулирующего таможенные правоотношения в Союзе, то есть является договором прямого действия (самоисполнимым), регулирующим таможенные отношения хозяйствующих субъектов.

Как указано статьей 3 Конвенции, стороны обязались, что их таможеннотарифная и статистические номенклатуры будут соответствовать Гармонизированной системе. Тем самым обязуются по отношению к своим таможенно-тарифной и статистическим номенклатурам:

1) использовать все товарные позиции и субпозиции Гармонизированной системы, а также относящиеся к ним цифровые коды без каких-либо дополнений и изменений;

2) применять основные правила интерпретации Гармонизированной системы, а также все примечания к разделам, группам, товарным позициям и субпозициям и не изменять содержание разделов, групп, товарных позиций или субпозиций Гармонизированной системы;

3) соблюдать порядок кодирования, принятый в Гармонизированной системе.

Согласно подпункту a) пункта 1 статьи 3 Конвенции каждая Договаривающаяся Сторона обязуется по отношению к своим таможенно-тарифной и статистическим номенклатурам применять основные правила интерпретации (далее - ОПИ) Гармонизированной системы.

Такое обязательство в ЕАЭС реализовано посредством закрепления в ТН ВЭД ЕАЭС ОПИ, аналогичных ОПИ Гармонизированной системы (решение Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 N 54 "Об утверждении Единой товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Евразийского Экономического союза и Единого Таможенного тарифа Евразийского Экономического союза".

ОПИ предназначены для обеспечения однозначного отнесения конкретного товара к определенной классификационной группировке, кодированной на необходимом уровне.

При этом критериями классификации товара для таможенных целей являются его объективные характеристики и свойства, как они определены в текстах соответствующих товарных позиций и в примечаниях к разделам и группам (п. 5 Положения о порядке применения единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного союза при классификации товаров, утвержденного решением Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011 N 522 (далее - Положение)).

ОПИ 1 установлено правило, согласно которому названия разделов, групп и подгрупп приводятся только для удобства использования ТН ВЭД; для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам и, если такими текстами не предусмотрено иное, в соответствии с положениями ОПИ 2 - 6.

Классификация в рамках товарной позиции на уровне субпозиций производится на основании ОПИ 6, согласно которому для юридических целей классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также mutatis mutandis, положениями вышеупомянутых Правил при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей настоящего Правила также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено другое.

Положением о порядке применения единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного союза при классификации товаров, применение правил ОПИ осуществляется единообразно при классификации любых товаров и последовательно. ОПИ 1 применяется в первую очередь; ОПИ 2 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1; ОПИ 3 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1 или ОПИ 2; ОПИ 4 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1, ОПИ 2 и ОПИ 3; ОПИ 5 применяется при необходимости после применения иного ОПИ; ОПИ 6 применяется при необходимости определения кода субпозиции (подсубпозиции). При применении ОПИ 2 сначала применяется ОПИ 2а, затем ОПИ 2б - в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 2а. При применении ОПИ 3 сначала применяется ОПИ 3а, затем ОПИ 3б - в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 3а, затем ОПИ 3в - в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 3а или ОПИ 3б.

Пунктом 7 Положения также определено, что при классификации товара осуществляется следующая последовательность действий до достижения необходимого уровня классификации:

На основании ОПИ 6 и с помощью ОПИ 1- ОПИ 5, Определение субпозиции (подсубпозиции) применяемых в порядке, установленном пунктом 6 Положения, путем замены в текстах ОПИ 1 - ОПИ 4 термина "товарная позиция" термином "субпозиция" ("подсубпозиция") в соответствующем числе и падеже, если товарная позиция, определенная в соответствии с подпунктом 7.1 Положения, имеет подчиненные субпозиции (подсубпозиции); определение однодефисной субпозиции (подсубпозиции) в рамках данной товарной позиции; определение двухдефисной субпозиции (подсубпозиции) в рамках данной однодефисной субпозиции (подсубпозиции); определение трехдефисной подсубпозиции в рамках данной двухдефисной субпозиции (подсубпозиции); и так далее до достижения необходимого уровня классификации.

На основании пункта 21 постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации от 26.11.2019 N 49 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике в связи с вступлением в силу Таможенного кодекса Евразийского Экономического союза" обоснованность классификационного решения, вынесенного таможенным органом, проверяется исходя из оценки представленных таможенным органом и декларантом доказательств, подтверждающих сведения о признаках (свойствах, характеристиках) декларируемого товара, имеющих значение для его правильной классификации согласно ТН ВЭД, руководствуясь Основными правилами интерпретации ТН ВЭД, а также принятыми в соответствии с ними на основании пункта 6 статьи 21, пунктов 1 и 2 статьи 22 Таможенного кодекса решениями Федеральной таможенной службы и Комиссии по классификации отдельных видов товаров, если такие решения относятся к спорному товару. Для целей интерпретации положений ТН ВЭД также учитываются Пояснения к ТН ВЭД, рекомендованные Комиссией в качестве вспомогательных рабочих материалов.

Пунктом 22 данного постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации участники внешнеэкономической деятельности вправе ожидать, что осуществляемая в соответствии с Гармонизированной системой классификация товаров, имеющая значение, в том числе для определения размера таможенных платежей, будет носить объективный, предсказуемый и прозрачный характер. В связи с этим при разрешении споров, вызванных неоднозначностью возможных вариантов классификации товаров, могут приниматься во внимание рекомендации и разъяснения по классификации, данные Всемирной таможенной организацией в соответствии со статьей 7 Конвенции, относимые к спорным товарам и в отношении которых Российская Федерация не заявила об отказе в их применении.

В обоснование правильности избранного варианта классификации товаров участники внешнеэкономической деятельности и таможенные органы также вправе ссылаться на международную практику классификации ввезенных товаров в странах, использующих Гармонизированную систему, в подтверждение которой представлять суду классификационные решения, принятые таможенными органами других стран и международными организациями, содержащие аргументацию классификации и иные подобные доказательства. При этом указанные доказательства не имеют заранее установленной силы и подлежат оценке в совокупности с иными доказательствами, обосновывающими правильность классификации товара в соответствии с ТН ВЭД.

Суд первой инстанции при оценке обоснованности классификации товара, исходил из представленных сторонами доказательств, подтверждающих признаки (объективные свойства) товара, руководствуясь ОПИ с учетом Пояснений к ТН ВЭД, а затем, принимая во внимание международную практику классификации и иной аргументации, провести совокупную оценку всех, имеющихся доказательств.

В соответствии с ОПИ 6 классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также mutatis mutandis, положениями вышеупомянутых Правил при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми.

Товарная позиция 2818 ТН ВЭД ЕАЭС содержит три однодефисные субпозиции, которые являются сравнимыми: "2818 10 - искусственный корунд определенного или неопределенного химического состава; 2818 20 000 0 - оксид алюминия, отличный от искусственного корунда; 2818 30 000 0 - гидроксид алюминия".

Вместе с ТН ВЭД ЕАЭС учитываются Пояснения к Товарной номенклатуре, которые введены в действие решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 07.11.2017 N 21. Согласно содержащимся в Томе I Пояснениям к товарной субпозиции 2818 10 "Искусственный корунд определенного или неопределенного химического состава" искусственный корунд получают плавлением оксида алюминия в электропечи. Оксид алюминия может содержать небольшие количества других оксидов (например, оксидов титана и хрома), попавших из природного материала (бокситов) или добавленных для улучшения свойств, например, твердости выплавленных зерен или изменения их окраски. Однако механические смеси искусственного корунда с другими веществами, такими как диоксид циркония, сюда не включаются (товарная позиция 3824).

Искусственный корунд поставляется в виде небольших кусков или массы, раздробленной или в зернах; он более устойчив, чем обычный оксид алюминия, к действию воздуха и кислот и очень твердый. Используется, например, как абразивный материал, в производстве огнеупорных конгломератов (таких как муллит и силлиманит, представляющих собой смеси корунда с чистой огнеупорной глиной и с безводными силикатами алюминия, соответственно), или лабораторной посуды и в электротехнической промышленности.

В Томе I содержатся пояснения к товарной субпозиции 2818 20 "Оксид алюминия, отличный от искусственного корунда" оксид алюминия (безводный или кальцинированный оксид алюминия) (Al2O3) получают прокаливанием гидроксида алюминия, описанного ниже, или из алюминиевых квасцов. Легкий белый порошок, не растворимый в воде, удельный вес около 3,7, который используется, например, в металлургии алюминия, как наполнитель для красок, в производстве абразивов и искусственных драгоценных или полудрагоценных камней (рубинов, сапфиров, изумрудов, аметистов, аквамаринов и других), как дегидратирующий агент (для осушки газов) и как катализатор (в производстве ацетона и уксусной кислоты, в процессах крекинга и других).

Таким образом, системное толкование приведенных текстов свидетельствует, что товары, классифицируемые по кодам 2818 10 и 2818 20 ТН ВЭД ЕАЭС, существенно отличаются друг от друга по ряду объективных признаков, к которым относятся, в частности, способ производства, внешний вид, физико-химические свойства и сфера использования.

Способ получения товара, согласно заключениям таможенных экспертов N 12403010/0001882 и N 12403010/0013654, высокотемпературная обработка (прокаливание), что соответствует сведениям, представленным заявителем, и согласно Пояснениям Тома I, является признаком оксида алюминия, отличного от искусственного корунда.

Следовательно, он произведен из гидроксида алюминия, что не опровергается и таможенными экспертами. Кроме того, таможенными экспертами установлено, что исследованные пробы являются безводным кальцинированным оксидом алюминия, что также согласно Пояснениям Тома I к ТН ВЭД, является признаком оксида алюминия, отличного от искусственного корунда.

Суд первой инстанции установил, что при изготовлении товара не применялось плавление, следовательно, по способу производства согласно Пояснениям Тома I к ТН ВЭД его нельзя отнести к искусственному корунду. Товар получен прокаливанием гидроксида алюминия, является безводным кальцинированным оксидом алюминия, что согласно Пояснениям Тома I к ТН ВЭД, является признаками оксида алюминия, отличного от искусственного корунда.

Из данных приведенных в декларациях на товары, он представляет собой пудру белого цвета, размером частиц 25-26, полученную помолом порошка оксида алюминия или в виде гранул с размером частиц 1 мм-4 мм, полученные грануляцией порошка оксида алюминия. Эти характеристики совпадают с заключениями таможенных экспертов, в соответствии с которыми товар представлен в виде гранул диаметром 1-4 мм и тонкодисперсного порошка с размером частиц до 30 мкм.

По внешнему виду товар не имеет вид небольших кусков или массы, раздробленной или в зернах, следовательно, по этому признаку согласно Пояснениям Тома I к ТН ВЭД его нельзя отнести к искусственному корунду. Товар имеет внешний вид порошка (или получен грануляцией порошка), что согласно Пояснениям Тома I к ТН ВЭД, является признаком оксида алюминия, отличного от искусственного корунда.

В соответствии с Пояснениями Тома I, по физико-химическим свойствам, искусственный корунд более устойчив, чем обычный оксид алюминия, к действию воздуха и кислот и очень твердый, а оксид алюминия - не растворим в воде, с удельным весом около 3,7. Таможенными экспертами степень устойчивости к действию воздуха и кислот не установлена. В данном случае признак носит сравнительный характер, следовательно, для его подтверждения необходимо сопоставить (сравнить) устойчивость проб товара с эталонным образцом искусственного корунда. Такое исследование таможенными экспертами не выполнялось, в заключении только отмечено, что пробы товара устойчивы к воздействию воздуха и кислот (при нормальных условиях).

Как следует из проведенной таможенной экспертизы, плотность и прочность товара соответствует признакам искусственного корунда.

В соответствии с декларациями на товар, он используется в качестве исходного сырья для производства искусственного сапфира, что согласно Пояснениям Тома I к ТН ВЭД, является признаком оксида алюминия, отличного от искусственного корунда. Этот признак товара подтвержден и заключениями таможенных экспертов, в соответствии с которым - высокая степень чистоты материала позволяет использовать его для выращивания искусственных монокристаллов оксида алюминия (лейкосапфира). Кроме того, по заключению таможенных экспертов товар может быть использован в производстве абразивов и электроизоляторов, что также согласно Пояснениям Тома I к ТН ВЭД является признаком оксида алюминия, отличного от искусственного корунда.

Использование товара подтверждается в производстве сапфира, абразивов и электротехнической промышленности, что согласно Пояснениям Тома I к ТН ВЭД, является признаком оксида алюминия, отличного от искусственного корунда.

Суд первой инстанции, что выводы таможенного органа о невозможности отнесения товара к субпозиции 2818 20 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС основаны на рекомендациях Тома VI Пояснений к ТН ВЭД ЕАЭС в соответствии с которыми к оксиду алюминия (безводный или кальцинированный оксид алюминия) (Al2O3) относятся кристаллические модификации, отличные от -формы оксида алюминия (корунда), например, его * -, * -, * -, * -,* -,* - формы, аморфный оксид алюминия (алюмогель), а также оксид алюминия, состоящий из нескольких кристаллических модификаций, кроме -формы. Получают прокаливанием гидроксида алюминия, описанного в пояснениях к товарной позиции 2818, (В), при температуре не выше 1200 °C или из алюминиевых квасцов. Легкий белый порошок, не растворимый в воде.

Однако, во вводной части Пояснений к ТН ВЭД ЕАЭС указано, что первые пять томов содержат перевод с английского языка Пояснений к Гармонизированной системе описания и кодирования товаров, разработанных Всемирной таможенной организацией, а Пояснения, содержащиеся в шестом томе, не заменяют собой пояснения, содержащиеся в первых пяти томах, а рассматриваются как дополняющие последние и должны использоваться совместно с ними.

Тома I-V Пояснений к ТН ВЭД ЕАЭС, основанные на Пояснениях к Гармонизированной системе, не могут игнорироваться и нарушаться таможенными органами при принятии ими решений по классификации товаров.

Необходимость учета Тома I Пояснений к ТН ВЭД ЕАЭС в контексте настоящего дела связана с применением правовых принципов, относящихся к сфере международной торговли, а именно: принципу предсказуемости международной торговли (предсказуемости тарифных обязательств); принципу правой определенности.

В соответствии со статьей 15 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.

Использование Гармонизированной системы осуществляется при кодировании до шестого знака товарной номенклатуры включительно, то есть на уровне субпозиций ТН ВЭД. Предмет рассматриваемого судом спора также относится к классификации товара на уровне субпозиции, то есть на уровне кодирования до шестого знака товарной номенклатуры.

Таможенный орган при классификации не учитывал признаки товара, описанные в Томе I Пояснений к ТН ВЭД, являющиеся официальным толкованием Гармонизированной системы, а применил для интерпретации только описания Тома VI Пояснений к ТН ВЭД, то есть нарушил принцип совместного использования Пояснений, отдав предпочтение описанию, имеющий статус дополняющего (не основного).

Возможность классификации оксида алюминия, содержащего высокую степень альфамодификации, но отличающегося иными физическим свойствами, технологией изготовления и областью применения, в качестве другого товара - искусственного корунда, также имеющего отличные физические свойства, технологию изготовления и область применения, игнорируя объективные свойства, описанные в Томе I Пояснений, на основании только Пояснений Тома VI, вызывает обоснованные сомнения суда, и свидетельствуют о недостаточной обоснованности выводов таможенного органа по классификации товара.

Ввозимый обществом товар представляет собой альфа модификацию оксида алюминия, сам по себе, без учета признаков искусственного корунда и оксида алюминия, отличного от искусственного корунда, описанных в Томе I Пояснений, является недостаточным для классификации товара по коду 2818 10 ТН ВЭД ЕАЭС "Искусственный корунд".

Как верно отмечено судом первой инстанции, Пояснения, содержащиеся в шестом томе, не могут заменять собой Пояснения, содержащиеся в первых пяти томах, рассматриваются как дополняющие последние и должны использоваться только совместно с ними.

В соответствии с ОПИ 6 при сравнительном анализе двух или более субпозиций с одним дефисом в пределах одной товарной позиции возможность отнесения товара к одной из них должна определяться только по описанию товара в этих субпозициях с одним дефисом.

Следовательно, ссылка таможни на пояснения к подсубпозиции 2818 10 110 0 ТН ВЭД ЕАЭС, является необоснованной.

В соответствии со статьями 6, 7 Международной Конвенции о Гармонизированной системе предусматривается учреждение Комитета по Гармонизированной системе, одной из функций которого является разработка пояснений, классификационных решений и прочих рекомендаций, необходимых для интерпретации Гармонизированной системы. Названные рекомендации, в соответствии со статьей 8 Конвенции, имеют цель обеспечить единообразную интерпретацию и применение Гармонизированной системы, подготавливаются в ходе сессии Комитета по Гармонизированной системе, с участием уполномоченных представителей государств и после своего принятия считаются утвержденными Всемирной таможенной организацией.

Поскольку рекомендации по классификации товаров принимаются Всемирной таможенной организацией в соответствии с полномочиями, возложенными на нее Конвенцией, соблюдение принципа добросовестного исполнения этого международного договора предполагает уважительное отношение к интерпретационным актам (актам официального толкования) и мнениям, исходящим от Комитета по Гармонизированной системе.

Суд первой инстанции правомерно пришел к выводу, что Пояснения к ТН ВЭД ЕАЭС, содержащиеся в томе VI, не могут изменять значение Пояснения Томов I-V. Следовательно, до внесения изменений в Пояснения к Гармонизированной системе в отношении товарной позиции 2818, применение Рекомендаций Коллегии ЕЭК от 17.12.2013 N 17, носящих рекомендательный характер и вступающих в противоречия с ранее утвержденными пояснениями, не могут считаться обоснованными.

Вопрос о внесении изменений в Пояснения к товарной позиции 2818 ТН ВЭД, предусматривающий отнесения альфамодификации оксида алюминия к субпозиции 2818 10 ТН ВЭД (искусственный корунд), по инициативе Федеральной таможенной службы России был рассмотрен сначала на 52 сессии Комитета по Гармонизированной системе, а затем на 53 сессии с учетом результатов рассмотрения Научным комитетом (SSC) (материалы рассмотрения размещены на сайте Всемирной таможенной организации http://www.wcoomd.org).

Кроме того, текст предложенных изменений полностью совпадает (идентичен) с текстом Пояснений Тома VI к товарным подсубпозициям 2818 10 110 0 - 2818 10 990 0 "Искусственный корунд" и товарной субпозиции 2818 20 000 0 "Оксид алюминия, отличный от искусственного корунда", на которые ссылается таможенный орган в качестве обоснования классификации.

По результатам рассмотрения предложенные поправки к Пояснениям товарной позиции 2818 не были поддержаны (приложение Н/12 к Док. 2004E1b HSC/53/март 2014 г.).

Документы Комитета по Гармонизированной системе, интерпретирующие положения Гармонизированной системы, являются актами мягкого права (soft law): они содержат правило (рекомендацию) по классификации того или иного товара, но не носят юридически обязательного характера для государств - участников Конвенции.

Правоприменительная практика России и ЕАЭС исходит из того, что таможенные органы не могут безосновательно отказаться учитывать мнения Комитета по Гармонизированной системе, а сами решения и мнения необходимы для реализации принципа правовой определенности при классификации товаров.

Относимость указанного решения Комитета по Гармонизированной системе к ввозимым обществом товарам со стороны таможенного органа доказательно не опровергнута. При таких обстоятельствах суд полагает, что в данной ситуации мнение Комитета по гармонизированной системе Всемирной таможенной организации имеет значение для обеспечения правовой определенности при классификации ввозимых обществом товаров в таможенных целях.

Таким образом, у таможенного органа отсутствовали достаточные основания для принятия оспариваемых решений о классификации товара от 19.02.2019 N РКТ-10805000-19/000077 и от 30.05.2019 N РКТ-10805000-19/000140. Принимая оспариваемые решения по классификации товара, таможенный орган основывался на выводах, изложенных в заключениях таможенных экспертиз.

Судебная коллегия апелляционной инстанции соглашается с позицией суда первой инстанции о наличии в таможенных экспертизах существенных противоречий и недочетов.

Таможенные эксперты делают вывод о том, что исследованные пробы представляют собой высокочистый оксид алюминия (-Аl203) искусственный корунд. При этом, как следует из текста таможенных экспертиз, этот вывод основан на сведениях об употреблении термина корунд в качестве наименования кристаллической альфамодификации оксида алюминия в научно-технической литературе. На этом же основании, в дальнейшем в качестве доказательства правильности классификации товара, таможенный орган использует довод о том, что термины альфа-форма оксида алюминия и корунд являются синонимами.

При этом, исходя из Положения о порядке применения Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного союза, утвержденного Решением Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011 N 522, классификацию любых товаров следует осуществлять исходя из текстов товарных позиций и примечаний к разделам и группам, а не в соответствии с терминами, используемыми в научной литературе и энциклопедиях.

В справочной, научно-технической литературе нет взаимных отсылочных норм, терминология этих источников не совпадает с терминологией ТН ВЭД, поскольку преследуют разные цели правового регулирования. В справочной и научно-технической литературе используется большое количество терминов в отношении товаров, являющихся оксидами алюминия глинозем, альфа-оксид, альфа-глинозем, корунд, электрокорунд, сапфир, рубин, плавленый оксид алюминия, минерал, алунд, технический глинозем, чистый глинозем, корундовая керамика, высокоглиноземистые материалы и т.п.). Поэтому использование наименования кристаллической альфа-модификации оксида алюминия, применяемой в справочной и научной-технической литературе, в качестве одного из основных критериев классификации товара в целях таможенного оформления не может быть признано судом обоснованным. В справочной научной литературе говорится о том, что в природе стабильная форма -модификации оксида алюминия встречается в виде природных минералов рубина, сапфира, которые и носят название корунд. Бесспорно, также и то, что корунд можно получить искусственным путем, и что при нагревании до температур 1100-1200°С все иные формы оксида алюминия переходят в -форму.

Однако, отсутствуют основания для утверждения, что синтезированная любым способом -модификация оксида алюминия становится идентична природному корунду, то есть является искусственным корундом. Данное утверждение противоречит научным источникам, а также пояснениям к ТН ВЭД, содержащимся в разделах I-V.

Выводы таможенных экспертов о том, что наличие -Аl203 однозначно свидетельствует, что товар является искусственным корундом, опровергаются той же справочной и научной литературой на которые ссылаются в качестве обоснования своих выводов таможенные эксперты.

Существует три вида искусственного корунда: монокристаллический, абразивный и спеченный. Монокристаллический корунд (рубин, сапфир, лейкосапфир) получают из порошка окиси алюминия, непрерывно подаваемого в струю пламени гремучего газа; расплавленные частицы падают на кристаллическую затравку и обеспечивают рост монокристалла. Монокристаллический корунд применяют для опор и подшипников в точном приборостроении, для изготовления фильер в производстве искусственного волокна, калибров, игл для звукозаписи, контактов индикаторов микрометров, наконечников твердометров и др.

Абразивный корунд получают нагреванием смеси боксита с углем в дуговой электропечи. Полученный расплав, остывая, образует блок, который дробят, сортируют, а затем измельчают в порошок. Изготовленный таким образом абразивный корунд в СССР носит название электрокорунда (за границей он имеет множество названий: алунд, корракс, алоксид, абразит, диаментин, дурал, корундин, электрорубин и др.). Различают следующие электрокорунды: белый, розовый, нормальный и черный, или искусственный наждак. Белый электрокорунд получают из глинозема, а остальные сорта - из бокситов. Электрокорунд применяют для изготовления шлифовальных кругов, лент, брусков, оселков, шлифовальной шкурки на бумаге и полотне, пасты для полировки, абразивных порошков и т.п.

Спеченный корунд обычно получают из тонкозернистых порошков технического глинозема или электрокорунда. Порошок окиси алюминия смешивают с пластификатором, формуют в изделия и, в зависимости от дисперсности порошка и примесей в нем, спекают при 1700-1900оС. Свойства спеченного корунда не только не уступают свойствам монокристаллического, но и в ряде случаев превосходят их, например сопротивление износу выше у специальных видов спеченного корунда (микролит, синтокс и др.). Спеченный корунд применяют в качестве огнеупорных изделий, электрических изоляторов, тиглей, конструкционного и инструментального материала (втулки, сопла, резцы по металлу, нитеводители, подшипники и пр.). О природном корунде и его основных свойствах см. Алюминия окись."

Приведенные сведения опровергают выводы таможенных экспертов и основанные на них выводы таможенного органа. К искусственному корунду относятся только электрокорунд и синтетический аналоги драгоценных его разновидностей (искусственный сапфир, рубин и т.п.). Все они производятся плавлением из оксида алюминия или глиноземсодержащих материалов (бокситов и т.п.). Это описание полностью совпадает с Пояснениями к субпозиции 2818 10 ТН ВЭД, приведенные в Томе I.

Приведенные описания (Химической энциклопедии) полностью соответствует Пояснениям к субпозиции 2818 20 ТН ВЭД, приведенные в томе I. К оксиду алюминия, отличному от искусственного корунда, относятся все оксиды, получаемые прокаливанием из гидроксида алюминия, независимо от содержания в них альфа-модификации.

Материалами дела также установлено, что аналогичные сведения содержатся и в другой научной и справочной литературе, а сам факт того, что таможенные эксперты ссылаются на источники содержащие выводы противоположные их заключениям, и противоречащие Пояснениям тома I ТН ВЭД свидетельствует о необъективности и необоснованности проведенных таможенных экспертиз.

Исходя из вышеупомянутых источников, различия между оксидом алюминия, отличным от искусственного корунда, и искусственным корундом состоит в способе получения этих материалов. В результате различных способов производства материалы приобретают новые отличительные свойства, которые определяют различную сферу их дальнейшего использования.

Выводы таможенных экспертиз и основанные на них классификации таможенного органа осуществлены без учета очевидных, имеющихся у них, сведений о признаках (объективных свойствах) товара, к которым, безусловно, относятся способ производства и сфера использования. Эти обстоятельства свидетельствует о необоснованности, противоречивости выводов экспертов и основанных на них классификационных решений таможенного органа.

Таможенными экспертами установлено, что товар не подвергался плавлению, изготовлен прокаливанием, является безводным и кальцинированным оксидом алюминия, и соответственно по способу производства он не является искусственным корундом, а так же то, что товар может использоваться в производстве сапфира, абразивов и электротехнической промышленности, и соответственно по сфере использования он также не является искусственным корундом.

Однако, без учета этих очевидных признаков товара, в экспертном заключении называют исследуемый товар искусственным корундом.

Вывод таможенных экспертов о получении товара при температуре не менее 1200оС также основан только на сведениях, содержащихся в технической и справочной литературе. При этом из этих же источников известно, что температура перехода в альфа-форму зависит от природы стабилизирующего оксида. В присутствии H2O температурный интервал превращения 850-1050°C; в присутствии Li2O переход осуществляется при температуре больше 1500°С" (см., например, стр. 25. Логинова, И.В. Технология производства глинозема. 2015.). При 1050- 1200°С происходит необратимое превращение оксида алюминия в альфа-фазу" (стр.8. ИТС 11- 2016. Информационно-технический справочник по наилучшим доступным технологиям. Производство алюминия. Утвержден приказом Росстандарта от 29.06.2016 N 803).

Суд первой инстанции верно отметил, что сведения из технической литературы подтверждают, что альфамодификация оксида алюминия может быть получена как при температурах ниже 1200°С, так и выше 1200°С, что свидетельствует о необъективности вывода таможенных экспертов.

Системный анализ классификации товарной позиции 2818 ТН ВЭД с учетом описаний, приведенных в Пояснениях к ней, показывает, что система описания и кодирования товаров сформирована по принципу последовательности обработки товара и отражает применяемую в промышленности последовательность переработки.

Так сначала из руды получают гидроксид алюминия (2818 30 ТН ВЭД), который на следующем технологическом этапе переработки используется в качестве сырья для производства оксидов алюминия (2818 20 ТН ВЭД), который в свою очередь на следующем технологическом этапе служит сырьем для производства искусственного корунда (2818 10 ТН ВЭД).

С каждым уровнем промышленной переработки изменяются объективные свойства товара, приобретаются новые, отличительные свойства (включая потребительские), изменяется и их стоимость. Поэтому к основным классификационными признаками товаров относится не только химический состав, но и способ производства, в том числе используемое сырье, а также сфера использования, которая определяется совокупностью объективных, отличительных свойств товара. Товары могут быть идентичны химически, но при этом существенно отличаться другими свойствами, которые необходимо учитывать при классификации.

Как установлено судом и материалами дела, товар получен прокаливанием гидроксида алюминия и используется для производства искусственного сапфира, он может быть классифицирован как оксид алюминия, отличный от искусственного корунда.

С учетом содержащихся ТН ВЭД ЕАЭС, пояснениях к ТН ВЭД ЕАЭС (в том числе, в разделах I-V, VI) критериев классификации товаров, полагает обоснованным довод заявителя о том, что само по себе, в отсутствие других критериев разграничения классификации, наличие в исследуемых образцах высокого содержания альфа-модификации оксида алюминия не может определять товар как искусственный корунд.

Экспертизой таможни установлено, что товар может быть отнесен к глинозему неметаллургическому, что подтверждено и заявителем. Объективные свойства глиноземов приведены в ГОСТ 30559-98 "Глинозем неметаллургический. Технические условия". Глинозем представляет собой кристаллический порошок оксида алюминия различных модификаций: с высоким содержанием альфа-оксида алюминия - для производства электроизоляционных, электро- и радиокерамических изделий, специальных видов керамики, электрофарфора, огнеупоров, шлифовальных и абразивных материалов; с низким содержанием альфа-оксида алюминия - для производства высокоглиноземистых цементов в качестве катализаторов и другое. Это описание соответствует тексту Пояснений Тома I к субпозиции 2818 20 ТН ВЭД "Оксид алюминия, отличный от искусственного корунда".

Согласно ГОСТ 30559-98, глинозем марки ГН характеризуется массовой долей альфаоксида алюминия не менее 94%. Из содержания ГОСТ 30559-98 следует, что высокий уровень содержания альфа-оксида алюминия в глиноземе сам по себе не означает, что данный оксид алюминия следует рассматривать как искусственный корунд. Напротив, следуя логике таможенного органа, руководствуясь рекомендациями, содержащимися в Томе VI Пояснений к ТН ВЭД ТС, соответствующий указанному ГОСТу глинозем неметаллургический также следует для целей таможенной классификации товаров в соответствии с ТН ВЭД ТС считать искусственным корундом.

За исключением однородного химического состава, глинозем и искусственный корунд по всем другим свойствам имеют существенные различия и не являются идентичными товарами. Разница глинозема и искусственного корунда в физических свойствах обусловливает их различное применение в промышленности и технике, а также введение в отношении них различных ставок таможенного тарифа, установления требований к глинозему в ГОСТ 30559-98 "Глинозем неметаллургический. Технические условия".

Сходный химический состав не позволяет сделать вывод об идентичности данных товаров. Многие товары имеют одинаковый химический состав, но при этом обладают совершенно различными свойствами. Применительно к рассматриваемому спору глиноземы, состоящие полностью из -модификации, и корунды, являются идентичными только химически. По другим свойствам - способу производства, используемому сырью, сфере использования и физическим характеристикам, это различные промышленные продукты.

Глинозем, полученный прокаливанием гидроксида алюминия, может полностью состоять из альфа-модификации, но возможность отнесения его как товара к искусственному корунду, учитывая, что он сам является сырьем для его производства, не может признана судом обоснованной. Глинозем существенно отличается от искусственного корунда физико- химическими и другими свойствами, приобретаемыми в процессе нового этапа промышленной переработки глинозема, которые в итоге определяют различное их применение и стоимость.

Факт того, что глинозем (оксид алюминия) и искусственный корунд - разные товарные позиции, подтверждается применяемыми международными классификационными системами, на основе которых была разработана Гармонизированная система. Информация Стандартной международной торговой классификацией ООН (СМТК) свидетельствует, что глинозем и корунд относятся к разным товарным позициям, более того - глинозем классифицируется как оксид алюминия, отличный от искусственного корунда. Глинозем (оксид алюминия) и искусственный корунд разные товарные позиции подтверждается применяемыми в странах Евразийского союза классификаторами продукции по видам экономической деятельности.

В соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности (ОКПД 2) ОК 034-2014 (КПЕС 2008) (принят и введен в действие приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 31 января 2014 г. N 14-ст). Оксид алюминия, отличный от искусственного корунда и глинозем в соответствии с ОКПД 2 это один и тот же товар, он классифицирован в одной субпозиции. Искусственный корунд находится в другой группе товаров - продукция минеральная неметаллическая прочая.

ОКПД 2 и аналогичные классификаторы стран Евразийского экономического союза построены на основе гармонизации со Статистической классификацией продукции по видам деятельности в Европейском экономическом сообществе (КПЕС 2008) - Statistical Classification of Products by Activity in the European Economic Community, 2008 version (CPA 2008) путем сохранения без изменения в ОКПД 2 из КПЕС 2008 кодов (до шести знаков включительно) и объемов понятий соответствующих позиций. Это свидетельствует, что аналогичный подход принят и в Европейском экономическом сообществе.

Из вывода таможенных экспертов следует, что исследованные пробы товара не обладают физическими, химическими и физико-химическими свойствами, позволяющими однозначно отнести их к оксиду алюминия, отличному от искусственного корунда. На этом выводе основывает свое классификационное решение и таможенный орган. Но при этом при сравнении характеристик, приведенных в заключении в форме таблицы, свойства оксида алюминия, отличного от искусственного корунда, не приводятся. В место этого используются для сравнения справочные характеристики иных форм оксида алюминия (кроме альфа-формы).

Следовательно, сравнение изначально осуществляется исходя из представления о том, что вид кристаллической решетки в форме альфа-модификации оксида алюминия сам по себе свидетельствует, что этот товар является корундом.

Однако, критериями классификации товара для таможенных целей являются все его объективные характеристики и свойства, а не только форма кристаллической решетки оксида алюминия (альфа-модификация). Поэтому использование для классификации товара только признаков, описанных в томе VI Пояснений, без учета иных объективных свойств товара, приведенных в Томе I Пояснений к ТН ВЭД, не может быть признано объективным и обоснованным.

На основании вышеизложенного, выводы таможенных экспертов являются противоречивыми, неполными, недостаточно обоснованными и не опровергают достоверность признаков (объективных свойствах) товара, позволивших ООО "Монокристалл" классифицировать товар в субпозицию 2818 20 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС "Оксид алюминия, отличный от искусственного корунда".

Статьей 16 Федерального закона от 31.05.2001 N 73-ФЗ "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" эксперт обязан провести полное исследование представленных ему объектов и материалов дела, дать обоснованное и объективное заключение по поставленным перед ним вопросам.

В нарушение данных требований заключения таможенных экспертов ЭКС - филиале (г.Брянск) ЦЭКТУ ФТС России, экспертно-исследовательском отделе N 1 (г. Курск) N 12403010/0001882 от 08.02.2019 и N 12403010/0013654 от 26.04.2019 являются недостаточно обоснованными, противоречащими Пояснениям к ТН ВЭД ЕАЭС, научно-техническим источникам и не доказывают правомерности позиции таможенного органа.

Из пояснений таможенного органа, следует, что при принятии решения о классификации эксперт исходил из того, что для отнесения к корунду "принципиальным является только наличие высокотемпературной модификации оксида алюминия", то есть наличие только самой альфа-модификации.

С учетом Пояснений к ТН ВЭД ЕАЭС подтверждается, что в отношении спорного вещества - оксид алюминия, отличный от искусственного корунда, и искусственный корунд определенного или неопределенного химического состава имеются значительные различия, в частности по следующим признакам:

а) способ производства - оксид алюминия получают прокаливанием гидроксида алюминия или из алюминиевых квасцов, а искусственный корунд плавлением оксида алюминия;

б) внешний вид зерна - оксид алюминия - легкий белый порошок, а искусственный корунд поставляется в виде небольших кусков или массы, раздробленной или в зернах;

в) по физико-химическим свойствам оксид алюминия безводный или кальцинированный, а искусственный корунд более устойчив, чем обычный оксид алюминия, к действию воздуха и кислот и очень твердый;

г) по сфере использования:

- оксид алюминия используется в металлургии алюминия, как наполнитель для красок, в производстве абразивов и искусственных драгоценных или полудрагоценных камней (рубинов, сапфиров, изумрудов, аметистов, аквамаринов и других), как дегидратирующий агент (для осушки газов) и как катализатор (в производстве ацетона и уксусной кислоты, в процессах крекинга и других);

- искусственный корунд используется как абразивный материал, в производстве огнеупорных конгломератов (таких как муллит и силлиманит, представляющих собой смеси корунда с чистой огнеупорной глиной и с безводными силикатами алюминия, соответственно), или лабораторной посуды и в электротехнической промышленности.

Из нотариально удостоверенному переводу информации официального сайта Центральной Таможенной лаборатории Японии (http://www.customs.go.jp/ccl/e_etc/1.html), отличие между корундом и оксидом алюминия в форме частиц можно увидеть только под сканирующим микроскопом. Корунд имеет острые кромки, а оксид алюминия имеет более сглаженные формы. Следовательно, форма зерен (габитус), различимая при микроскопическом исследовании, также служит отличительным признаком искусственного корунда и оксида алюминия, отличного от искусственного корунда.

Судом первой инстанции верно указано, что, оксид алюминия и искусственный корунд являются различными товарами и имеют различные области применения, различную стоимость (из-за различной технологии производства).

Решения таможенного органа о классификации товара противоречат доказательствам, имеющимся в материалы дела, и является необоснованным.

Судом первой инстанции было назначена судебная химическая экспертиза двух образцов (проб) ввезенного обществом на территорию Российской Федерации товара по ДТ N 10805010/280219/0008712, а именно: образца (пробы) товара - высокочистый оксид алюминия, марки АНР30, партия N GBY04, пломба N 65232631 (1 проба, 0,5 кг); образца (пробы) товара - высокочистый оксид алюминия, марки АНР30, партия N GBY05, пломба N 65232633 (1 проба, 0,5 кг).

Экспертизу проводилась экспертным учреждением - Автономная некоммерческая организация "Центр Технических экспертиз".

Согласно заключению экспертизы N 022203/10/71002/132020/А63-9959/19 от 17.06.2020: структура пробы товара полностью соответствует глинозему, который получают в крупномасштабном производстве по технологии Байера. Микроструктура глинозема AHP-30 имеет вермикулито-подобное строение, образованное зернами глинозема, который имеет кристаллическую альфа-модификации оксида алюминия. Сравнение глинозема AHP-30 с образцами электрокорунда зернистостью F220 и F600 производства Бокситогорского глиноземного завода показало, что структура глинозема AHP-30 радикально отличается от структуры электрокорунда. Показано, что для производства глинозема AHP-30 процесс плавления не использовали, и жидкая фаза при соединении зерен в вермикулярную структуру не образовывалась из-за высокой чистоты материала и невысокой температура отжига.

Эксперт сделал вывод, что товар искусственным корундом не является.

Общество при декларировании ввозимого товара руководствовалось международной практикой классификации ввезенных товаров в странах, использующих Гармонизированную систему.

Заявителем была представлена экспортная декларации N 534 6129 7620 от 22.11.2018 и N 534 7029 5750 от 11.01.2019 поставщика товара, в соответствии с которой он классифицирован таможенными органами Японии по коду ТН ВЭД 28 18 20 000 0 "Оксид алюминия, отличный от искусственного корунда".

В подтверждение однообразного подхода к классификации импортируемого обществом товара в странах, использующих Гармонизированную систему, суду представлены предварительные классификационные решения уполномоченных органов США, Южной Кореи и Европейского союза о присвоении кода 2818 20 (оксид алюминия, отличный от искусственного корунда) аналогичным и идентичным товарам при их импорте и экспорте.

Эти доводы в соответствии с Постановлением Пленума Верховного суда Российской Федерации N 49 от 26.11.2019 не должны оставаться без внимания, поскольку само по себе различие в классификации одного и того же товара в стране экспорта и в стране импорта указывает на возможность произвольной классификации и нарушения принципа равенства участников внешнеэкономической деятельности.

Аналогичный подход при классификации оксидов алюминия подтверждается и представленными заявителем таможенно-тарифными определениями стран Европейского союза, размещенными открытом доступе на сайте Европейской комиссии (DEBTI15983/19-1, IE17NT-14-5181-02, FRBTIFR-RTC-2017-002278, DE3850/14-1, FR-RTC-2014-008707, DE16503/15-1, DE14176/14-1, DEBTI39024/19-1, DEBTI45008/19-1, PLPL-WIT-2017-00603, PLPL-WIT-2017-00774, FRBTIFR-BTI-2019-08515, DEBTI39026/19-1, SI2015/0140, SIBTI2019/0047, SI2014/0125).

На основании статьи 12 Таможенного кодекса Европейского Сообщества (Регламент Совета 2913/92 от 12.10.1992) следует, что обязательное таможенно-тарифное определение (Binding Tariff Information, BTI) таможенный орган выносит по письменному заявлению правомочного лица, декларирующего товар. Такого рода определения национальных таможенных органов включаются в европейскую базу данных (EBTI).

Обязательным таможенно-тарифным определением FRBTIFR-RTC-2017-002278 "Оксид алюминия в виде очень мелкого белого порошка, состоящего из "стеклянных" шариков. Продукт предназначен для изготовления синтетических камней, сапфиров" классифицирован уполномоченным органом как оксид алюминия, отличный от искусственного сапфира (ТН ВЭД 2818 20).

Анализ обязательных таможенно-тарифных определений (Binding Tariff Information, BTI) показывает, что для классификации оксидов алюминия применяются признаки, описанные в Пояснениях Тома I ТН ВЭД (способ производства, внешний вид, физико-химические свойства и использование).

Анализ международной практики классификации в странах, использующих Гармонизированную систему, свидетельствует, что рассматриваемый товар классифицируется в субпозиции 2818 20 ТН ВЭД - оксид алюминия, отличный от искусственного корунда.

Суд первой инстанции пришел к правомерному выводу, что классификация декларантом спорного товара по подсубпозиции 2818 20 000 0 ТН ВЭД, включающей в себя основную характеристику и функциональное предназначение товара, соответствует Основным правилам интерпретации ТН ВЭД, утвержденным Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 N 54 (в редакции, применимой к спорным правоотношениям).

Доводов таможенного органа о руководящей роли в классификации решения N 84 от 04.06.2019 Коллегии ЕЭК, отклоняется по следующим основаниям.

Решением Суда ЕАЭС от 06.11.2020 указанное решение Коллегии ЕЭК признано незаконным. Основаниями для отмены стало как несоблюдение процедуры принятия данного решения ЕЭК, так и отступление от уровней тарифного сдерживания, к которым присоединились государства ЕЭС.

Кроме того, судом первой инстанции, исследован вопрос о тождестве веществ альфа-модификации оксида алюминия и искусственного корунда. Судом установлено со ссылкой на обоснованные мнения Академий наук Союзных государств, что альфа-модификация оксида алюминия не тождественна искусственному корунду.

При попытке классифицировать альфа-модификацию как искусственный корунд происходит нарушение правил ОПИ и иерархии применения Пояснений к Гармонизированной системе, в которой изначально используются пояснения Тома 1, затем и при отсутствии противоречий применяется Том 6.

Следовательно, довод таможни о применении тома 6 неверен и не соответствует Гармонизированной системе кодирования и описания товаров, ОПИ, Пояснениям к Гармонизированной системе. Указание Таможни на то, что Том 1 не запрещает использование иных классификационных признаков также неверно. Судом ЕАЭС указано на необходимость руководствоваться признаками, описанными в Томе 1 пояснений.

Таможенный орган в своей жалобе указывает на незаконность проведенной судом первой инстанцией судебной экспертизы.

Довод таможни отклоняется как не состоятельный.

Таможня при назначении экспертизы не воспользовалась правом заявления ходатайства об участии при проведении экспертизы, что прямо отражено в определении Арбитражного суда Ставропольского края от 20.02.2020 о назначении экспертизы по делу.

Пробы товара, представленные заявителем при назначении судебной экспертизы по первой инстанции, отобраны независимой от общества сюрвейерской компанией под контролем инспектора Новороссийской таможни из контейнера UESU4165516, который в момент отбора проб находился в постоянной зоне таможенного контроля на временном хранении, что было исследовано судом первой инстанции и не опровергнуто таможней.

Кроме того таможней не заявлено ходатайств о проведении дополнительной, повторной экспертизы, что подтверждается материалами дела.

Подлежит отклонению довод таможни о том, что для судебной экспертизы предоставлено неизвестное вещество, как несостоятельны. Обратного материалами дела не установлено.

Доводы таможни направлены на переоценку принятого решения без фактических к тому оснований, содержание апелляционной жалобы таможенного органа выражает исключительно несогласие с принятым решением и не основано на действующей Гармонизированной системе, номенклатуре ТН ВЭД, Пояснениях к Гармонизированной системе.

Учитывая вышеизложенное, основания для отмены судебного акта первой инстанции отсутствуют.

Суд первой инстанции правильно применил нормы права, дал надлежащую оценку доказательствам, выводы суда соответствуют обстоятельствам и материалам дела.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ в любом случае основаниями для отмены обжалуемых судебных актов, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ставропольского края от 22.09.2020 по делу N А63-9959/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Д.А. Белов

Судьи

М.У. Семенов