Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 декабря 2020 г. N 09АП-58698/20 по делу N А40-41062/2020

г. Москва

24 декабря 2020 г.

Дело N А40-41062/20

Резолютивная часть постановления объявлена 17 декабря 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 декабря 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.Н. Григорьева,

судей И.М. Клеандрова, Р.Г. Нагаева

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.П. Макаренко,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Кукоша Романа Теодоровича (в порядке ст. 42 АПК РФ) на решение Арбитражного суда г. Москвы от 17 сентября 2020 года по делу N А40-41062/20, принятое судьей О.С. Авдониной, по рассмотрению вопроса по проверке обоснованности заявления Бакова А.Н. о признании несостоятельным (банкротом) ООО "АРХЭНЕРГОСТРОЙ"

при участии в судебном заседании:

от к/у ООО "АРХЭНЕРГОСТРОЙ" - Хитрова К.А. дов. от 13.10.2020

от Кукош Р.Т. - Шабанова А.В. дов. от 22.07.2019

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 15 сентября 2020 г. (объявлена резолютивная часть) по делу N А40-41062/20-187-76"Б" ООО "АРХЭНЕРГОСТРОИ" (ОГРН 1137746372620, ИНН 7719843683, адрес юридического лица: 105082, г. Москва, Рубцовская Набережная, д. 3, стр. 1, эт.1, пом. I PM 2) признан несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре ликвидируемого должника и в отношении него открыта процедура конкурсного производства сроком на шесть месяцев.

Конкурсным управляющим должника ООО "АРХЭНЕРГОСТРОИ" утвержден Котия Станислав Валерьевич (ИНН 780417370646, адрес для направления корреспонденции: 191028, г. Санкт-Петербург, а/я 93) член СРО АУ "СЕМТЭК" (ИНН 7703363900, ОГРН 1027703026130, адрес юридического лица: 119019, г. Москва, Нащокинский переулок, д. 12, строение 1, каб. 4).

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, Кукош Роман Теодорович обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил указанное решение суда первой инстанции отменить.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель Кукоша Р.И. поддержал доводы апелляционной жалобы, просил ее удовлетворить, представитель конкурсного управляющего возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев и оценив все представленные по делу доказательства, заслушав представителей лиц участвующих в деле, полагает обжалуемый судебный акт Арбитражного суда города Москвы подлежащим изменению по следующим основаниям.

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 21.09.2018 г. Ситчихин Станислав Владимирович признан несостоятельным (банкротом). Введена процедура реализации имущества гражданина. Финансовым управляющим утвержден Ершов Олег Владимирович - член Ассоциации СРО ОАУ "Лидер".

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 13.06.2019 г. утверждено Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества гражданина Ситчихина Станислава Владимировича в отношении 50% доли в уставном капитале ООО "Архэнергострой" с начальной продажной ценой 30 012 500,00 рублей.

27.01.2020 г. Решением о признании торгов несостоявшимися победителем торгов признан Кукош Роман Теодорович.

30.01.2020 г. между Кукош Р.Т. и финансовым управляющим Ситчихина С. В. заключен договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО "Архэнергострой".

Таким образом, с 30 января 2020 года Кукош Р.Т. является участником ООО "Архэнергострой".

09.10.2020 г. в Единый государственный реестр юридических лиц внесены изменения в сведения о составе участников Должника.

30.01.2020 г. Кукош Р.Т. обращался в Межрайонную ИФНС России N 46 по г. Москве о внесении вышеуказанных изменений, однако ранее ему было отказано во внесении изменений по причине наличия запрета, объявленного СПИ ОСП по ЦАО N3 УФССП по г. Москве, на совершение регистрационных действий по внесению в ЕГРЮЛ изменений в сведения о составе участников.

Принимая решение о признании Должника несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре ликвидируемого должника Арбитражный суд г. Москвы руководствовался представленным в материалы дела сообщением N 05067812 от 23.07.2020 г., опубликованным в Едином федеральном реестре сведений о фактах деятельности юридических лиц, которым Должник сообщил, что 22.07.2020 г. единственным участником ООО "Архэнергострой" принято решение о добровольной ликвидации Общества. Согласно данному решению председателем ликвидационной комиссии назначен Ситчихин Станислав Владимирович.

Однако Арбитражным судом города Москвы не учтены следующие обстоятельства.

Согласно пункту 6 статьи 43 Федерального закона от 08.02.1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", решения общего собрания участников общества, принятые без необходимого для принятия решения большинства голосов участников общества, не имеют силы независимо от обжалования их в судебном порядке.

Согласно пункта 2 статьи 181.5 ГК РФ, решение собрания ничтожно в случае, если оно принято при отсутствии необходимого кворума.

Согласно выписке из единого государственного реестра юридических лиц, имеющейся в материалах дела, участниками Должника являлись два физических лица - Гриценко А. А. и Ситчихин С. В.

Как следует из решения Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 21.09.2018 г. о признании Ситчихина С. В. несостоятельным (банкротом), определения Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 13.06.2019 г. по делу N А56-100310/2017, решения о признании торгов несостоявшимися от 27.01.2020 г. и договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО "Архэнергострой" от 30.01.20 г.

Кукош Роман Теодорович, является участником ООО "Архэнергострой" вместо признанного несостоятельным (банкротом) Ситчихина С. В.

Согласно части 8 статьи 37 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", решения по вопросу о ликвидации общества, принимаются всеми участниками общества единогласно.

Как следует из сообщения N 05067812 от 23.07.2020 г., опубликованного в Едином федеральном реестре сведений о фактах деятельности юридических лиц, решение о ликвидации Должника принято единственным участником Общества с ограниченной ответственностью "Архэнергострой",

Однако Гриценко А. А. не является единственным участником Должника.

Кукош Р.Т. как участник ООО "Архэнергострой", решения о добровольной ликвидации организации не принимал, общее собрание участников по данному вопросу не созывалось.

Таким образом, решение о ликвидации ООО "Архэнергострой" принятое единолично Гриценко А. А. является ничтожным, как принятое в отсутствие необходимого кворума.

В соответствии с пунктом 24 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 90/14 от 09.12.1999 г. "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", в случаях, когда стороны, участвующие в рассматриваемом судом споре, ссылаются в обоснование своих требований или возражений по иску на решение общего собрания участников общества, однако судом установлено, что данное решение принято с существенными нарушениями закона или иных правовых актов (с нарушением компетенции этого органа, при отсутствии кворума и т.д.), суд должен исходить из того, что такое решение не имеет юридической силы (в целом или в соответствующей части) независимо от того, было оно оспорено кем-либо из участников общества или нет, и разрешить спор, руководствуясь нормами закона.

Как следует из статьи 224 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" обязательным условием для принятия Судом решения о признании должника банкротом по упрощенной процедуре ликвидируемого должника является принятие участниками Должника решения о его ликвидации, однако, такого решения участниками Должника не принималось. Решение о добровольной ликвидации Общества, принятое Гриценко А. А., ничтожно как принятое с нарушением кворума.

Таким образом, обязательное условие, необходимое для принятия судом решения о признании должника банкротом по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, а именно решение участников Должника о добровольной ликвидации общества, отсутствует.

При указанных обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отмене решения о признании должника банкротом и введении в отношении должника процедуры наблюдения.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 17 сентября 2020 года по делу N А40-41062/20 изменить.

Ввести в отношении ООО "АРХЭНЕРГОСТРОЙ" (ОГРН 1137746372620, ИНН 7719843683) процедуру наблюдения.

Утвердить временным управляющим должника ООО "АРХЭНЕРГОСТРОЙ" Котия Станислава Валерьевича (ИНН 780417370646, адрес для направления корреспонденции: 191028, г. Санкт-Петербург, а/я 93) члена СРО АУ "СЕМТЭК".

Обязать руководителя должника не позднее пятнадцати дней с даты утверждения временного управляющего предоставить временному управляющему перечень имущества должника, в том числе имущественных прав, а также бухгалтерские и иные документы, отражающие экономическую деятельность должника за три года до введения наблюдения. Акт приема-передачи предоставить в суд.

В остальной части решение Арбитражного суда г. Москвы от 17 сентября 2020 года оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.Н. Григорьев

Судьи

И.М. Клеандров Р.Г. Нагаев