Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 декабря 2020 г. N 15АП-17492/20 по делу N А53-1517/2020

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 17 марта 2021 г. N Ф08-1825/21 настоящее постановление оставлено без изменения

город Ростов-на-Дону

28 декабря 2020 г.

дело N А53-1517/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 15 декабря 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен 28 декабря 2020 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ефимовой О.Ю.,

судей Пименова С.В., Филимоновой С.С.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Коневой М.А.

при участии:

от Ростовской таможни: посредством системы веб-конференции ИС "КАД" Шафоростова А.В., паспорт, по доверенности от 15.09.2020 N 02-44/0094,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ПолимерБитум-Волжский"

на решение Арбитражного суда Ростовской области

от 22.09.2020 по делу N А53-1517/202020

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "ПолимерБитум-Волжский" (ИНН 3435310846, ОГРН 1143435001632)

к Ростовской таможне (ИНН 6102020818, ОГРН 1056102011943)

о признании недействительным решений,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Полимербитум-Волжский" (далее - ООО "Полимербитум-Волжский") обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании недействительным решения Ростовской таможни от 28.10.2019 N РКТ-10312140/19-000157 о классификации товара в соответствии с ТН ВЭД, а также решения от 28.10.2019 о внесении изменений (дополнений) в сведения, указанные в декларации на товары.

Решением от 22.09.2020 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "Полимербитум-Волжский" обжаловало его в порядке, определенном главой 34 АПК РФ. В апелляционной жалобе общество просит отменить решение суда, ссылаясь на то, что суд не дал оценку письму Астраханской таможни в адрес заявителя от 21.08.2015 "О завершении проведения дополнительной проверки" с заключением эксперта от 20.08.2015, представленным решениям о предварительной квалификации. Полимерно-битумное вяжущее (ПБВ), как специально приготовленная смесь нефтяного битума, полимера типа стирол-бутадиен-стирол и пластификатора, не относится к товарной позиции 2713 20 000 0.

Представитель ООО "Полимербитум-Волжский", извещенного надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела, в судебное заседание не явился.

В силу статьи 156 АПК РФ суд рассматривает дело в отсутствие общества.

Представитель Ростовской таможни в судебном заседании возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, считая решение суда законным и обоснованным по доводам представленного отзыва.

От Ростовской таможни поступили дополнительные пояснения к отзыву с приложением документов по экспертизам от 02.10.2019 и от 30.08.2019 и обоснованием, что согласование этапов экспертизы и ознакомление эксперта с ответственностью за дачу заведомо ложного заключения осуществляется посредством программного обеспечения "БД-Экспертизы".

В соответствии со ст. 268 АПК РФ суд приобщил к материалам дела дополнительные пояснения с приложением, учитывая, что заключения экспертизы приобщены к материалам дела.

В соответствии со ст. 163 АПК РФ в судебном заседании объявлялся перерыв до 17 час. 40 мин. 15.12.2020. После перерыва судебное заседание продолжено.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, выслушав пояснения представителя таможни, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда.

Как следует из материалов дела, 20.03.2018 между ООО "Полимербитум-Волжский" (Россия) и ООО ""ТД "Ровеньковская нефтебаза" (Украина) был заключен контракт N 20/03 на поставку товара.

При исполнении контракта и вывозе товара с территории Российской Федерации обществом на Ростовский таможенный пост Ростовской таможни была подана ДТ N 10313140/220719/0045794.

В графе 31 декларации товар был описан следующим образом: "Вяжущее полимерно-битумное дорожное на основе блок-сополимеров типа стирол-бутадиен-стирол (СБС), предназначено для применения при строительстве, реконструкции и ремонте дорог, мостов и т.п.".

Код ТН ВЭД товара был заявлен в графе 33 декларации - 2715 00 000 0 - "Смеси битумные на основе природного асфальта, природного битума, нефтяного битума, минеральных смол или пека минеральных смол (например, битумные мастики, асфальтовые смеси для дорожных покрытий)".

При прибытии товара на границу в зоне деятельности Ростовской таможни 22.07.2019 Ростовским таможенным постом было принято решение N 10313140/220719/ДВ/000093 о назначении таможенной экспертизы вывозимого товара. Проведение экспертизы поручено Экспертно-криминалистической службе регионального филиала Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления г. Ростова-на-Дону.

В связи с назначением экспертизы 29.07.2019 должностными лицами таможенного поста был осуществлен отбор проб и образцов товара, о чем составлен акт от 29.07.2019 N 10313140/220719/000019.

По результатам проведенной таможенной экспертизы экспертом составлено заключение N 12406001/0028714 от 30.08.2019, в котором экспертом были сделаны выводы о том, что по совокупности установленных показателей и свойств проба идентифицирована как нефтяной битум, модифицированный бутадиен-стирольным сополимером. Экспертом были определены температура застывания пробы, показатель пенетрации. Установлено, что определить плотность пробы не представляется возможным. Установлено, что проба не содержит в составе растворителей (разжижителей). В составе пробы отсутствуют неорганические наполнители. Проба не является смесью битума с полимером.

Решением Ростовского таможенного поста от 06.09.2019 N 10313140/060919/ПВ/000120 была назначена дополнительная таможенная экспертиза. Проведение экспертизы также было поручено Экспертно-криминалистической службе регионального филиала Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления г. Ростова-на-Дону.

По результатам дополнительной таможенной экспертизы экспертом составлено заключение N 12406001/0033646 от 02.10.2019, согласно которому по показателю однородности и показателю глубины проникновения иглы (пенетрации) проба удовлетворяет требованиям ГОСТ Р 52056. Установить наличие в составе пробы, а также процентное содержание пластификаторов и ПАВ не представляется возможным.

С учетом выводов, указанных в заключениях, таможенный орган принял решения:

- о классификации товара N РКТ-10313140-19/000157 от 28.10.2019, которым заявленный код товара - 2715 00 000 0 изменен на 2713 20 000 0.

- о внесении изменений (дополнений) в сведения, указанные в декларации на товары N 10313140/220719/0045794 от 28.10.2019, которым изменены сведения, о товаре 1, содержащиеся в графе 31 и графе 33 декларации.

К позиции ТН ВЭД ЕАС - 2713 20 000 0 относится битум нефтяной.

Таможенный орган, применяя код ТН ВЭД ЕАС - 2713 20 000 0, исходит из экспертного заключения, согласно которому совокупность установленных показателей и свойств исследуемой пробы товара (температура застывания, показатель пенетрации, массовая доля золы), позволяет идентифицировать его как нефтяной битум, модифицированный бутадиен-стирольным сополимером. Само по себе наличие в составе битума блок-сополимера типа стирол-бутадиен-стирол, по мнению таможни, не позволяет отнести данный товар в битумным смесям, поскольку нефтяной битум преобразуется в битумную смесь при добавлении компонентов, поименованных в пояснениях к товарной позиции 2715 ТН ВЭД НАЭС, таких как растворители, неорганические наполнители. Блок-сополимер таким наполнителем не является. Отсутствие в пробе растворителем/разжижителей, наполнителей свидетельствует о том, что исследуемый товар не является битумной смесью.

Считая незаконными решения таможни, общество оспорило их в судебном порядке.

В силу ч. 2 ст. 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Исходя из положений ст. 198-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для признания незаконными действий (акта) должностных лиц органа государственной власти (органа местного самоуправления) необходимо наличие совокупности двух условий: несоответствия оспариваемых действий (акта) закону и нарушение ими прав и законных интересов заявителя по делу.

Согласно части 1 статьи 20 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза товары при их таможенном декларировании подлежат классификации по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности (ТН ВЭД), которая основывается на Гармонизированной системе описания и кодирования товаров Всемирной таможенной организации и единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств.

Решением Комиссии Таможенного союза от 28 января 2011 года N 522 утверждено Положение о порядке применения единой ТН ВЭД ТС при классификации товаров (далее - Положение Глава III Положения определяет методику применения Основных правил интерпретации ТН ВЭД для обеспечения однозначного отнесения конкретного товара к определенной классификационной группировке.

Основные правила интерпретации ТН ВЭД, приведены в Едином таможенном тарифе Евразийского экономического союза, утвержденном решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16 июля 2012 года N 54 (далее - ОПИ).

В силу правила 1 Основных правил интерпретации по ТН ВЭД, для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам, если такими текстами не предусмотрено иное.

В примечаниях к ТН ВЭД ЕАС по кодам 2713 20 000 0 и 2715 00 000 0 специальных разъяснений не содержится.

При классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС применяются также пояснения к ТН ВЭД ЕАЭС, содержащие толкование позиций номенклатуры, термины, краткие описания товаров и области их возможного применения, классификационные признаки и конкретные перечни товаров, включаемых или исключаемых из тех или иных позиций, методы определения различных параметров товаров и другую информацию, необходимую для однозначного отнесения конкретного товара к определенной позиции ВЭД ЕАЭС.

В Пояснениях к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (Том I. Разделы I - VI. Группы 01 - 28), рекомендованных коллегией Евразийской экономической комиссии от 07.11.2017 N 21, содержаться пояснения к позиции 2715 "Смеси битумные на основе природного асфальта, природного битума, нефтяного битума, минеральных смол или пека минеральных смол (например, битумные мастики, асфальтовые смеси для дорожных покрытий)".

Согласно данным пояснениям к битумным смесям данной товарной позиции относятся:

1. Асфальтовые смеси для дорожных покрытий, состоящие обычно на 60% или более из битума с растворителем. Они используются для дорожных покрытий.

2. Эмульсии или устойчивые суспензии асфальта, битума, пека или минеральных смол в воде типа тех, которые используются, в частности, для дорожных покрытий.

3. Мастики из асфальта и прочие битумные мастики, а также аналогичные битумные смеси, содержащие минеральные вещества, такие как песок или асбест. Эти вещества используются для чеканки, в качестве формовочных материалов и т.д.

В данную товарную позицию эти продукты включаются, даже если они представлены в виде агломерированных блоков и т.п., которые повторно переплавляются перед употреблением, но в данную товарную позицию не включается законченная продукция правильной формы (такая как дорожные плиты, листы и плитки) (товарная позиция 6807).

Как правильно указано судом первой инстанции, вывозимый заявителем товар не подпадает ни под одну из указанных категорий - не содержит растворителей, минеральных веществ, таких как песок и асбест, не является эмульсией или суспензией.

Согласно пояснениям к позиции 2715, содержащимся в томе VI. Разделы I - XXI. Группы 01-97 Пояснений к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза, состав битумных смесей данной товарной позиции различен в зависимости от предполагаемого использования.

По данному критерию (цели использования) битумные смеси делятся на:

- продукты, используемые для гидроизоляции и защиты поверхностей или для целей обеспечения изоляции;

- продукты, используемые для дорожных покрытий.

Продукты, используемые для антикоррозионных покрытий, изоляции электрических приборов, гидроизоляции поверхностей, заполнения трещин и т.д., обычно состоят из связующего элемента (битума, асфальта или смолы), жестких наполнителей, таких как минеральные волокна (асбест, стекло), древесных опилок и прочих веществ, необходимых для придания продукту требуемых свойств или улучшения его применения.

Примерами таких продуктов являются:

а) битумные герметики с содержанием растворителя менее 30%, с помощью которых можно получать покрытия толщиной от 3 до 4 мм или менее;

б) битумные мастики с содержанием растворителя не более 10%, с помощью которых можно либо получать покрытия толщиной от 4 мм до 1 см, либо заделывать швы больших размеров (от 2 до 8 см);

в) прочие битумные продукты, содержащие наполнители, но не растворители. Они могут быть получены тепловой обработкой непосредственно перед использованием. Помимо прочих применений они могут быть использованы для защиты трубопроводов, прокладываемых под землей или под водой.

Битумные продукты второй группы - используемые для дорожных покрытий, также делятся на две основные категории:

* асфальтовые смеси для дорожных покрытий;

* битумные смеси для дорожных покрытий.

Асфальтовые смеси для дорожных покрытий представляют собой битумы, растворенные в довольно тяжелых растворителях, количество которых может меняться в зависимости от требуемой вязкости. Торговые описания этих продуктов отличаются в зависимости от типа используемых растворителей. Смеси, содержащие растворители, полученные из нефти, называются "разжиженными битумами". Смеси, содержащие растворители иного происхождения, называются "офлюсованными битумами".

Битумные смеси для дорожных покрытий подобны продуктам на основе битума, содержащего тяжелые растворители, количество которых меняется в зависимости от требуемой вязкости. Иногда к этим продуктам добавляют связующие вещества для повышения сопротивления к отслаиванию.

В апелляционной жалобе общество указывает, что полимерно-битумное вяжущее (ПБВ), как специально приготовленная смесь нефтяного битума, полимера типа стирол-бутадиен-стирол и пластификатора, не относится к товарной позиции 2713 20 000 0.

Приведенные доводы отклоняются судом апелляционной инстанции по следующим основаниям.

Ввозимый товар предназначен для применения в строительстве, реконструкции и ремонте дорог, мостов и аэродромов. Следовательно, должен соответствовать описанию группы: "Битумные смеси для дорожных покрытий".

К данным продуктам относятся продукты на основе битума, содержащего тяжелые растворители, количество которых меняется в зависимости от требуемой вязкости.

В вывозимом товаре отсутствуют тяжелые растворители.

Таким образом, исходя из пояснений к позиции 2715, содержащихся в томе 1 и томе 6 Пояснений к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза, наличие в составе битума полимера не позволяет отнести данный продукт в битумным смесям в целях классификации по кодам ТН ВЭД.

Исходя из описания товара, заявленного обществом в графе 31 декларации 10313140/220719/0045794 и заключений экспертов N 12406001/0028714 от 30.08.2019 и N 12406001/0033646 от 02.10.2019, таможенный орган обоснованно классифицировал товар по коду 2713 20 000 0, как битум нефтяной.

В апелляционной жалобе общество указало, что полимерно-битумное вяжущее (ПБВ), как специально приготовленная смесь нефтяного битума, полимера типа стирол-бутадиен-стирол и пластификатора, не относится к товарной позиции 2713 20 000 0.

Вместе с тем, обществом в материалы дела не представлено доказательств того, что товар является смесью.

Из заключений таможенного эксперта, в свою очередь, следует, что по совокупности установленных показателей и свойств проба идентифицирована как нефтяной битум, модифицированный бутадиен-стирольным сополимером; установлено, что проба не содержит в составе растворителей (разжижителей); в составе пробы отсутствуют неорганические наполнители; проба не является смесью битума с полимером.

Таким образом, модификация битума бутадиен-стирольным сополимером не свидетельствует о том, что товар представляет собой смесь и может быть классифицирован по коду ТН ВЭД 2715 00 000 0.

Судом апелляционной инстанции также отклоняются доводы общества о том, что суд не дал оценку письму Астраханской таможни в адрес заявителя от 21.08.2015 "О завершении проведения дополнительной проверки" с заключением эксперта от 20.08.2015, представленным предварительным решениям о квалификации.

Письмо таможни и предварительные решения не отвечают требованиям ст.ст. 67, 68 АПК РФ.

Как правильно указано судом первой инстанции, предварительные решения принимаются в отношении конкретного товара по запросу заинтересованного лица и не распространяются на товар, ввозимый другим лицом, хотя бы он был аналогичен тому, в отношении которого принято предварительное решение

Поскольку общество с запросом о принятии предварительного решения не обращалось, на спорный товар действие предварительных решений не может быть распространено.

Кроме того, в данном случае определяющим фактором при классификации товара является его химический состав, и доказательств, достоверно свидетельствующих идентичность химического состава спорного товара химическому составу товаров, ввезенных иными участниками внешнеэкономической деятельности (по наличию тяжелых растворителей, наполнителей), заявителем суду не представлено.

При совокупности изложенных обстоятельств суд приходит к выводу, что решения Ростовской таможни от 28.10.2019 N РКТ-10312140/19-000157 о классификации товара в соответствии с ТН ВЭД и от 28.10.2019 о внесении изменений (дополнений) в сведения, указанные в декларации на товары, соответствуют закона и не нарушают прав заявителя по делу, в связи с чем предусмотренные ст.ст. 198-201 АПК РФ основания для удовлетворения требований общества отсутствуют.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции не принимает доводы, приведенные в апелляционной жалобе, как основанные на неверном толковании норм законодательства и не соответствующие фактическим обстоятельствам дела, установленным судом.

Согласно ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном и объективном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Материалы дела свидетельствуют о том, что судом первой инстанции были полно и всесторонне исследованы фактические обстоятельства, а также представленные сторонами доказательства и доводы, и принято законное решение об отказе в удовлетворении заявления.

Решение суда от 22.09.2020 является законным, основания для его отмены и удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

В силу статьи 110 АПК РФ судебные расходы по делу относятся на заявителя.

Государственная пошлина в размере 1500 рублей, отсрочка уплаты которой была предоставлена при принятии апелляционной жалобы к рассмотрению, подлежит взысканию с ООО "ПолимерБитум-Волжский" (ОГРН 1143435001632, ИНН 3435310846) в доход федерального бюджета.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 22.09.2020 по делу N А53-1517/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "ПолимерБитум-Волжский" (ОГРН 1143435001632, ИНН 3435310846) в доход федерального бюджета 1 500 рублей государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в срок, не превышающий двух месяцев со дня принятия настоящего постановления, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

О.Ю. Ефимова

Судьи

С.В. Пименов С.С. Филимонова