Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 декабря 2020 г. N 09АП-65575/20 по делу N А40-218767/2019

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 2 июня 2021 г. N Ф05-7101/21 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

25 декабря 2020 г.

Дело N А40-218767/19

Резолютивная часть постановления объявлена 16 декабря 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 25 декабря 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Т.В. Захаровой,

судей Е.А. Птанской, А.И. Трубицына,

при ведении протокола судебного заседания секретарем С.В. Саватюхиной,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Акционерного общества "Мосэнергосбыт" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 02 октября 2020 года по делу N А40-218767/19, принятое судьей Гусенковым М.О.,

по исковому заявлению Акционерного общества "Мосэнергосбыт" (ОГРН: 1057746557329, ИНН: 7736520080)

к Акционерному обществу "Энерготэк" (ОГРН: 1187746136863, ИНН: 7727338807)

третьи лица: Общество с ограниченной ответственностью "Московская сетевая компания" (ОГРН: 5177746124727, ИНН: 7727333164), Общество с ограниченной ответственностью Инвестиционно-проектная группа "Синэф", Закрытое акционерное общество "Торговый Дом "Кунцево",

о взыскании задолженности,

при участии в судебном заседании представителей:

от истца: Баглай Н.В. по доверенности от 02.12.2019

от ответчика: Кобелева Т.П. по доверенности от 10.12.2020

от третьих лиц: от Общества с ограниченной ответственностью "Московская сетевая компания" - извещен, представитель не явился; от Общества с ограниченной ответственностью Инвестиционно-проектная группа "Синэф" - извещен, представитель не явился; от Закрытого акционерного общества "Торговый Дом "Кунцево" - извещен, представитель не явился,

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество "Мосэнергосбыт" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к Акционерному обществу "Энерготэк" (далее - ответчик) о взыскании стоимости фактических потерь электрической энергии в размере 1 139 772 руб. 84 коп., неустойки за период с 19.06.2019 по 09.12.2019 в размере 146 556 руб. 80 коп. с последующим начислением неустойки до момента фактического исполнения денежного обязательства, с учетом принятых судом первой инстанции уточнений исковых требований в порядке ст. 49 АПК РФ.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Общество с ограниченной ответственностью "Московская сетевая компания", Общество с ограниченной ответственностью Инвестиционно-проектная группа "Синэф", Закрытое акционерное общество "Торговый Дом "Кунцево".

Решением от 02 октября 2020 года Арбитражный суд города Москвы в удовлетворении исковых требований отказал.

Не согласившись с принятым решением, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт, об удовлетворении исковых требований.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указал на то, что потребитель ЗАО ТД "Кунцево" не был присоединен к сетям ответчика в законном порядке, ответчик при приемке объектов электросетевого хозяйства не выявил незаконную врезку, в связи с чем, указанные обстоятельства являются предпринимательскими рисками ответчика, ввиду чего стоимость фактических потерь должна быть возмещена ответчиком.

По мнению истца, отказывая в удовлетворении требований, суд не дал оценку разногласиям сторон относительно объема электрической энергии, пришедшей в сеть ответчика в мае 2019 года.

Третьи лица, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание не явились, в связи с чем, жалоба рассмотрена без их участия в порядке, установленном статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить, иск удовлетворить.

Представитель ответчика возражал по доводам, изложенным в жалобе, просил решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей истца и ответчика, исследовав материалы дела, пришел к выводу, что решение Арбитражного суда города Москвы от 02.10.2020 не подлежит отмене по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что между истцом (заказчик) и ответчиком (исполнитель) заключен Договор оказания услуг по передаче электрической энергии от 04.03.2019 N 66-417, предметом которого, в том числе, является продажа Заказчиком и покупка Исполнителем электрической энергии в целях компенсации фактических потерь электрической энергии в сетях Исполнителя.

Согласно пункту 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 года N 861 (далее - Правила N 861), сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Пунктом 50 Правил установлен порядок определения фактических потерь в электрических сетях, согласно которому: фактические потери = (объем электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии) минус (объем электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации).

Согласно Балансу электрической энергии за май 2019 года, подлежащие компенсации фактические потери составили 1 200 550 кВт/ч.

Истец выставил ответчику счёт-фактуру N Э/ОД/225 от 31.05.2019 на сумму 3 349 015 руб. 86 коп., однако, в связи с уточнением исковых требований, задолженность ответчика составила 1 139 772 руб. 84 коп.

В целях досудебного урегулирования спора, истец направил в адрес ответчика письменную претензию от 25.06.2019 N ИП/66-1848/19 с требованием добровольно оплатить сумму задолженности.

Поскольку претензионные требования истца не были удовлетворены, и за ответчиком числилась задолженность, истец за период с 19.06.2019 по 09.12.2019 начислил неустойку в размере 146 556 руб. 80 коп.

Согласно п. 1 ст. 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения, энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Исходя из п. 1 ст. 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактическое принятое абонентом количество энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, установив, что у ответчика не возникли обязательства по возмещению истцу стоимости фактических потерь, с учетом возмещения потребителем ЗАО "Торговый дом "Кунцево" указанных потерь истцу, а также отсутствия вины ответчика в недостоверных сведениях при технологическом присоединении третьего лица, суд первой инстанции отказал в удовлетворении исковых требований.

Доводы апелляционной жалобы истца подлежат отклонению по следующим основаниям.

Так отпуск электроэнергии в сеть АО "ЭнергоТЭК" в мае 2019 года составил 13 596 569 кВт/ч, что сторонами не оспаривается.

Объем полезного отпуска электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к сети Исполнителя, составляет 13 111 122 кВт/ч, а не 12 396 019 кВт/ч.

Учитывая большие потери электрической энергии в сетях АО "ЭнергоТЭК", было произведено обследование сетей, вследствие чего были выявлены ранее неучтенные в полезном отпуске потребители, а также незаконная врезка в сети АО "ЭнергоТЭК".

Неучтенными ранее потребителями являются:

- ООО "Современные медицинские технологии";

- ГБУ "Жилищник района Кузьминки";

- ИП Вотолевская Лилия Масабиховна;

- помещения многоквартирных домов Западного отделения (НН).

Данные точки поставки включены в договор оказания услуг по передаче электрической энергии от 04.03.2019 N 66-417 с 01.04.2019, однако потребленная ими электрическая энергия включается в полезный отпуск АО "ЭнергоТЭК" только с 01.07.2019.

Таким образом, полезный отпуск АО "ЭнергоТЭК" в мае 2019 года в части указанных потребителей составил 306 519 кВт/ч (в т.ч. ООО "Современные медицинские технологии" - 4 219 кВт/ч; ГБУ "Жилищник района Кузьминки" - 505 кВт/ч; ИП Вотолевская Лилия Масабиховна - 20 550 кВт/ч; помещения многоквартирных домов Западного отделения (НН) -281 245 кВт/ч).

Кроме того, оборудование АО "ЭнергоТЭК", расположенное по адресу: г. Москва, Мичуринский проспект, кв. 5-6 в районе Раменки, присоединено к сети МЭС Центра - филиала ПАО "ФСК ЕЭС" посредством КЛ-10кВ от мест присоединения к оборудованию ячеек N 302 и N 403 ПС 500 кВ N 214 "Очаково" до РТП N 28003 и участвует в перетоке электрической энергии. Присоединенные к РТП N 28003 объекты указаны в Договоре в качестве точек поставки электрической энергии из сети АО "ЭнергоТЭК".

В процессе эксплуатации Оборудования было установлено, что кабельная линия, направлением ПС-214 "Очаково" яч. 403 - РТП-28003, яч. 30, не участвует в электроснабжении до РТП N 28003, что ослабляет электрическую схему подключения указанной РТП и ведет к образованию потерь электрической энергии на указанном участке.

При анализе и осмотре технического состояния приобретенного имущества были обнаружены кабельные линии, принадлежащие неустановленному лицу, врезанные в кабельную линию ПС-214 "Очаково" яч. 403 - РТП-28003, яч. 30 (КЛ), принадлежащую АО "ЭнергоТЭК".

29.05.2019 при участии АО "Мосэнергосбыт" был составлен Акт об установлении факта врезки в кабельную линию.

24.06.2019 была ликвидирована указанная незаконная врезка в сети АО "ЭнергоТЭК", питающая потребителя ЗАО "Торговый дом "Кунцево".

Данный потребитель был присоединен на основании Акта об осуществлении технологического присоединения N 1324-1 от 17.10.2016, однако фактически его энергоснабжение осуществлялось по другой схеме - через кабельные линии, врезанные в кабельную линию ПС-214 "Очаково" яч. 403 - РТП-28003, яч. 30, принадлежащую АО "ЭнергоТЭК".

Факт незаконной врезки АО "Мосэнергосбыт" подтверждает, однако исключать данный объем из потерь электрической энергии АО "ЭнергоТЭК" отказывается.

Вместе с тем, данный объем оплачен ЗАО "Торговый дом "Кунцево" в полном объеме.

Так, потребление электрической энергии указанным потребителем в мае 2019 года составило 408 584 кВт/ч.

Таким образом, полезный отпуск в сеть АО "ЭнергоТЭК" составил - 13 111 122 кВт/ч. потери - 485 447 кВт/ч, которые были оплачены АО "ЭнергоТЭК" в полном объеме.

При этом, в настоящее время ЗАО "Торговый дом "Кунцево" является потребителем электрической энергии АО "ЭнергоТЭК", что подтверждается прилагаемым актом об осуществлении технологического присоединения N 136/АТП от 23.03.2020.

Технологическое присоединение потребителя состоялось в установленном действующим законодательством порядке, соответствующая точка поставки была включена в договор оказания услуг по передаче электрической энергии от 04.03.2019 N 66-417, заключенный между АО "ЭнергоТЭК" и АО "Мосэнергосбыт" (соответствующее дополнительное соглашение подписано со стороны АО "Мосэнергосбыт" и подготовлено для передачи АО "ЭнергоТЭК"), объем потребленной ЗАО "Торговый дом "Кунцево" электрической энергии включен в полезный отпуск АО "ЭнергоТЭК".

Схема подключения соответствует фактической схеме потребления электрической энергии ЗАО "Торговый дом "Кунцево" в апреле 2019 года.

В отношении ООО ИПГ "СИНЭФ" акт о безучетном либо бездоговорном потреблении электрической энергии не мог быть составлен.

Исходя из содержания Акта об осуществлении технологического присоединения N 1324-1 от 17.10.2016 (далее - АТП N 1324-1) и Акта разграничения границ балансовой принадлежности сторон от 18.10.2016 N РБП/391-1Б, потребитель электрической энергии ЗАО "Торговый дом "Кунцево" был присоединен к сетям АО "ЭнергоТЭК" опосредованно через сети ООО ИПГ "СИНЭФ" (КЛ-10 кВ, ТП-25222), являющейся в апреле 2019 года территориальной сетевой организацией.

В апелляционной жалобе указанные обстоятельства АО "Мосэнергосбыт" не опровергает, однако отмечает, что изначально между собственником электросетевого хозяйства ООО "МСК" (арендодатель) и ООО "ИПГ "СИНЭФ" (арендатор) был заключен договор аренды N 08/16-13-АС от 14 августа 2018, по условиям которого, арендодатель передал арендатору во временное владение и пользование на условиях аренды электросетевое оборудование, принадлежащее ему на праве собственности.

В последующем между ООО "МСК" и АО "ЭнергоТЭК" был заключен договор купли-продажи оборудования N 09/18-13-ДКП от 23 октября 2018, в соответствии с условиями которого, продавец обязался передать в собственность покупателю, а покупатель принять объекты электросетевого хозяйства, Согласно актам приема-передачи, подписанными между ООО "МСК" и АО "ЭнергоТЭК", оборудование было передано от продавца покупателю 23 октября 2018.

В этой связи, АО "ЭнергоТЭК" стало стороной по договору аренды вместо предыдущего владельца.

Данный договор аренды был расторгнут с 1 апреля 2019 года, что подтверждается актами возврата (изъятия) оборудования от 31.03.2019, уведомлением об отказе от договора аренды и перепиской сторон.

После этого только 29.05.2019 ответчиком при участии истца был составлен акт об установлении факта врезки в кабельную линию ответчика.

Однако, как профессиональный участник рынка услуг по передаче электрической энергии, ответчик обязан был проверить передаваемые ему сети на наличие незаконных врезок и действовать при приёмке с надлежащей степенью осмотрительности, чтобы исключить возможность передачи ему электросетевого оборудования ненадлежащего качества.

Однако ответчик это не сделал, поскольку при приемке объектов электросетевого хозяйства не выявил незаконную врезку в передаваемые по договору сети.

В связи с изложенным, указанные обстоятельства являются предпринимательскими рисками ответчика и исковые требования, по мнению истца, должны быть удовлетворены в полном объеме.

Суд апелляционной инстанции с указанными доводами истца согласиться не может по следующим основаниям.

Истец, заявляя доводы о наличии незаконной врезки и возникновения у ответчика обязательств по оплате стоимости фактических потерь, не принял во внимание фактически существовавшие и урегулированные отношения на основании заключенного между ним и ЗАО "Торговый дом "Кунцево" договора энергоснабжения, которым оспариваемый объем электрической энергии был потреблен и оплачен истцу в полном объеме.

Как верно отметил суд первой инстанции, в соответствии со статьей 539 ГК РФ и абзацем 7 статьи 3 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", электрическая энергия является товаром, следовательно, объем электрической энергии, приобретенный потребителем, не может быть включен в объем электрической энергии, приобретаемой ответчиком у истца в целях компенсации фактических потерь электрической энергии, так как один и тот же товар одним и тем же продавцом не может быть продан двум разным покупателям.

Кроме того, у ответчика отсутствовала возможность оформить надлежащим образом отпуск электрической энергии потребителю, так как одним из обосновывающих документов для такого оформления является акт о технологическом присоединении, тогда как в отношении потребителя сетевой организацией ООО ИПГ "СИНЭФ" был оформлен АТП N 1324-1 с недостоверными сведениями, в связи с чем, отсутствовали основания для оформления акта об осуществлении технологического присоединения, отражающего фактическую схему энергоснабжения потребителя.

Ввиду объективных обстоятельств у ответчика не возникли обязательства по возмещению истцу стоимости фактических потерь, с учетом возмещения потребителем - ЗАО "Торговый дом "Кунцево" указанных потерь истцу, а также отсутствия вины ответчика в недостоверных сведениях при технологическом присоединении третьего лица.

Доводы истца о возможном возмещении убытков ответчика при удовлетворении требований истца за счет прежнего собственника электросетевого оборудования, не является основанием для согласия с позицией истца при отсутствии незаконности действии ответчика как таковых и нарушений прав истца.

С учетом изложенного, требования истца не подлежали удовлетворению.

Таким образом, оснований для отмены решения суда первой инстанции по доводам жалобы, а также безусловных, предусмотренных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не имеется.

Расходы по госпошлине в соответствии со ст. 110 АПК РФ возлагаются на заявителя жалобы.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 02 октября 2020 года по делу N А40-218767/19 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с Акционерного общества "Мосэнергосбыт" в доход федерального бюджета 3000 (Три тысячи) рублей государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Т.В. Захарова

Судьи

Е.А. Птанская А.И. Трубицын