Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 28 декабря 2020 г. N 07АП-11497/20 по делу N А27-5664/2020

город Томск

28 декабря 2020 г.

Дело N А27-5664/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 21 декабря 2020 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 28 декабря 2020 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего		Ходыревой Л.Е.,
судей		Колупаевой Л.А.
		Назарова А.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Власовой Е.С., рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу (07АП-11497/2020) общества с ограниченной ответственностью "СДС-СТРОЙ" на решение от 10 ноября 2020 года Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-5664/2020 (судья Андуганова О. С.) по исковому заявлению акционерного общества "Кемеровская генерация" (ОГРН 1122224002284, ИНН 4205243192 650000, Кемеровская Область - Кузбасс область, город Кемерово, Кузнецкий проспект, 30) к обществу с ограниченной ответственностью "СДС-СТРОЙ" (ОГРН 1064205110089, ИНН 4205109101 650066, Кемеровская Область - Кузбасс область, город Кемерово, Притомский проспект, 7/5, 101) о взыскании 346 052 руб. 92 коп. убытков за бездоговорное потребление тепловой энергии за период с октября 2019 года по декабрь 2019 года, 5 191 руб. пени за просрочку оплаты потребленной тепловой энергии, начисленные за период с 11.01.2020 по 05.03.2020

В судебном заседании участвуют:

от истца Ворожищев Н.О. по доверенности от 28.08.2018

от ответчика без участия (извещен)

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Кемеровская генерация" (далее - истец, АО "Кемеровская генерация") обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "СДС-Строй" (далее - ответчик, ООО "СДС-Строй") о взыскании 346 052 руб. 92 коп. задолженности за тепловую энергию за период с октября 2019 года по декабря 2019 года, 5 191 руб. 00 коп. пени, начисленной за период с 11.01.2019 года по 05.03.2020 года (с учетом уточнения размера исковых требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Решением от 10 ноября 2020 года Арбитражного суда Кемеровской области требования истца удовлетворены, с общества с ограниченной ответственностью "СДС - СТРОЙ" в пользу акционерного общества "Кемеровская генерация" взыскано 346 052 рубля 92 коп. убытков за бездоговорное потребление тепловой энергии, 5 191 рубль 00 коп. пени, начисленной за просрочку оплаты за период с 11.01.2019 года по 05.03.2020 год, 10 025 рублей в возмещение расходов по уплате государственной пошлины по иску, всего - 361 268 рублей 92 коп.

Не согласившись с состоявшимся судебным актом, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой указал, что в связи с оплатой ответчиком теплового ресурса на сумму 904 466,70 рублей истцом произведен отказ от исковых требований в части взыскания задолженности за тепловой ресурс за октябрь-декабрь 2019 г., однако, заявлено и впоследствии сохранено требование о взыскании убытка в полуторакратном размере от суммы задолженности. Истцом, тем самым, исходя из сути части 10 статьи 22 Федерального закона от 27.07.2010 N 190 "О теплоснабжении" (далее - Закон N 190-ФЗ) неверно квалифицирована возможность одновременного взыскания стоимости теплового ресурса, пени и полуторакратного размера убытка. Истцом предъявлено требование об одновременном взыскании задолженности за тепло за октябрь-декабрь 2019 г., пени, а также полуторакратного убытка, предполагающего достаточное по своей степени и мнению законодателя наказание для потребителя. Тем самым, права ответчика нарушены в части вида и величины предъявленного ему истцом и вмененного судом наказания. Кроме того, потребление тепловой энергии ООО "СДС-Строй" осуществлено на строящемся объекте, отсутствие акта ввода в эксплуатацию которого, а также объективная невозможность получения акта допуска тепловой системы к эксплуатации со стороны "Ростехнадзор" (указанные обстоятельства не единожды были представлены к сведению суда), являются причиной отсутствия возможности заключения договора теплоснабжения. Фактическое заключение договора теплоснабжения становится возможным после ввода строящегося объекта в эксплуатацию. Вместе с тем, статьей 22 Закона N 190-ФЗ предусмотрено право теплоснабжающей организации на ограничении теплоснабжения. Фактически такого ограничения со стороны истца не предпринято. Таким образом, объективным становится факт отсутствия предпосылок возникновения со стороны оборудования и системы теплоснабжения ответчика аварий в системе теплоснабжения, возможностей длительного и глубокого нарушения гидравлических и тепловых режимов систем теплоснабжения, нарушения санитарно-гигиенических требований качества теплоносителя. Ответчиком суду первой инстанции предоставлены доказательства наличия "официальной" системы теплоснабжения строящегося объекта, имеющей все условия для технического подключения. Договор технического присоединения представлен в материалы дела. ООО "СДС-Строй", как строительная организация, в силу пробела в законодательстве о возможности заключения договоров теплоснабжения на объекты, не имеющие полной готовности к сдаче в эксплуатацию, вынуждено осуществлять бездоговорное потребление теплового ресурса. Податель жалобы просит отменить решение и отказать истцу в удовлетворении исковых требований в полном объеме.

Истец представил в соответствии со статьей 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель истца возражал против удовлетворения апелляционной жалобы ответчика по основаниям, указанным в отзыве.

Судом апелляционной инстанции было одобрено ходатайство ответчика об участии в судебном заседании с использование информационной системы "Картотека арбитражных дел" (онлайн - заседание). Однако представитель ответчика не подключился к данной системе.

Участие в судебном заседании в режиме онлайн-заседания представляет собой способ явки в судебное заседание.

Судебная коллегия обеспечила со своей стороны возможность представителю использовать такой способ явки и участия в судебном заседании. Судом было обеспечено транслирование судебного заседания в онлайн-режиме с использованием исправной аппаратуры суда, качество связи хорошее, предоставлена возможность для подключения и участия представителя ответчика в судебном заседании в онлайн-режиме.

Организация и техническое обеспечение участия в онлайн-заседании представителя лица, участвующего в деле, лежит на самом юридическом лице (представителе).

Судебная коллегия апелляционной инстанции, принимая во внимание изложенное, обязанность представителя заблаговременно подготовить технические средства и обеспечить их работоспособность, признала неуважительной причину необеспечения представителем ответчика качественной технической возможности участия в онлайн-заседании, а также в отсутствие обязательных оснований для отложения судебного заседания и учитывая, что в соответствии со статьями 286, 287 АПК РФ апелляционная жалоба рассматривается в пределах доводов, содержащихся в ней и возражениях относительно жалобы, судебная коллегия апелляционной инстанции посчитала возможным рассмотреть апелляционную жалобу в судебном заседании в режиме существующей технической возможности, в отсутствие представителя ответчика.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыв на нее, проверив в порядке статьи 268 АПК РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции, апелляционный суд не нашел оснований для его отмены или изменения.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, АО "Кемеровская генерация" является теплоснабжающей организацией на территории города Кемерово, для него утверждены соответствующие тарифы постановлениями Региональной энергетической комиссии Кемеровской области от 20.12.2018 N 636, N 638.

Согласно разрешению на строительство N 42-305-227-2018 от 07.06.2018 Администрацией г. Кемерово в адрес ООО "СДС-Строй" выдано разрешение на строительство объекта капитального строительства, расположенного по адресу: г. Кемерово, Ленинский район, микрорайон N 64, жилой дом N 85/1А (Химиков, 34/2).

Согласно разрешению на допуск тепловой энергоустановки к проведению пуско-наладочных работ N 15-154 от 05.11.2019 объект капительного строительства, расположенный по адресу: г. Кемерово, Ленинский район, микрорайон N 64, жилой дом N 85/1А (Химиков, 34/2) подключен к системе теплоснабжения АО "Кемеровская генерация".

Согласно разрешению на строительство N 42-305-294-2018 от 29.06.2018 Администрацией г. Кемерово в адрес ООО "СДС-Строй" выдано разрешение на строительство объекта капитального строительства, расположенного по адресу: г. Кемерово, Центральный район, микрорайон N 7Б, жилой дом N 4Г.

Между ООО "СДС-Строй" и АО "Кузбассэнерго" 17.10.2017 заключен договор о подключении к системам теплоснабжения в отношении группы жилых домов N N 85/2, 85/1А, 85/1Б, 84/1, 84/2, 84/3 по адресу: г. Кемерово, Ленинский район, микрорайон 64. В рамках указанного договора было осуществлено подключение к системам теплоснабжения указанных МКД, о чем составлены акты приемки выполненных работ по подключению объекта к системе теплоснабжения от 11.10.2019 года, акт о готовности внутриплощадочных и внутридомовых сетей и оборудования подключаемого объекта к подаче тепловой энергии и теплоносителя от 11.10.2019 года и акт о подключении объекта к системе теплоснабжения от 11.10.2019 года.

Также, между ООО "СДС-Строй" и АО "Кузбассэнерго" заключен договор N КТСК-КЭ-18/282 о подключении к системам теплоснабжения от 25.10.2018 объекта капитального строительства - жилого дома N 4Г, по адресу: Кемерово, Центральный район, мкр. N 7Б. Разрешенный максимум потребления - 0,28 Гкал/ч к системе теплоснабжения. Акт приемки выполненных работ (оказанных услуг) по подключению объекта к системе теплоснабжения к договору о подключении к системам теплоснабжения от 25.10.2018 года, в котором отражено определение и создание условий подключения Объекта заявителя жилого дома N 4Г по адресу г. Кемерово, Центральный район, микрорайон N 7Б с тепловой нагрузкой 0, 28 Гкал в час подписан 26.11.2019 года, равно как и акт о готовности внутриплощадочных и внутридомовых сетей и оборудования подключаемого объекта к подаче тепловой энергии и теплоносителя, а также акт о подключении объекта к системе теплоснабжения по договору о подключении к системам теплоснабжения от 25.10.2018 года подписаны также 26.11.2019 года.

В отсутствие письменного договора, АО "Кемеровская генерация" в период с ноября 2019 года по декабрь 2019 года, включительно, осуществило поставку тепловой энергии в количестве 504,851 Гкал на сумму 830 527,01 руб.

АО "Кемеровская генерация" 19.04.2019 было проведено обследование объектов теплоснабжения по адресу: г. Кемерово, микрорайон N 64, жилой дом N 85/1А (Химиков, 34/2) и установлено, что ответчик потребляет тепловую энергию и теплоноситель без заключения договора теплоснабжения, о чем составлен акт N19-4/483 проверки систем теплопотребления и узла учета тепловой энергии, теплоносителя от 19.04.2020, в котором отражено, что проведено обследование строящегося МКД, построена коробка, оконные блоки вставлены, система теплоснабжения смонтирована, ввод теплотрассы заведен в МКЖД, ИТП не смонтирован.

Также, 11.11.2019 АО "Кемеровская генерация" было проведено обследование объектов теплоснабжения по адресу: г. Кемерово, микрорайон 7Б, жилой дом N 4Г и установлено, что ответчик потребляет тепловую энергию и теплоноситель без заключения договора теплоснабжения, о чем составлен акт N19-11/156 выявления бездоговорного потребления тепловой энергии, в котором отражено, что система отопления 2-х трубная по независимой схеме, горячее водоснабжение по закрытой схеме, подключены от ИП с Узел учета смонтирован согласно ПД, не сдан ТСО. Запорная арматура закрыта, опломбирована персоналом КТСК, узел учета запущен в работу.

Акты N 19-4/483 от 19.04.2020 и N 19-11/ 156 от 11.11.2019 года составлены с участием представителя ответчика.

11.11.2019 истцом составлен акт N 19-11/156 от 18.11.2019, в котором отражено, что произведено обследование на предмет бездоговорного потребления тепловой энергии по пр. Притомскому, N 4Г, установлено, что узел учета не сдан теплоснабжающей организации, а, соответственно, не введен в эксплуатацию. Система отопления с 11.11.2019 находится в рабочем состоянии, осуществляется потребление тепловой энергии.

Вместе с тем, акт о подключении объекта к системе теплоснабжения между ООО "СДС-Строй" и АО "Кузбассэнерго" не составлялся.

В отношении МКД, расположенного по адресу: г. Кемерово, мкр. 64, жилой дом N 85/1А (Химиков 34/2) составлен акт выявления бездоговорного потребления тепловой энергии и/или теплоносителя N 60/1 от 15.10.2019 года, в котором отражено, что ответчик произвел самовольный срыв пломб с запорной арматуры на системе отопления на тепловом пункте на подающем и обратном трубопроводе, на момент обследования потребление тепловой энергии осуществляется на нужды отопления.

Вышеизложенные обстоятельства, по мнению истца, указывают, что в отношении МКД по пр. Притомскому, N 4г ответчиком не соблюден установленный порядок подключения к теплосети, а в отношении МКД по пр. Химиков, 34/2 (микрорайон 64, жилой дом, строительный номер 85/1А), ответчиком осуществлено фактическое потребление тепловой энергии после введения ограничения, что, в свою очередь, соответствует требованиям п.2 ст. 29 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" для признания такого потребления в качестве бездоговорного.

С учетом вышеизложенных обстоятельств истец, указывая, что в отсутствие письменного договора и надлежащего технологического присоединения, ответчик в период с октября 2019 года по декабрь 2019 года потребил тепловую энергию на объектах: МКД по пр. Притомскому, N 4г и МКД по пр. Химиков, 34/2 в г. Кемерово, выставил на оплату потребленного ресурса истцом ответчику счета-фактуры, акты приема-передачи. Впоследствии, истцом ответчику предъявлены корректировочные счета-фактуры и корректировочные акты приема-передачи коммунальных ресурсов (тепловой энергии и теплоносителя).

В связи с неоплатой тепловой энергии в течение 15 дней с момента получения корректировочных счетов-фактур истец предъявил требования об оплате убытков в полуторакратном размере стоимости тепловой энергии, что предусмотрено пунктом 10 статьи 22 Федерального закона N 190-ФЗ.

Претензия истца от 17.01.2020 года исх. N 3-10/1-3596/20, содержащая требование об оплате тепловой энергии и теплоносителя, ответчиком оставлена без удовлетворения, что явилось основанием для истца для обращения с настоящим иском в суд.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции принял по существу правильное решение, при этом выводы арбитражного суда первой инстанции соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на правильном применении норм действующего законодательства Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции поддерживает выводы суда первой инстанции, отклоняя доводы апелляционной жалобы, при этом исходит из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. Гражданские права и обязанности могут возникать, в частности, из договоров и иных сделок.

Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями; односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается (статьи 309, 310 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон, порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с частью 8 статьи 22 Федерального закона N 190-ФЗ от 27.07.2010 года N190-ФЗ "О теплоснабжении" теплоснабжающей организацией или теплосетевой организацией при выявлении ими факта бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя составляется акт о выявлении бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя. В указанном акте должны содержаться сведения о потребителе или об ином лице, осуществивших бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, о способе и месте осуществления такого бездоговорного потребления, описание приборов учета на момент составления указанного акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или иного лица, осуществивших бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, относительно факта выявленного бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя и их претензии к составленному акту (в случае наличия этих претензий). При составлении указанного акта должны присутствовать потребитель или иное лицо, осуществившие бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, либо их представители. Отказ потребителя или иного лица, осуществивших бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, либо их представителей от подписания составленного акта, а также их отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин этого отказа в указанном акте или в отдельном акте, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц и подписанном ими

Расчет объема бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя и их стоимости осуществляется теплоснабжающей организацией или теплосетевой организацией в течение пяти рабочих дней со дня составления акта о выявлении бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя на основании указанного акта, документов, представленных потребителем или иным лицом, осуществившими бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, в соответствии с правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденными Правительством Российской Федерации. Объем бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя определяется за весь период, истекший с даты предыдущей проверки, в месте осуществления бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя, но не более чем за три года (часть 9 статьи 22 Закона о теплоснабжении).

Пунктом 10 статьи 22 Федерального закона N 190-ФЗ от 27.07.2010 года N190-ФЗ "О теплоснабжении" предусмотрено, что стоимость тепловой энергии, теплоносителя, полученных в результате бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя, определяется в соответствии с действующими на дату взыскания тарифами на тепловую энергию, теплоноситель для соответствующей категории потребителей или ценами, не подлежащими регулированию в соответствии с настоящим Федеральным законом, с учетом стоимости услуг по передаче тепловой энергии и подлежит оплате потребителем или иным лицом, осуществившими бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, в пятнадцатидневный срок с момента получения соответствующего требования теплоснабжающей организации. В случае неоплаты в указанный срок потребителем или иным лицом, осуществившими бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, стоимости тепловой энергии, теплоносителя, полученных в результате бездоговорного потребления, теплоснабжающая организация вправе прекратить подачу тепловой энергии, теплоносителя и взыскать с потребителя или иного лица, осуществивших бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, убытки в полуторакратном размере стоимости тепловой энергии, теплоносителя, полученных в результате бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя.

Правила подключения (технологического присоединения) к системам теплоснабжения, утверждены постановлением Правительства РФ от 05.07.2018 N 787 (далее Правила N787).

Согласно пункту 3 Правил N 787 подключение к системе теплоснабжения осуществляется на основании договора.

В соответствии с пунктом 15 Правил N 787 подключение к системам теплоснабжения осуществляется в следующем порядке:

а) направление исполнителю заявки о подключении к системе теплоснабжения;

б) заключение договора о подключении;

в) выполнение мероприятий по подключению, предусмотренных условиями подключения и договором о подключении;

г) составление акта о готовности внутриплощадочных и внутридомовых сетей и оборудования подключаемого объекта к подаче тепловой энергии и теплоносителя;

д) составление акта о подключении.

Осуществление подключения завершается составлением и подписанием обеими сторонами подтверждающего выполнение сторонами обязательств по договору о подключении и содержащего информацию о разграничении балансовой принадлежности тепловых сетей и разграничении эксплуатационной ответственности сторон акта о подключении (технологическом присоединении) объекта к системе теплоснабжения (пункт 50 Правил N 787).

Факт получения ответчиком тепловой энергии как самостоятельного блага является достаточным основанием для того, чтобы обязательство по оплате этого энергоресурса возникло именно у получателя.

Поставка тепловой энергии в спорные объекты и наличие задолженности подтверждается материалами дела.

Общие положения о подключении объектов к тепловым сетям содержатся в ст. 14 Федерального закона от 27.07.2010 г. N 190-ФЗ "О теплоснабжении".

В соответствии с ч. 1 ст. 14 Федерального закона N 190-ФЗ подключение (технологическое присоединение) теплопотребляющих установок и тепловых сетей потребителей тепловой энергии, в том числе застройщиков, к системе теплоснабжения осуществляется в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности для подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, с учетом особенностей, предусмотренных настоящим Федеральным законом и правилами подключения (технологического присоединения) к системам теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

В соответствии с ч. 2 ст. 14 Федерального закона 190-ФЗ указанное в части 1 настоящей статьи подключение (технологическое присоединение) осуществляется на основании договора на подключение (технологическое присоединение) к системе теплоснабжения (далее также - договор на подключение (технологическое присоединение), который является публичным для теплоснабжающей организации, теплосетевой организации. Правила выбора теплоснабжающей организации или теплосетевой организации, к которой следует обращаться заинтересованным в подключении (технологическом присоединении) к системе теплоснабжения лицам и которая не вправе отказать им в услуге по такому подключению (технологическому присоединению) и в заключении соответствующего договора, устанавливаются правилами подключения (технологического присоединения) к системам теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации

В соответствии со ст. 46 Постановления Правительства РФ от 05.07.2018 N 787 "О подключении (технологическом присоединении) к системам теплоснабжения, недискриминационном доступе к услугам в сфере теплоснабжения, изменении и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации" (далее - ПП N787) заявитель (Ответчик) при исполнении договора о подключении обязан:

а) выполнить установленные в договоре о подключении условия подготовки внутриплощадочных и внутридомовых сетей и оборудования объекта к подключению;

б) представить исполнителю утвержденную в установленном порядке проектную документацию (1 экземпляр) в части сведений об инженерном оборудовании и о сетях инженерно-технического обеспечения, а также перечень инженерно-технических мероприятий и содержание технологических решений одновременно с уведомлением о готовности для проведения исполнителем проверки выполнения технических условий;

в) направить исполнителю предложение о внесении изменений в договор о подключении в случае внесения изменений в проектную документацию на строительство (реконструкцию, модернизацию) подключаемого объекта, влекущих изменение указанной в договоре о подключении нагрузки;

г) обеспечить доступ исполнителя для проверки выполнения условий подключения и опломбирования приборов (узлов) учета, кранов и задвижек на их обводах;

д) внести плату за подключение в размере и в сроки, которые установлены договором о подключении.

В соответствии со ст. 49 Правил N 787 до начала подачи тепловой энергии, теплоносителя заявитель (ответчик): заключает договор теплоснабжения; предъявляет в случаях, установленных нормативными правовыми актами, объекты теплоснабжения и теплопотребляющие установки, подключаемые к системам теплоснабжения, для осмотра и допуска к эксплуатации федеральным органам исполнительной власти, уполномоченным осуществлять государственный санитарно-эпидемиологический надзор и федеральный государственный энергетический надзор.

В соответствии с положениями Градостроительного Кодекса Застройщик обязан ввести свои объекты в эксплуатацию (ст. 55 Градостроительного кодекса).

Таким образом, при исполнении договора о подключении (технологическом присоединении) представители теплосетевой организации осуществили проверку установленного оборудования, узла учета, системы теплоснабжения внутри строящихся объектов, опломбировали узел учета, а также перекрыли задвижки и краны на трубопроводе и опломбировали их с целью ограничения потребления тепловой энергии и теплоносителя до момента заключения договора теплоснабжения.

С учетом изложенного, вопреки доводам ответчика договор теплоснабжения с ответчиком не может быть заключен до того момента, пока объекты ответчика не будут введены в эксплуатацию в предусмотренном законодательством порядке, а также не будет предоставлен соответствующий пакет документов, необходимый для заключения договора.

Соответственно, до ввода объектов ответчика в эксплуатацию, подача тепловой энергии и теплоносителя в объекты ответчика невозможна, а на объектах сохраняется режим ограничения потребления тепловой энергии и теплоносителя.

Доводы апелляционной жалобы об обратном не основаны на нормах права и фактических обстоятельствах дела. Более того, отсутствие договорных отношений с организацией, чьи теплопотребляющие установки присоединены к сетям энергоснабжающей организации, даже при отсутствии возможности такого заключения, на что ссылается апеллянт, не освобождает потребителя от обязанности возместить стоимость отпущенной ему тепловой энергии. Более того, правовой режим бездоговорного потребления тепловой энергии предусмотрен именно для случаев фактического потребления ресурса при несанкционированном подключении потребителя к тепловым сетям и при отсутствии у потребителя заключенного с теплоснабжающей организацией договора (пункт 29 статьи 2 Закона о теплоснабжении).

При этом законодательством установлен повышенный стандарт поведения субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность, в гражданских правоотношениях (пункт 3 статьи 401 ГК РФ), предполагающий необходимость повышенной осмотрительности при приобретении и осуществлении ими гражданских прав, несоблюдение которого независимо от вины общества влечет отнесение на него соответствующих негативных последствий.

Тогда как, сорвав пломбы и открыв задвижки на доме по адресу г. Кемерово, Ленинский район, микрорайон 64 строение N 85/1А, что подтверждается актами опломбирования спускных устройств до УУТЭ от 07.10.2019 года и актом выявления бездоговорного потребления тепловой энергии и/или теплоносителя от 15.10.2019 года, и осуществляя бездоговорное потребление тепловой энергии в МКД по адресу г. Кемерово, проспект Притомский, дом 4 "Г" (акт выявления бездоговорного потребления тепловой энергии от 11.11.2019 года), ответчик допустил нарушение установленного законодательством порядка, а соответственно, допустил возникновение бездоговорного потребления тепловой энергии.

В соответствии с п. 29 ст. 2 ФЗ "О теплоснабжении" бездоговорное потребление тепловой энергии - потребление тепловой энергии, теплоносителя без заключения в установленном порядке договора теплоснабжения, либо потребление тепловой энергии, теплоносителя с использованием теплопотребляющих установок, подключенных (технологически присоединенных) к системе теплоснабжения с нарушением установленного порядка подключения (технологического присоединения), либо потребление тепловой энергии, теплоносителя после введения ограничения подачи тепловой энергии в объеме, превышающем допустимый объем потребления, либо потребление тепловой энергии, теплоносителя после предъявления требования теплоснабжающей организации или теплосетевой организации о введении ограничения подачи тепловой энергии или прекращении потребления тепловой энергии, если введение такого ограничения или такое прекращение должно быть осуществлено потребителем.

Суд первой инстанции, принимая во внимание, что тепловая энергия, поставленная в октябре-декабре 2019 года не была оплачена в пятнадцатидневный срок, установленный пунктом 10 статьи 22 Федерального закона N 190-ФЗ, правомерно удовлетворил требование истца об оплате убытков в размере 346 052 руб. 92 коп.

Размер заявленных на основании статьи 22 Федерального закона N 190-ФЗ убытков (повышенной платы за потребленную при отсутствии технологического присоединения к сетям истца) тепловую энергию определен истцом как 50% от фактического объема потребления ответчиком тепловой энергии за соответствующий спорный период, определенный в свою очередь по показаниям приборов учета, установленных на домах и зафиксировавших объем потребления тепловой энергии.

Сам объем тепловой энергии и горячей воды отраженный в выставленных истцом ответчику счетах - фактурах за период с октября по декабрь 2019 года ответчик не оспаривает, согласен с объемом потребленной тепловой энергии, который ответчиком фактически оплачен в ходе рассмотрения дела, в связи с чем, истцом и заявлено ходатайство об уменьшении размера исковых требований, оставив к взысканию только сумму полутократного размера от фактического потребления, что согласуется с п. 10 статьи 22 Федерального закона N 190-ФЗ.

При этом, заявленный истцом размер (50% от фактического объема потребления) не нарушает прав ответчика.

При этом судом апелляционной инстанции проверен заявленный истцом размер убытков, который при предъявленной стоимости поставленного ресурса (773 868,78 рублей без НДС) с учетом заявленных истцом 50% от указанной стоимости составляет 386 933, 39 рублей, что также не превышает заявленный истцом размер, прав ответчика не нарушает.

При наличии у истца права предъявить ко взысканию сумму убытков, исчисленных в полуторакратном размере стоимости тепловой энергии, теплоносителя, полученных в результате бездоговорного потребления, то есть в размере фактического потребления, умноженного на коэффициент 1,5., что составляет 1 160 800, 17 руб. (( 773 866, 78 *1,5 = 1 160 800, 17 рублей без НДС), тогда как заявленная в рамках настоящего дела истцом стоимость фактического потребления и размер рассчитанных истцом убытков за бездоговорное потребление не превышает общий размер потребления ( начислено по факту 1 119 919, 70 рублей без НДС вместе с убытками, в том числе 773 866, 78 рублей стоимость потребления +50% убытков 346 052,92 = 1 119 919,70), что также прав ответчика не нарушает, соответствующие доводы апеллянта в части расчета предъявленных к оплате сумм потребления и убытков подлежат отклонению.

Учитывая, что факт потребления тепловой энергии подтвержден материалами дела и ответчиком не оспаривался, доказательств оплаты стоимости потребленной энергии в полном объеме ответчиком не представлено, представленный расчет стоимости потребленной энергии надлежащими доказательствами не опровергнут, полученное уведомление об оплате задолженности в пятнадцатидневный срок не исполнено, требование истца о взыскании убытков в размере 346 052 рубля 92 коп. правомерно удовлетворено судом.

Кроме того, истцом заявлено требование о взыскании пени за период с 11.01.2020 по 05.03.2020 в сумме 5 191 руб., рассчитанной на основании части 9.1 статьи 15 Федерального закона N 190-ФЗ.

Исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором (ст. 329 ГК РФ).

Пунктом 1 ст. 330 ГК РФ предусмотрено, что неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Ответчик возражений на уточненный расчет пени не представил, арифметически не оспорил.

В связи с просрочкой исполнения обязательств по оплате потребленного ресурса, требование истца о взыскании пени является обоснованным.

Довод апелляционной жалобы о двойном взыскании с ответчика как суммы убытков, так и суммы пени не основан на изложенных положениях законодательства, не исключающих как несение убытков в случае неоплаты тепловой энергии в пятнадцатидневный срок, установленный пунктом 10 статьи 22 Федерального закона N 190-ФЗ, равно как обязанность по своевременному внесению платы за потреблённый ресурс, несоблюдение которой влечет начисление законной неустойки.

При изложенных обстоятельствах суд пришел к верному выводу об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

Оценивая изложенные в апелляционной жалобе доводы, суд апелляционной инстанции установил, что в ней отсутствуют ссылки на факты, которые не были бы предметом рассмотрения суда первой инстанции, имели бы юридическое значение и могли бы повлиять в той или иной степени на принятие законного и обоснованного судебного акта при рассмотрении заявленного требования по существу, в связи с чем признаются несостоятельными.

Принятое арбитражным судом первой инстанции решение является законным и обоснованным, судом полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, им дана правильная оценка, нарушений норм материального и процессуального права не допущено. Оснований для отмены решения суда первой инстанции, установленных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а равно принятия доводов апелляционной жалобы у суда апелляционной инстанции не имеется.

По правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на заявителя.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 10 ноября 2020 года Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27- 5664/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "СДС-СТРОЙ" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Кемеровской области.

Председательствующий

Л.Е. Ходырева

Судьи

Л.А. Колупаева А.В. Назаров