Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 декабря 2020 г. N 15АП-19149/20 по делу N А53-13794/2020

город Ростов-на-Дону

30 декабря 2020 г.

дело N А53-13794/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 23 декабря 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 декабря 2020 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Соловьевой М.В.,

судей Ефимовой О.Ю., Пименова С.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Семченко Ю.В.,

при участии:

от Ростовской таможни: представитель Супрунюк И.В., по доверенности от 16.09.2020, паспорт;

рассмотрев в онлайн-заседании в режиме веб-конференции апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Полимербитум-Волжский"

на решение Арбитражного суда Ростовской области

от 14.10.2020 по делу N А53-13794/2020

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Полимербитум-Волжский" (ИНН 3435310846, ОГРН 1143435001632)

к Ростовской таможне,

о признании решения незаконным,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Полимербитум-Волжский" (далее - заявитель, ООО "ПБ-Волжский", общество) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании недействительным решения Ростовской таможни от 28.10.2019 N РКТ-10313140-20/000006 о классификации товара в соответствии с ТН ВЭД, а также решения от 20.02.2020 о внесении изменений (дополнений) в сведения, указанные в декларации на товары.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 17.10.2020 в удовлетворении требований общества отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "ПБ-Волжский" обжаловало его в порядке, определенном главой 34 АПК РФ. В апелляционной жалобе общество просит отменить решение суда, ссылаясь на несоответствие проб товара в проведенных экспертизах ЭКС-филиала ЦЭКТУ г. Ростова-на-Дону. По мнению общества, при добавлении полимера, товар должен быть отнесен к "смесям битумным"; битум, модифицированный полимером, используется для гидроизоляции, заполнения трещин и иных целей подтверждается таможенной декларацией и п. 1 отраслевого дорожного методического документа. Таможня не доказала отсутствие в битуме полимера; пробы должны были отбираться в соответствии с ГОСТом 31873-2012, в соответствии с Решением Объединенной коллегии таможенных служб N 13/9 от 04.12.2014. Таможенная экспертиза была проведена с применением неаттестованных методик, а также с использованием ненадлежащего оборудования. В материалах дела отсутствуют какие-либо доказательства того, что таможенный орган действительно соблюдал требования ГОСТ 2517-2012. Судом не была учтена российская и международная практика таможенной классификации аналогичных товаров.

От Ростовской таможни поступило ходатайство об участии представителя в онлайн судебном заседании.

Суд удовлетворил ходатайство об участии представителя Ростовской таможни в онлайн судебном заседании.

Судебное заседание проводилось с использованием веб-конференции.

От Ростовской таможни поступили дополнительные доказательства по делу: акты отбора проб и (или) образцов товаров, иллюстрационная таблица таможенного обеспечения проб товара, ответ на письмо от 27.11.2020, заключение таможенного эксперта.

Суд приобщил дополнительные доказательства к материалам дела.

В судебном заседании представитель Ростовской таможни возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил обжалуемое решение суда оставить без изменения.

ООО "Полимербитум-Волжский", надлежащим образом извещенное о времени и месте рассмотрения дела, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, выслушав пояснения представителей таможни, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда.

Как следует из материалов дела, 20.03.2018 между ООО "Полимербитум-Волжский" (Россия) и ООО ""ТД "Ровеньковская нефтебаза" (Украина) заключен контракт N 20/03 на поставку товара.

При исполнении контракта и вывозе товара с территории Российской Федерации обществом на Ростовский таможенный пост Ростовской таможни подана ДТ N 10313140/090719/0042551.

Согласно графе 33 ДТ N 10313140/090719/0042551 вышеуказанный товар классифицирован декларантом в товарной подсубпозиции 2715 00 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС О "смеси битумные на основе природного асфальта, природного битума, нефтяного битума, минеральных смол или пека минеральных смол (например, битумные мастики, асфальтовые смеси для дорожных покрытий)".

11.07.2019 должностными лицами Волжского таможенного поста Астраханской таможни в соответствии с положениями статьи 393 ТК ЕАЭС отобраны пробы и образцы товара, задекларированного в ДТ N 10313140/090719/0042551, о чем составлен Акт отбора проб и образцов от 11.07.2019 N 10311120/110719/000007.

10.07.2019 в соответствии со статьей 389 ТК ЕАЭС Ростовским таможенным постом (ЦЭД) Ростовской таможни принято решение N 10313140/100719/ДВ/000079 о назначении таможенной экспертизы в отношении товара, задекларированного в ДТ N 10313140/090719/0042551, проведение которой поручено Экспертно-криминалистической службе - регионального филиала Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления г. Ростова-на-Дону (далее - ЭКС - региональный филиал ЦЭКТУ).

11.07.2019 товар, задекларированный по ДТ N 10313140/090719/0042551 выпущен в соответствии с заявленной таможенной процедурой под обеспечение уплаты таможенных платежей.

По результатам проведенной идентификационной таможенной экспертизы таможенным экспертом ЭКС - региональный филиал ЦЭКТУ подготовлено заключение от 09.08.2019 N 12406001/0026427 (далее - заключение таможенного эксперта).

09.08.2019 Ростовским таможенным постом (ЦЭД) Ростовской таможни посредством системы ЭПС получено заключение таможенного эксперта ЭКС - регионального филиала ЦЭКТУ г. Ростов-на-Дону от 09.08.2019 N 12406001/0026427. Непосредственно в день получения заключение эксперта было направлено в информационную систему декларанта.

По результатам контроля правильности классификации вышепоименованного товара, на основании заключения таможенного эксперта, Ростовским таможенным постом (ЦЭД) Ростовской таможни принято решение от 20.02.2020 N РКТ-10313140- 20/000006 по классификации в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС указанного товара в товарной под субпозиции 2713 20 000 0 "кокс нефтяной, битум нефтяной и прочие остатки от переработки нефти или нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород: битум нефтяной".

20.02.2020 Ростовским таможенным постом (ЦЭД) Ростовской таможни в связи с принятием вышеуказанного решения по классификации товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС принято решение о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в ДТ N 10313140/090719/0042551.

Решения таможенного органа от 20.02.2020 N РКТ-10313140-20/000006 по классификации в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС товара, задекларированного в ДТ N 10313140/090719/0042551, от 20.02.2020 о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в указанную ДТ, направлены в информационную систему декларанта.

В рамках настоящего дела между сторонами возник позиционный спор о том, по какому коду ТН ВЭД ЕАС следует квалифицировать ввезенный обществом товар:

- 2713 20 000 0 - битум нефтяной, или

- 2715 00 000 0 - смеси битумные на основе природного асфальта, природного битума, нефтяного битума, минеральных смол или пека минеральных смол (например, битумные мастики, асфальтовые смеси для дорожных покрытий).

Считая незаконными решения таможни, ООО "ПБВ" оспорило их в судебном порядке.

Статьей 198 АПК РФ установлено, что граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу част 2 статьи 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Согласно части 1 статьи 20 "Таможенного кодекса Евразийского экономического союза" товары при их таможенном декларировании подлежат классификации по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности (ТН ВЭД), которая основывается на Гармонизированной системе описания и кодирования товаров Всемирной таможенной организации и единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств.

Решением Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011 N 522 утверждено Положение о порядке применения единой ТН ВЭД ТС при классификации товаров (далее - Положение).

Глава III Положения определяет методику применения Основных правил интерпретации ТН ВЭД для обеспечения однозначного отнесения конкретного товара к определенной классификационной группировке.

Основные правила интерпретации ТН ВЭД, приведены в Едином таможенном тарифе Евразийского экономического союза, утвержденном решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 N 54 (далее - ОПИ).

Действительно, товар, который состоит из двух веществ - битума и сополимера, в обыденном понимании является смесью.

Между тем в силу правила 1 Основных правил интерпретации по ТН ВЭД, для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам, если такими текстами не предусмотрено иное.

В примечаниях к ТН ВЭД ЕАС по кодам 2713 20 000 0 и 2715 00 000 0 специальных разъяснений не содержится.

Однако, при классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС применяются также пояснения к ТН ВЭД ЕАЭС, содержащие толкование позиций номенклатуры, термины, краткие описания товаров и области их возможного применения, классификационные признаки и конкретные перечни товаров, включаемых или исключаемых из тех или иных позиций, методы определения различных параметров товаров и другую информацию, необходимую для однозначного отнесения конкретного товара к определенной позиции ВЭД ЕАЭС.

В Пояснениях к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (Том I. Разделы I - VI. Группы 01 - 28), рекомендованных коллегией Евразийской экономической комиссии от 07.11.2017 N 21, содержатся пояснения к позиции 2715 "Смеси битумные на основе природного асфальта, природного битума, нефтяного битума, минеральных смол или пека минеральных смол (например, битумные мастики, асфальтовые смеси для дорожных покрытий)"

Согласно данным пояснениям к битумным смесям данной товарной позиции относятся:

1. Асфальтовые смеси для дорожных покрытий, состоящие обычно на 60% или более из битума с растворителем. Они используются для дорожных покрытий.

2. Эмульсии или устойчивые суспензии асфальта, битума, пека или минеральных смол в воде типа тех, которые используются, в частности, для дорожных покрытий.

3. Мастики из асфальта и прочие битумные мастики, а также аналогичные битумные смеси, содержащие минеральные вещества, такие как песок или асбест. Эти вещества используются для чеканки, в качестве формовочных материалов и т.д.

В данную товарную позицию эти продукты включаются, даже если они представлены в виде агломерированных блоков и т.п., которые повторно переплавляются перед употреблением, но в данную товарную позицию не включается законченная продукция правильной формы (такая как дорожные плиты, листы и плитки) (товарная позиция 6807).

Вывозимый заявителем товар, не подпадает ни под одну из указанных категорий - не содержит растворителей, минеральных веществ, таких как песок и асбест, не является эмульсией или суспензией. Заявитель данные факты не оспаривает.

Заявитель ссылается на пояснения к позиции 2715, содержащиеся в томе VI. Разделы I - XXI. Группы 01 - 97 Пояснений к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза.

Согласно данным пояснениям состав битумных смесей данной товарной позиции различен в зависимости от предполагаемого использования.

По данному критерию (цели использования) битумные смеси делятся на:

- продукты, используемые для гидроизоляции и защиты поверхностей или для целей обеспечения изоляции;

- продукты, используемые для дорожных покрытий.

Продукты, используемые для антикоррозионных покрытий, изоляции электрических приборов, гидроизоляции поверхностей, заполнения трещин и т.д., обычно состоят из связующего элемента (битума, асфальта или смолы), жестких наполнителей, таких как минеральные волокна (асбест, стекло), древесных опилок и прочих веществ, необходимых для придания продукту требуемых свойств или улучшения его применения.

Примерами таких продуктов являются:

а) битумные герметики с содержанием растворителя менее 30%, с помощью которых можно получать покрытия толщиной от 3 до 4 мм или менее;

б) битумные мастики с содержанием растворителя не более 10%, с помощью которых можно либо получать покрытия толщиной от 4 мм до 1 см, либо заделывать швы больших размеров (от 2 до 8 см);

в) прочие битумные продукты, содержащие наполнители, но не растворители. Они могут быть получены тепловой обработкой непосредственно перед использованием. Помимо прочих применений они могут быть использованы для защиты трубопроводов, прокладываемых под землей или под водой.

Битумные продукты второй группы - используемые для дорожных покрытий, также делятся на две основные категории:

- асфальтовые смеси для дорожных покрытий;

- битумные смеси для дорожных покрытий.

Асфальтовые смеси для дорожных покрытий представляют собой битумы, растворенные в довольно тяжелых растворителях, количество которых может меняться в зависимости от требуемой вязкости. Торговые описания этих продуктов отличаются в зависимости от типа используемых растворителей. Смеси, содержащие растворители, полученные из нефти, называются "разжиженными битумами". Смеси, содержащие растворители иного происхождения, называются "офлюсованными битумами".

Битумные смеси для дорожных покрытий подобны продуктам на основе битума, содержащего тяжелые растворители, количество которых меняется в зависимости от требуемой вязкости. Иногда к этим продуктам добавляют связующие вещества для повышения сопротивления к отслаиванию.

Заявитель относит вывозимый товар к битумным смесям, полагая его прочим битумным продуктом, содержащим наполнители, но не растворители, и указывает, что таким наполнителем полимер СБС.

Между тем, даже если считать данный полимер наполнителем, заявитель ссылается на классификационный критерий, установленный для битумных продуктов, используемых для гидроизоляции и защиты поверхностей или для целей обеспечения изоляции. Тогда как ввозимый товар предназначен для применения в строительстве, реконструкции и ремонте дорог, мостов и аэродромов. Следовательно, должен соответствовать описанию группы: "Битумные смеси для дорожных покрытий". А это, как сказано выше, продукты на основе битума, содержащего тяжелые растворители, количество которых меняется в зависимости от требуемой вязкости.

О том, что в вывозимом товаре отсутствуют тяжелые растворители, спора между сторонами не имеется.

Таким образом, исходя из пояснений к позиции 2715, содержащихся в томе 1 и томе 6 Пояснений к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза, наличие в составе битума полимера не позволяет отнести данный продукт в битумным смесям в целях классификации по кодам ТН ВЭД.

Принимая решение по делу, суд первой инстанции пришел к выводу, что в данном случае наличие во ввезенном битуме блок-сополимера типа стирол-бутадиен-стирол не позволяет отнести данный товар к битумным смесям.

В апелляционной жалобе общество указывает, что при добавлении полимера, товар должен быть отнесен к "смесям битумным".

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что в данном случае не применим подход о том, что любое вещество, состоящее из двух и более компонентов, является смесью.

Аналогичная правовая позиция изложена в постановлении Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 15.09.2020 по делу N А53-23323/19.

В этой связи, исходя из описания товара, заявленного обществом в графе 31 ГТД 10313140/090719/0042551 и заключений экспертов N 12406001/0026427 от 09.08.2019, таможенный орган правомерно классифицировал товар по коду 2713 20 000 0, как битум нефтяной, и оснований для признания решений таможни от 20.02.2020 N РКТ-10313140-20/000006классификации товара в соответствии с ТН ВЭД и от 20.02.2020 о внесении изменений (дополнений) в сведения, указанные в декларации на товары недействительными у суда не имеется.

При таких обстоятельствах, повторно изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что решение таможни о классификации товара соответствует как основным правилам интерпретации ТН ВЭД, так и наиболее соответствует описанию и качественным характеристикам товара, свойствам товара.

Ссылки заявителя на предварительные решения о классификации товара по коду ТН ВЭД ЕАЭС, принятые таможенными органами России, Белоруссии и Казахстана не изменяют выводы суда первой инстанции по настоящему делу ввиду следующего.

По заявлению лиц таможенные органы могут осуществлять классификацию товаров до их таможенного декларирования путем принятия предварительных решений о классификации товаров в соответствии с ТН ВЭД и решений о классификации товаров, перемещаемых через таможенную границу Союза в несобранном или разобранном виде, в том числе в некомплектном или незавершенном виде (пункт 1 статьи 21 ТК ЕАЭС).

Порядок принятия предварительного решения о классификации товара определяется статьями 23 - 27 ТК ЕАЭС, а в части, не урегулированной указанными статьями, - в соответствии с законодательством государств-членов о таможенном регулировании.

На основании пункта 1 статьи 24 ТК ЕАЭС предварительное решение о классификации товара принимается таможенным органом на основании заявления лица, поданного в виде электронного документа или документа на бумажном носителе.

Заявление о принятии предварительного решения о классификации товара должно содержать полное коммерческое наименование, фирменное наименование (товарный знак), основные технические и коммерческие характеристики товара и иную информацию, позволяющую однозначно классифицировать товар. При необходимости представляются пробы и (или) образцы товара, фотографии, рисунки, чертежи, паспорта изделий и другие документы, необходимые для принятия предварительного решения о классификации товара (пункт 2 статьи 24 ТК ЕАЭС).

Из вышеприведённых норм следует, что предварительные решения принимаются в отношении конкретного товара по запросу заинтересованного лица и не распространяются на товар, ввозимый другим лицом, хотя бы он был аналогичен тому, в отношении которого принято предварительное решение.

Поскольку общество с запросом о принятии предварительного решения не обращалось, на спорный товар действие предварительных решений не может быть распространено.

Тем более, что в рассматриваемом случае определяющим фактором при классификации товара является его химический состав, и доказательств, достоверно свидетельствующих идентичность химического состава спорного товара химическому составу товаров, ввезенных иными участниками внешнеэкономической деятельности (по наличию тяжелых растворителей, наполнителей), заявителем суду не представлено.

Довод апеллянта о несоответствии проб товара в проведенных экспертизах ЭКС-филиала ЦЭКТУ г. Ростова-на-Дону подлежит отклонению в связи со следующим.

Как следует из материалов дела и пояснений таможни, в отношении товаров по ДТ N 10313140/090719/0042488 и ДТ N 10313140/090719/0042551 в июле 2019 г. было произведено два отбора проб: при погрузке товара и при убытии товара с территории ЕАЭС.

По ДТ N 10313140/090719/0042488: при погрузке товара отбор проб товара производился на т/п Волжский Астраханской таможни - акт отбора проб и (или) образцов от 11.07.2019 N 10311120/110719/000008 (оттиск пломбы ФТС 06837 и ЛНП 210); при убытии товара отбор проб товара производился на т/п МАГ1П Новошахтинск Ростовской таможни - акт отбора проб и (или) образцов от 12.07.2019 N 10313100/120719/000009 (оттиск пломбы ФТС 04962 и ЛНП 398).

По ДТ N 10313140/090719/0042551: при погрузке товара отбор проб производился на т/п Волжский Астраханской таможни - акт отбора проб и (или) образцов от 11.07.2019 N 10311120/110719/000007 (оттиск пломбы ФТС 06837 и ЛНП 210); при убытии товара отбор проб товара производился на т/п МАПП Новошахтинск Ростовской таможни - акт отбора проб и (или) образцов от 12.07.2019 N 10313100/120719/000010 (оттиск пломбы ФТС 04962 и ЛНП 398).

По пробам товара, отобранных при убытии товара с территории ЕАЭС актами отбора проб и (или) образцов от 12.07.2019 N 10313100/120719/000009 и N 10313100/120719/000010, таможенным экспертом Лениной Е.Н. были проведены исследования и оформлены Заключения таможенного эксперта от 09.08.2019 N 12406001/0026623 (по ДТ N 10313140/090719/0042488) и N 12406001/0026427 (по ДТ N 10313140/090 719/0042551).

По пробам товара, отобранных при погрузке товара актами отбора проб и (или) образцов от 11.07.2019 N 10311120/110719/000007 и N 10311120/110719/000008, таможенным экспертом Терезниковым А.Ю. проведены исследования и оформлены Заключения таможенного эксперта от 15.10.2019 N 12406001/0035370 (по ДТ N 10313140/090719/0042488) и N 12406001/0035379 (по ДТ N 10313140/090719/0042551).

В связи с возникновением новых вопросов в отношении исследованного товара в Заключениях таможенного эксперта от 15.10.2019 N 12406001/0035370 (по ДТ N 10313140/090719/0042488) и N 12406001/0035379 (по ДТ N 10313140/090719/0042551) Ростовским т/п (ЦЭД) Ростовской таможни были назначены дополнительные экспертизы, результаты которых оформлены таможенным экспертом Лениной Е.Н. заключениями таможенного эксперта от 15.01.2020 г. N 12406001/0045506 и N 12406001/0045509.

Кроме того, согласно выводам таможенного эксперта ЭКС - филиала ЦЭКТУ г. Ростова-на-Дону изложенным в заключении эксперта от 09.08.2019 N 12406001/0026427:

1) По совокупности установленных показателей проба идентифицирована как нефтяной битум, модифицированный бутадиен-стирольным сополимером; соответствует сведениям, заявленным в графе 31 ДТ N 10313140/090719/0042551 для товара N 1;

2) Показатель пенетрации при температуре 25 °С (метод иглы) по методу EN 1426 составляет 60.

3) Показатель пенетрации при температуре 25 °С (метод иглы) по методу EN 1426 составляет менее 400.

В результате исследования пробы методами физико-химического анализа таможенным экспертом установлено отсутствие в составе пробы растворителей/разжижителей и каких-либо наполнителей. В результате исследования химической природы пробы методом ИК-спектроскопии установлено, что ИК спектр пробы содержит полосы поглощения, характерные для нефтяных битумов.

При таких обстоятельствах, апелляционный суд полагает, что выводы заключения таможенного эксперта от 09.08.2019 N 12406001/0026427 согласуются с выводами заключений таможенного эксперта от 15.10.2019 N 12406001/0035379, от 15.01.2020 12406001/0045509.

22.01.2020 N 02-21.1/01028 Ростовской таможней был сделан запрос в ЭКС -филиала ЦЭКТУ г. Ростова-на-Дону "О предоставлении информации".

27.01.2020 N 37-01-37/00298 "О направлении информации" ЭКС - филиала ЦЭКТУ г. Ростова-на-Дону подготовлен и направлен ответ на вышеуказанный запрос (далее - Письмо от 27.01.2020), согласно которому, в соответствии с пояснениями к товарной позиции 2713 ТН ВЭД ЕАЭС, битум нефтяной обычно получается в виде остатка от перегонки сырой нефти и имеет следующие характеристики:

1) температура застывания, определенная по методу ASTMD938, эквивалентному методу ISO 2207, не ниже 30 °С;

2) плотность не менее 0,942 г/см3 при температуре 70 °С по методу EN ISO 12185; и

3) пенетрация (метод иглы) при температуре 25 °С, определенный по методу EN 1426, менее 400.

Согласно пояснениям к товарной позиции 2715 ТН ВЭД ЕАЭС, к битумным смесям данной товарной позиции относятся: асфальтовые смеси для дорожных покрытий, состоящие обычно на 60% или более из битума с растворителем; эмульсии или устойчивые суспензии асфальта, битума, пека или минеральных смол в воде; мастики из асфальта и прочие битумные мастики, а также аналогичные битумные смеси, содержащие минеральные вещества, такие как песок или асбест.

Как видно из пояснений к товарным позициям 2713 и 2715 ТН ВЭД ЕАЭС, к битуму нефтяному относятся продукты переработки нефти, которые имеют определенные состав и показатели. При этом в пояснениях к товарной позиции 2715 исчерпывающе указано, что к битумным смесям относят три категории продуктов:

битумы с растворителями;

битумные эмульсии (битум с водой);

битумы с минеральными (неорганическими) наполнителями, такими как асбест, песок.

Таким образом, битум нефтяной преобразуется в битумную смесь в терминах ТН ВЭД при добавлении компонентов, поименованных в пояснениях к товарной позиции 2715 ТН ВЭД ЕАЭС: растворителей, воды (с водой могут быть добавлены другие компоненты, обеспечивающие поддержание эмульсии), неорганических наполнителей. Причем количество таких компонентов должно быть таким, чтобы изменить свойства нефтяного битума.

Модификация нефтяных битумов путем введения синтетических бутадиен-стирольных полимеров (СБС) является одним из способов направленного изменения их эксплуатационных свойств в зависимости от цели применения и нивелирования влияния используемого сырья. СБС фактически является не наполнителем, а модификатором, который распространяется в битуме в виде объёмной решётки (матрицы), которая изменяет свойство битума в каждой точке объёма.

Таким образом, в терминах ТН ВЭД ЕАЭС нефтяной битум, модифицированный добавкой синтетического полимера (СБС), в случае его соответствия критериям товарной позиции 2713 ТЫ ВЭД ЕАЭС, битумной смесью не является.

Кроме того, в пояснениях к товарной позиции 2715 ТН ВЭД ЕАЭС наполнение органическими веществами и модификация синтетическими полимерами не являются критериями для отнесения в данную товарную позицию.

В товарную группу 27 входят топливо минеральное, нефть и продукты их перегонки, битуминозные вещества, воски минеральные.

Как указано ранее, в товарную подсубпозицию 2715 00 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС включаются "смеси битумные на основе природного асфальта, природного битума, нефтяного битума, минеральных смол или пека минеральных смол (например, битумные мастики, асфальтовые смеси для дорожных покрытий)".

Согласно Пояснениям к ТН ВЭД ЕАЭС к битумным смесям товарной позиции 2715 1 ТН ВЭД ЕАЭС относятся:

(1) Асфальтовые смеси для дорожных покрытий, состоящие обычно на 60% или более из битума с растворителем. Они используются для дорожных покрытий.

(2) Эмульсии или устойчивые суспензии асфальта, битума, пека или минеральных смол в воде типа тех, которые используются, в частности, для дорожных покрытий.

(В) Мастики из асфальта и прочие битумные мастики, а также аналогичные битумные смеси, содержащие минеральные вещества, такие как песок или асбест. Эти вещества используются для чеканки, в качестве формовочных материалов и т.д.

В соответствии с текстом товарной позиции 2713 ТН ВЭД ЕАЭС в нее включаются кокс нефтяной, битум нефтяной и прочие остатки от переработки нефти и нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород.

Согласно Пояснениям (Б) к товарной позиции 2713 ТН ВЭД ЕАЭС нефтяной битум (также известный как нефтяной пек, рафинированный пек, нефтяной асфальт) обычно получается в виде остатка от перегонки сырой нефти. Он имеет коричневый или черный i цвет и может быть мягким или хрупким. Используется для дорожных покрытий, для гидроизоляции и т.д. Нефтяной битум, который был незначительно видоизменен продувкой воздухом, аналогичен битуму, полученному без продувки воздухом, и включается в данную товарную позицию.

В данную товарную позицию эти продукты включаются, даже если они представлены в виде агломерированных блоков и т.п., которые повторно переплавляются перед употреблением, но в данную товарную позицию не включается законченная продукция правильной формы (такая как дорожные плиты, листы и плитки) (товарная позиция 6807).

Таким образом, для отнесения товара к битумным смесям, он должен содержать поименованные в пояснениях к товарной позиции 2715 ТН ВЭД ЕАЭС наименования для использования в дорожных покрытиях.

Доводы жалобы о том, что "оспариваемое решение Ростовской таможни незаконно, и идет вразрез с единой Гармонизированной системой классификации товаров", отклоняются апелляционным судом в связи со следующим.

Согласно статье 19 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза международной основой ТН ВЭД ЕАЭС является Гармонизированная система описания и кодирования товаров Всемирной таможенной организации и единая Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств.

Гармонизированная система является приложением к Международной конвенции о Гармонизированной системе описания и кодирования товаров, разработанной под руководством Совета таможенного сотрудничества (Всемирная таможенная организация), участницей которого является Российская Федерация (далее - Конвенция по ГС).

Российская Федерация является членом международной конвенции о Гармонизированной системе описания и кодирования товаров с 1 января 1997 года. Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности основывается на Гармонизированной системе описания и кодирования товаров.

Обязательность применения Гармонизированной системы в Российской Федерации, кроме того, вытекает из п. 2 ст. 25 Договора о Евразийском экономическом союзе (подписан в Астане 29 мая 2014 г.), согласно которому Гармонизированная система является основой ТН ВЭД.

Применение Гармонизированной системы включает в себя обязательное использование ее Основных правил интерпретации ТН ВЭД, приведенных в Едином таможенном тарифе Евразийского экономического союза.

Статьи 6-7 Конвенции также предусматривают учреждение Комитета по Гармонизированной системе, одной из функций которого является разработка пояснений, классификационных решений и прочих рекомендаций, необходимых для интерпретации Гармонизированной системы. Названные рекомендации, в соответствии со ст. 8 Конвенции, имеют цель обеспечить единообразную интерпретацию и применение Гармонизированной системы, подготавливаются в ходе сессии Комитета но Гармонизированной системе, с участием уполномоченных представителей государств и после своего принятия считаются утвержденными Всемирной таможенной организацией.

Заявителем в обоснование своей правовой позиции не было представлено пояснений, классификационных решений и прочих рекомендаций, утвержденных Всемирной таможенной организацией.

Кроме того, Ростовская таможня, принимая оспариваемое решение по классификации товара, основывалась на применении Основных правил интерпретации Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности (1 и 6), Пояснениях к ТН ВЭД ЕАЭС, а также на заключениях эксперта от 09.08.2019 N 12406001/0026427, от 15.10.2019 N 12406001/0035379, от 15.01.2020 N12406001/0045509.

При таких обстоятельствах, отсутствуют основания для удовлетворения апелляционной жалобы общества.

Суд апелляционной инстанции не принимает доводы, изложенные в апелляционной жалобе, как основанные на неверном толковании норм таможенного законодательства и не соответствующие фактическим обстоятельствам дела, установленным судом.

Решение суда от 17.10.2020 является законным и обоснованным, основания для его отмены и удовлетворения апелляционной жалобы судом апелляционной инстанции не установлены.

Расходы по государственной пошлине по апелляционной жалобе в порядке статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на подателя жалобы.

Определением суда апелляционной инстанции от 16.11.2020 предоставлена отсрочка уплаты государственной пошлины, в связи с чем, с ООО "ПБ-Волжский" в доход федерального бюджета надлежит взыскать государственную пошлину за подачу апелляционной жалобы в размере 1 500 (Одна тысяча пятьсот) рублей.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 14.10.2020 по делу N А53-13794/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с ООО "ПБ-Волжский" (ИНН 3435310846, ОГРН 1143435001632) в доход федерального бюджета государственную пошлину за подачу апелляционной жалобы в размере 1 500 (Одна тысяча пятьсот) рублей.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в течение двух месяцев с даты его вступления в законную силу (даты изготовления в полном объёме), через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

М.В. Соловьева

Судьи

О.Ю. Ефимова С.В. Пименов