Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 30 декабря 2020 г. N 03АП-5535/20 по делу N А33-30492/2019

г. Красноярск

30 декабря 2020 г.

Дело N А33-30492/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 23 декабря 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 декабря 2020 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего - Петровской О.В.,

судей: Белан Н.Н., Парфентьевой О.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания Рукосуевым Л.В.,

при участии:

от ответчика - муниципального бюджетного общеобразовательного учреждения Шунерская основная общеобразовательная школа: Сергеева Ю.А., представителя по доверенности от 20.02.2020,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества "Россети Сибирь" (ИНН 2460069527, ОГРН 1052460054327)

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от 26 августа 2020 года по делу N А33-30492/2019,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "Красноярскэнергосбыт" в лице Минусинского межрайонного отделения (ИНН 2466132221, ОГРН 1052460078692) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к муниципальному бюджетному общеобразовательному учреждению Шунерская основная общеобразовательная школа (ИНН 2442009035, ОГРН 1022401131675) о взыскании задолженности за потребленную электроэнергию за период с 22.11.2018 по 03.06.2019 в размере 411 970,31 руб.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 19.11.2019 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне истца привлечено ПАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (после изменения наименования - ПАО "Россети Сибирь").

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 26 августа 2020 года в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, третье лицо - ПАО "Россети Сибирь" обратилось с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой указало, что решение суда первой инстанции является незаконным и необоснованным по следующим основаниям:

- нарушенная пломба установлена согласно акту допуска прибора учета в эксплуатацию N 97-8-902 от 29.05.2017, где представитель ответчика согласился с результатами проверки, и принял на сохранность систему учета и все пломбы, установленные на ней, подписав указанный акт без замечаний;

- установка пломбы подтверждается фотоматериалом на момент проведения предыдущей проверки прибора учета. Пунктами Основных положений обязанность сетевой организации проводить видеофиксацию при проведении проверки прибора учета, если представитель ответчика присутствует, не предусмотрено;

- нарушение пломб на вводном автомате и не уведомление сетевой организации или гарантирующего поставщика о данном факте квалифицируется как безучетное потребление электрической энергии;

- спорная пломба приобретена по договору поставки N 02.2400.6250.14 от 17.06.2020, заключенному между сетевой организацией и ООО "Аспломб" (изготовителем спорной пломбы), что подтверждается товарной накладной;

- для подтверждения довода, что представленные документы соответствуют спорной пломбе, сетевой организацией направлен запрос в ООО "Аспломб" N 1.3/90/6866-исх-по от 17.08.2020, в связи с чем, представителем сетевой организации в судебном заседании было заявлено ходатайство об отложении или о перерыве судебного заседания, однако судом данное ходатайство отклонено, и вынесено решения без полного и всестороннего исследования документов.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 16.11.2020 апелляционная жалоба принята к производству, рассмотрение жалобы назначено на 23.12.2020.

Материалами дела подтверждается надлежащее извещение лиц, участвующих в деле, о времени и месте рассмотрения дела судом первой инстанции.

Информация о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы размещена на официальном сайте Третьего арбитражного апелляционного суда: http://3aas.arbitr.ru/, а также в общедоступном информационном сервисе "Картотека арбитражных дел" (http://kad.arbitr.ru) в сети "Интернет").

При изложенных обстоятельствах, в силу статей 121 - 123, части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции признает лиц, участвующих в деле надлежащим образом извещенными о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы и рассматривает жалобу в отсутствие представителей истца и третьего лица.

От ответчика в материалы дела поступил отзыв на апелляционную жалобу, согласно которому ответчик считает обжалуемый судебный акт законным и обоснованным.

Апелляционным судом установлено, что одновременно с апелляционной жалобой третьим лицом заявлено ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, а именно: копия ответа ООО "Аспломб" от 17.08.2020 N 050/0820.

В соответствии с частью 1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, в том числе в случае, если судом первой инстанции было отклонено ходатайство об истребовании доказательств, и суд признает эти причины уважительными.

Как следует из содержания пункта 29 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 30.06.2020 N 12 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", поскольку арбитражный суд апелляционной инстанции на основании статьи 268 АПК РФ повторно рассматривает дело по имеющимся в материалах дела и дополнительно представленным доказательствам, то при решении вопроса о возможности принятия новых доказательств, в том числе приложенных к апелляционной жалобе или отзыву на апелляционную жалобу, он определяет, была ли у лица, представившего доказательства, возможность их представления в суд первой инстанции или заявитель не представил их по независящим от него уважительным причинам.

К числу уважительных причин, в частности, относятся: необоснованное отклонение судом первой инстанции ходатайств лиц, участвующих в деле, об истребовании дополнительных доказательств, о назначении экспертизы; наличие в материалах дела протокола, аудиозаписи судебного заседания, оспариваемых лицом, участвующим в деле, в части отсутствия в них сведений о ходатайствах или об иных заявлениях, касающихся оценки доказательств.

Ходатайство о принятии новых доказательств в силу требований части 3 статьи 65 АПК РФ должно быть заявлено лицами, участвующими в деле, до начала рассмотрения апелляционной жалобы по существу. Данное ходатайство должно соответствовать требованиям части 2 статьи 268 АПК РФ, то есть содержать обоснование невозможности представления данных доказательств в суд первой инстанции, и подлежит рассмотрению арбитражным судом апелляционной инстанции до начала рассмотрения апелляционной жалобы по существу.

Учитывая, что сторонами не заявлено возражений относительно удовлетворения ходатайства, а также то обстоятельство, что указанное доказательство не представлено суду первой инстанции по причине отклонения судом ходатайства об отложении судебного разбирательства, апелляционный суд признает указанные причины уважительными, руководствуясь абзацем 1 части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, удовлетворил ходатайство и приобщил документ к материалам дела.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 23.01.2019 между истцом и ответчиком заключен контракт энергоснабжения N 11870 (с учетом дополнительного соглашения, соглашения о внесении дополнений) согласно которому гарантирующий поставщик обязался осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также путем заключения договоров с третьими лицами оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, а потребитель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги.

Порядок учета электроэнергии согласован сторонами в разделе 4 контракта.

В соответствии с пунктом 5.2 контракта расчетным периодом по договору является месяц. В целом порядок оплаты согласован разделом 5 контракта.

Соглашением от 05.11.2013 о внесении дополнения в договор энергоснабжения от 09.01.2013 N 11870 сторонами согласован следующий режим работы по объекту - здание школы, расположенному по адресу: Красноярский край, Шушенский район, с. Шунеры, ул. Карла Маркса, д.16, а именно максимальная мощность 68 кВт, из них:

- силовая + осветительная 28 кВт, режим работы - 5 часов 7 дней в неделю;

- электроотопление 40 кВт, режим работы - 24 часа 7 дней в неделю.

04.06.2019 представителями сетевой организации с участием потребителя на объекте ответчика (здание школы, расположенное по адресу: Шушенский район, с. Шунеры, ул. Карла Марка, д.16) проведена плановая инструментальная проверка расчетного прибора учета ответчика N 615674, по результатам которой составлен акт проверки приборов учета от 04.06.2019 N90.3/06/04.

Согласно акту проверки 04.06.2019 представителем сетевой организации проведена фото/видео фиксация прибором - Samsung.

По результатам проверки установлено, что ВРУ 0,4 кВ на внешней стороне ТП; сорвана пломба с вводного коммутационного автомата, установленной ранее N 3709608 согласно акту 97-2-1515 от 21.11.2018, имеется доступ к токоведущим частям и цепям напряжения. Предписывается установить защиту на трансформаторы тока с возможностью опломбировки сроком до 06.08.2019.

В результате выявленного нарушения (срыв пломбы с вводного коммутационного автомата) представителями сетевой организации с участием потребителя составлен акт о неучтенном (безучетном) потреблении электроэнергии от 04.06.2019 N 2410600737.

В указанном акте указано место и способ безучетного потребления: ВРУ 0,38 кВ на внешней стороне ТП; сорвана пломба с вводного, установленная ранее N 3709608 согласно акту 97-2-1515 от 21.11.2018, имеется доступ к токоведущим частям и цепям напряжения. Согласно акту от 04.06.2019 N 2410600737 представителем сетевой организации проведена фотосъемка и видеосъемка.

Вышеуказанный акт проверки прибора учета электроэнергии подписан представителем потребителя без возражений и замечаний.

Согласно акту предыдущей проверки приборов учета электроэнергии от 21.11.2018 N 972-1515 нарушений представителем сетевой организации в присутствии представителя ответчика не выявлено; на приборе учета N 615674 на вводном коммутационном аппарате имеется пломба N 3709608; измерительный комплекс пригоден для осуществления расчетов за потребленную электроэнергию и оказанные услуги по передаче электроэнергии; измерительный комплекс признан соответствующим требованиям нормативно-технической документации; безучетное потребление электроэнергии отсутствует; прибор учета не признан утраченным.

В материалы дела представлена видеозапись проверки 04.06.2019 на объекте ответчика (здание школы, расположенное по адресу: Шушенский район, с. Шунеры, ул. Карла Марка, д.16).

В материалы дела представлен акт от 29.05.2017 N 97-8-902, подтверждающий допуск расчетного прибора учета N 615674 в эксплуатацию на объекте ответчика (здание школы, расположенное по адресу: Шушенский район, с. Шунеры, ул. Карла Марка, д.16). На клемной крышке счетчика установлены пломбы, в том числе и пломба N3709608.

В соответствии с указанным актом о безучетном потреблении от 04.06.2019 N 2410600737 истцом произведено начисление в размере 411 970,31 руб. в соответствии с пунктом 195 Правил N 442.

Ссылаясь на указанные обстоятельства, истец обратился с настоящим иском в Арбитражный суд Красноярского края.

Исследовав представленные доказательства, оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Как верно квалифицированной судом первой инстанции, вышеуказанный контракт от 23.01.2019 N 11870 согласно статье 539 Гражданского кодекса Российской Федерации является договором энергоснабжения, отношения по которому регулируются параграфом 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В целях надлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжения учет электрической энергии должен быть обеспечен покупателем (пункт 2 статьи 539, статья 541 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункты 42, 145 и пункт 180 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Правила N 442).

Расчет безучетного потребления по акту произведен истцом за период с 22.11.2018 (дата следующего дня после составления акта N 97-2-1515 от 21.11.2018 проверки приборов учета электроэнергии) по 04.06.2019 (акт N 90.3-06-04 от 04.06.2019 проверки приборов учета электроэнергии составленный после акта N 2410600737 от 04.06.2019 о неучтенном (безучетном) потреблении электроэнергии).

При расчете истец использовал режим работы (силовая + осветительная 28 кВт, режим работы - 5 часов 7 дней в неделю; электроотопление 40 кВт, режим работы - 24 часа 7 дней в неделю) - согласован в соглашении от 05.11.2013, так же использована мощность 68 кВт (отражена в соглашении от 05.11.2013).

Расчет стоимости электрической энергии произведен истцом исходя из нерегулируемого тарифа в соответствии с правилами определения и применения гарантирующими поставщиками нерегулируемых цен на электрическую энергию (мощность), утверждёнными постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2011 N 1179. Подробный расчёт приведён в Расчет стоимости электрической энергии произведен взыскателем исходя из нерегулируемого тарифа пояснительных записках.

В связи с неоплатой задолженности истцом заявлено требование о взыскании задолженности за потребленную электроэнергию за период с 22.11.2018 по 03.06.2019 в размере 411 970,31 руб.

В соответствии с пунктом 195 Постановления Правительства РФ N 442 от 04.05.2012 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности).

С даты составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии объем потребления электрической энергии (мощности) и объем оказанных услуг но передаче электрической энергии определяются в порядке, предусмотренном требованиями пункта 166 настоящего документа к расчету объемов потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии для случая непредоставления показаний прибора учета в установленные сроки начиная с 3-го расчетного периода.

Из подпункта а пункта 1 приложения N 3 к постановлению следует, что объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки определяется:

- если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, по формуле:

W = Pмакс * T,

где:

Р - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, а в случае, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения настоящей формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля), МВт:

Т - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8760 часов.

Пунктом 172 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения) предусмотрено, что проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний прибора учета.

Согласно 4 абзацу пункта 195 Основных положений стоимость электрической энергии, в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления, включается гарантирующим поставщиком в выставляемый потребителю счет на оплату стоимости электрической энергии, приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии, за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии.

Пунктом 167 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 предусмотрено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и сетевые организации, вправе проводить проверки соблюдения потребителями требований, определяющих порядок учета электрической энергии (мощности), условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Согласно пункту 136 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утв. Постановлением Правительства Российской Федерации N 442 от 04.05.2012 (далее - Правила N 442), определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных:

- с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета;

- при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением N 3.

Как следует из абзаца 8 пункта 2 Правил N 442, безучетное потребление - это потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и данным документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В силу пунктов 1, 3 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации, абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

В соответствии с пунктом 44 Правил N 442 определение объема покупки электрической энергии (мощности), поставленной гарантирующим поставщиком в точках поставки по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) осуществляется с использованием приборов учета или расчетных способов.

Пунктом 145 Правил N 442 установлено, что обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника прибора учета.

При оценке фактов, свидетельствующих о нарушении работы прибора учета электрической энергии, в каждом конкретном случае необходимо выяснять, являются ли указанные нарушения следствием действий абонента, направленных на искажение данных о фактическом потреблении ресурса, либо указанные нарушения произошли по независящим от абонента причинам, о которых абонент не знал и не мог знать. При установлении обстоятельств, свидетельствующих о том, что указанные нарушения произошли по независящим от абонента причинам, о которых абонент не знал и не мог знать, установление одного факта нарушения в работе прибора учета является недостаточным для признания действий потребителя в качестве безучетного потребления.

В соответствии с пунктом 192 Правил N 442, по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе, при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Согласно пункту 193 Правил N 442, в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

В соответствии с пунктом 136 Правил N 442, под измерительным комплексом понимается совокупность приборов учета и измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме, через которые такие приборы учета установлены (подключены), предназначенная для измерения объемов электрической энергии (мощности) в одной точке поставки.

Под системой учета понимается совокупность измерительных комплексов, связующих и вычислительных компонентов, устройств сбора и передачи данных, программных средств, предназначенная для измерения, хранения, удаленного сбора и передачи показаний приборов учета по одной и более точек поставки.

Судом первой инстанции верно установлено, что акты от 04.06.2019 не содержат сведений о том, что со стороны ответчика имеются нарушения схемы подсоединения прибора учета. Отсутствуют доказательства того, что в прибор учета, согласованный в договоре, или в общую систему учета потребитель допустил вмешательство, влекущее искажение его показаний об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В материалы настоящего дела представлена видеозапись проверки, проведенной 04.06.2019 на объекте ответчика. Указанная видеозапись обозревалась в судебных заседаниях.

Исследовав представленную видеозапись проверки от 04.06.2019, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что она также не свидетельствует о вмешательстве ответчика в работу прибора учета (систему учета), поскольку из видеозаписи не видно повреждений структуры спорной пломбы.

Истцом, и третьим лицом вышеуказанный факт в установленном порядке не оспорен.

Как верно указано судом первой инстанции, материалами дела также не подтверждается факт соблюдения сетевой организацией требований изготовителя по наклеиванию спорной пломбы, в связи с чем на ответчика не может быть возложена ответственность за нарушение целостности спорной пломбы.

В материалы дела представлены следующие документы:

- технические условия на пломбировочный индикаторный скотч (выписка),

- договор поставки продукции от 17.06.2014 N 02.2400.6250.14,

- спецификация к договору, график поставки продукции,

- товарная накладная от 24.07.2014, счет-фактура от 24.07.2014,

- сертификат соответствия N 0834717,

- письмо ООО "Аспломб".

Паспорт на спорную пломбу не представлен.

В соответствии с п. 145 Правил N 442 обязанность по обеспечению оснащения энергопринимающих устройств потребителей, объектов по производству электрической энергии (мощности) производителей электрической энергии (мощности) на розничных рынках, объектов электросетевого хозяйства сетевых организаций приборами учета, а также по обеспечению допуска установленных приборов учета в эксплуатацию возлагается на собственника энергопринимающих устройств, объектов по производству электрической энергии (мощности) и объектов электросетевого хозяйства соответственно.

Согласно ст. 3 Федерального закона "Об электроэнергетике" от 26.03.2003 N 35-ФЗ объекты электросетевого хозяйства - линии электропередачи, трансформаторные и иные подстанции, распределительные пункты и иное предназначенное для обеспечения электрических связей и осуществления передачи электрической энергии оборудование.

Под измерительным комплексом для целей Правил N 442 понимается совокупность приборов учета и измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме, через которые такие приборы учета установлены (подключены) (далее - измерительные трансформаторы), предназначенная для измерения объемов электрической энергии (мощности) в одной точке поставки.

Как уже упоминалось в настоящем постановлении, согласно пункту 145 Правил N 442 обязанность по обеспечению оснащения энергопринимающих устройств потребителей, объектов по производству электрической энергии (мощности) производителей электрической энергии (мощности) на розничных рынках, объектов электросетевого хозяйства сетевых организаций приборами учета, а также по обеспечению допуска установленных приборов учета в эксплуатацию возлагается на собственника энергопринимающих устройств, объектов по производству электрической энергии (мощности) и объектов электросетевого хозяйства соответственно.

По общему правилу, установленному отмеченным пунктом, обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

В то же время, суд апелляционной инстанции учитывает, что в случае, если собственник прибора учета, в том числе входящего в состав измерительного комплекса или системы учета, не является собственником энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), в границах которых такой прибор учета был установлен и допущен к эксплуатации, то, если иное не установлено соглашением между указанными собственниками:

собственник энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), в границах которых такой прибор учета установлен, несет обязанность по обеспечению сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, по снятию, хранению и предоставлению его показаний в соответствии с настоящим документом, по своевременному информированию собственника прибора учета о его выходе из строя (его утрате или неисправности), а также по возобновлению учета электрической энергии в отношении таких энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) путем установки нового прибора учета в случае выхода из строя ранее установленного прибора учета;

собственник прибора учета несет обязанность по обеспечению эксплуатации такого прибора учета, а если такой прибор учета входит в состав измерительного комплекса или системы учета - также по поверке измерительных трансформаторов.

Прибор учета, принадлежащий одному лицу, установленный в границах энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства) другого лица, должен следовать судьбе указанных энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства), если иное не установлено соглашением между собственником прибора учета и собственником указанных энергопринимающих устройств (п. 145 Правил N 442).

Как уже было отмечено выше, согласно акту разграничения балансовой принадлежности щит учета с прибором учета и вводным коммутационным устройством расположен на корпусе КТП 10/04 N 633, принадлежащей филиалу ПАО "МРСК Сибири" - "Красноярскэнерго". Таким образом, в соответствии с приведенным пунктом 145 Правил N 442 именно ПАО "МРСК Сибири" несет ответственность за обеспечение целостности и сохранности прибора учета и как лицо, имеющее непосредственный доступ к приборам учета отвечает и за эксплуатацию такого прибора.

При таких обстоятельствах довод о том, что возложение на потребителя ответственности в связи с повреждением пломбы, принадлежащей и находящейся в зоне ответственности сетевой организации, противоречит пункту 145 Правил N 442.

Довод апелляционной жалобы о том, что спорная пломба приобретена по договору поставки N 02.2400.6250.14 от 17.06.2020, заключенному между сетевой организацией и ООО "Аспломб" отклонен судом апелляционной инстанции на основании следующего.

В материалы дела представлен договор от 17.06.2014 N 02.2400.6250.14 заключенный между ОАО "МРСК Сибири" и обществом с ограниченной ответственностью "Аспломб", согласно которому поставщик обязуется поставить покупателю материалы пломбировочные в ассортименте, количестве, качестве и по ценам, оговоренным сторонами в спецификации (приложение N1), являющейся неотъемлемой частью настоящего договора.

Срок действия сертификата N 0834717 установлен с 26.12.2011 по 25.12.2014; продукция: пломбировочный индикаторный скотч моделей П-27 и т.д. ТУ 4180-00762971688-07; указано, что указанная пломба соответствует ГОСТ 31283-2004 (п. 6.3.2, 6.3.3), ТУ 4180-007-62971688-07 (п. 1.1.5, 1.1.6) и обеспечивает: стойкость защитных свойств -группа по коду 5, устойчивость к несанкционированному неразрушающему (криминальному) вскрытию - подгруппа по коду 3; изготовителем продукции является общество с ограниченной ответственностью "Аспломб".

При этом суд учитывает, что вышеуказанная спецификация, представленная третьим лицом, выдана на партию пломб, а не на спорную пломбу (пломбировочный индикаторный скотч) N 3709608.

Из товарной накладной и счет-фактуры от 24.07.2014 следует, что третьим лицом от ООО "Аспломб" приняты антимагнитные пломбы (в ассортименте), которые указаны в количественном составе, в то время как производитель пломб, технические характеристики в товарной накладной не указаны.

Согласно п. 6.9.3 ГОСТ 31283-2004 в качестве транспортной тары для индикаторных пломб используются ящики или упаковки из полимерных материалов. Внутрь ящика в полиэтиленовом пакете кладут паспорт, заполненный отделом технического контроля (ОТК) изготовителя, и сопроводительные документы. Комплектность изделий в транспортной упаковке должна соответствовать нормативным документам на конкретный тип ПИ.

Довод третьего лица о том, что пломба N 3709608 была поставлена ООО "Аспломб" в партии пломб общим количеством является не подтвержденным, т.к. в договоре поставки не указан номер спорной пломбы.

Из ответа ООО "Аспломб" от 14.08.2019 N 241/0819 также не следует, что указанное общество является производителем спорной пломбы, а лишь подтверждает факт поставки третьему лицу партии пломб в количестве составе, из которых идентифицировать спорную пломбу N 3709608 не представляется возможным.

Ссылка на приобщенное в суде апелляционной инстанции письмо N 050/0820 от 17.08.2020 также подлежит отклонению. В данном письме указанная организация подтверждает, изображенные на фото отрезки пломбировочного индикаторного скотча П45 (по спецификации к договору от 17.06.2015 "лента пломбировочная 66ммх50мм", номенклатурный номер 9692800172) с неразличимыми номерами изготовлены компанией ООО "Аспломб" в феврале 2014 года.

Как следует из содержания письма, вывод о том, что ООО "Аспломб" является производителем пломбы сделан на основании фотографии без непосредственного обозрения документа, фактически отрезки ООО "Аспломб" не исследовались, на представленных фотографиях номера не различимы. Таким образом, суд критически относится к указанному ответу ООО "Аспломб". Представленный документ не свидетельствует с достаточной степенью достоверности о факте поставки спорной пломбы в сетевую организацию по договору поставки N 02.2400.6250.14 от 17.06.2020

Кроме того, данный вывод не подтвержден документальным сопровождением поставки данной пломбы.

Согласно п.1.1.5 ТУ 4180-001-65536094-16 идентификационными признаками защиты от подмены и подделки являются, в том числе две последние цифры года выпуска пломбы индикаторной. Из представленной видеозаписи видно, что на спорной пломбе отсутствует две последние цифры года выпуска пломбы индикаторной, что свидетельствует о несоответствии пломбы техническим условиям, сертификату качества, представленным в материалы дела третьи лицом.

В соответствии с пунктом 3.1 ГОСТа 31282-2004 "Международный стандарт. Устройства пломбировочные. Классификация", (введен в действие Приказом Ростехрегулирования от 16.06.2005 N 158-ст) пломбировочные устройства - это персонально идентифицируемые устройства одноразового действия, обеспечивающие защиту объекта от несанкционированного доступа путем индикации вмешательства и сдерживания в определенных пределах от проникновения.

Пунктом 3.2 ГОСТа 31282-2004 установлено, что пломбирование - это процесс установки на штатном запирающем механизме защищаемого объекта пломбировочного устройства, обеспечивающего индикацию несанкционированного доступа и сдерживание от проникновения, проведение учета и контроля состояния.

Согласно пункту 4.7 ГОСТа по внешним конструктивным признакам (преобладающим в конструкции) приборы учета подразделяются на 7 типов: канатные, стержневые, замковые, проволочные, ленточные, пленочные, прочие (комбинированные).

Согласно пункту 3.5 ГОСТа Индикаторное устройство [пломба контрольная (ПК), пломба индикаторная (ПИ)]: ПУ, в основном обеспечивающее индикацию фактов несанкционированного доступа к объекту защиты путем идентификации его целостности, обладающее слабыми защитными свойствами от внешних механических воздействий.

Индикаторные пломбы могут иметь постоянную или переменную рабочую поверхность и изготовляются из металла, пластика или комбинации этих материалов. ПУ с постоянной рабочей поверхностью обычно применяют на автотранспортных средствах и в контейнерах общего и специального назначения, но можно использовать и на других объектах.

Как установлено пунктом 3.18. ГОСТ устойчивость пломбировочного устройства к несанкционированному неразрушающему вскрытию - это способность пломбировочного устройства препятствовать нештатному проникновению к защищаемому объекту путем манипуляций с образованием комплекса устойчивых признаков, сигнализирующих о фактах воздействия на пломбировочное устройство, или попытках доступа к объекту защиты. Оценивается временем, необходимым для вскрытия ПУ и его последующей установки на объект защиты.

Как уже было отмечено выше, исходя из сведений, указанных в пункте 3.5 ГОСТа индикаторная пломба обладает слабыми защитными свойствами от внешних механических воздействий. Доказательств того, что при нанесении спорной пломбы были соблюдены все необходимые рекомендации, касающиеся процедуры наклеивания пломбы, в материалы дела также не представлено.

Кроме того, третье лицо не представило в материалы дела паспорт на спорную антимагнитную пломбу N 3709608, а также видеозапись, подтверждающую установку спорной пломбы N 3709608 на приборе учета. Суд также учитывает, что щит, на котором находится спорная пломба, расположен на ТП (на улице).

При отсутствии иных доказательств неправомерных действий ответчика, связанных с организацией работы узла учета электроэнергии, отсутствуют указанные истцом основания для применения к расчетам между потребителем и гарантирующим поставщиком правил о безучетном потреблении электроэнергии.

Установление законодательством расчетного способа исчисления объема потребленной электроэнергии в случаях ее безучетного потребления направлено на предотвращение хищений электроэнергии. В данном случае хищения электроэнергии не установлено.

Довод о необоснованном отказе в отложении судебного разбирательства судом первой инстанции, подлежит отклонению, поскольку дополнительные доказательства представлены суду апелляционной инстанции, кроме того, отказ в удовлетворении ходатайства третьего лица об отложении судебного заседания первой инстанции 19.08.2020 не повлек за собой принятие необоснованного и незаконного решения.

Исследовав и оценив в порядке статей 65, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации имеющиеся в деле доказательства, учитывая отсутствие со стороны ответчика виновных действий, связанных со срывом пломбы, последствий, выразившихся в искажении данных электросчетчика, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что в рассматриваемой ситуации сам по себе факт срыва пломбы не может служить основанием для признания потребления безучетным и применения расчетного способа определения объема энергопотребления.

При изложенных обстоятельствах, судом первой инстанции правомерно отказано в удовлетворении иска.

Материалы дела исследованы судом полно, всесторонне и объективно, представленным сторонами доказательствам дана надлежащая правовая оценка, изложенные в обжалуемом судебном акте выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

При указанных обстоятельствах решение суда является законным и обоснованным, основания для отмены отсутствуют.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от 26 августа 2020 года по делу N А33-30492/2019 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

О.В. Петровская

Судьи

Н.Н. Белан О.Ю. Парфентьева