Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 31 декабря 2020 г. N 07АП-7740/20 по делу N А45-38236/2019

город Томск

31 декабря 2020 г.

Дело N А45-38236/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 15 декабря 2020 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 31 декабря 2020 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего	Сластиной Е.С.,
судей:	Колупаевой Л.А.,
	Сбитнева А.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Лупак Т.Н. с использованием средств аудиозаписи, рассмотрел в режиме веб-конференции дело по апелляционной жалобе (N 07АП-7740/2020) акционерного общества "Новосибирскэнергосбыт" на решение от 06.07.2020 Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45-38236/2019 (судья Васютина О.М.) по иску акционерного общества "Новосибирскэнергосбыт" (630099, Новосибирская область, город Новосибирск, улица Орджоникидзе, 32, ОГРН: 1065407151127, ИНН: 5407025576) к обществу с ограниченной ответственностью "Борихинский пивоваренный завод" (658127, Алтайский край, район Алейский, поселок Бориха, улица Заводская, 1, ОГРН: 1022200508329, ИНН: 2231004359) о взыскании 27 447,62 руб.

в судебном заседании приняли участие:

от истца: Чехутина Н.Г. по доверенности от 25.06.2018, паспорт, (в режиме веб-конференции);

от ответчика: без участия (извещены);

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Новосибирскэнергосбыт" (далее - АО "Новосибирскэнергосбыт", истец) обратилось с уточненным исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Борихинский пивоваренный завод" (далее - ООО "Борихинский пивоваренный завод", ответчик) о взыскании пени в размере 27 447,62 руб. по договору энергоснабжения N О-519 от 17.03.2011 за ноябрь 2018 г.

Решением от 06.07.2020 Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45-38236/2019 в исковых требованиях АО "Новосибирскэнергосбыт" было отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, АО "Новосибирскэнергосбыт" обратилось в Седьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Новосибирской области от 06.07.2020 отменить и принять новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель ссылается на то, что суд первой инстанции сделал ошибочный вывод об отсутствии оснований для начисления пени за несвоевременную оплату электрической энергии за исковой период, сославшись на судебный акт по делу N А45 - 33114/2019, в рамках которого ответчик взыскал с истца убытки. По указанному делу акт о безучетном потреблении электрической энергии N БРЭС/262 от 19.09.2018 г., составленный сетевой организацией в отношении ООО "Борихинский пивоваренный завод", не был признан незаконным или недействительным. В расчет пени учтено начисление безучетного потребления по акту о безучетном потреблении электрической энергии N БРЭС/262 от 19.09.2018, который ответчик не оспорил. Ответчик обязан оплатить истцу - гарантирующему поставщику электрической энергии, пени за несвоевременную оплату безучетно потребленной электроэнергии.

Определением от 30.09.2020 апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено 03.11.2020.

В судебном заседании 03.11.2020 суд приобщил к материалам дела отзыв на апелляционную жалобу.

Ответчик в отзыве на апелляционную жалобу просил учесть доводы, приведенные в отзыве при рассмотрении апелляционной жалобы истца АО "Новосибирскэнергосбыт" на решение Арбитражного суда Новосибирской области от 06.07.2020 года по делу N А45-38236/2019, оставить решение Арбитражного суда Новосибирской области от 06.07.2020 года по делу N А45-38236/2019 без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения, ссылаясь на компенсацию должником убытков кредитора, понесенных им в связи с нарушением должником обязательства, ссылаясь на отсутствие оснований для начисления неустойки.

Определением от 25.11.2020 судебное разбирательство было отложено на 15.12.2020.

От истца поступили дополнения к апелляционной жалобе. От ответчика поступили дополнения к отзыву.

В дополнениях к апелляционной жалобе, истец просит изменить мотивировочную часть, оставив без изменения резолютивную, указывая на отсутствие в действиях потребителя безучётного потребления, ответственность за которое возлагается на потребителя по правилам пункта 2 и пункта 195 Основных положений N 442.

В своих дополнениях к апелляционной жалобе истец ссылается на Определение Верховного Суда РФ от 27.09.2017 по делу N 301-ЭС17-8833, Определение Верховного Суда РФ от 10.08.2020 N 306-ЭС20-6784 по делу N А45- 13700/2019 и Постановление АС Западно-Сибирского округа от 26 февраля 2020 г. по делу N А03- 2962/2019.

В дополнениях к отзыву ответчик просит отказать истцу в приобщении к материалам дела дополнений к апелляционной жалобе, рассмотрев дело в пределах доводов изложенных только в апелляционной жалобе.

Судом дополнения к апелляционной жалобе приняты к рассмотрению.

Представитель истца поддержал позицию, изложенную в апелляционной жалобе, с учетом дополнений.

Проверив материалы дела в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва и дополнений, заслушав представителя истца, суд апелляционной инстанции считает обжалуемый судебный акт не подлежащим отмене или изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 17.03.2011 между ОАО "СибирьЭнерго" (правопредшественник АО "Новосибирскэнергосбыт", гарантирующий поставщик) и ООО "Борихинский пивоваренный завод" (прежнее наименование - ООО "Идея", абонент) заключен договор энергоснабжения N О-519, по условиям которого гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу (поставку) электрической энергии (мощности), самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электрической энергии, а абонент обязуется оплачивать приобретаемую (потребляемую) электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги (пункт 1.1 договора).

Перечень объектов и порядок учета электрической энергии согласован сторонами в приложении N 2 к договору, которым определена присоединенная мощность и разрешенная (максимальная) мощность объектов, равная 251 кВт, согласован расчетный тип учета и определены приборы учета.

Работниками сетевой организации АО "РЭС" 19.09.2019 в ходе проверки соблюдения порядка учета потребляемой энергии ООО "Борихинский пивоваренный завод" на объекте расположенном по адресу: Новосибирская обл. г. Бердск, ул. Промышленная 8/12 выявлен факт использования электроэнергии с нарушением правил такого учета. По факту выявленного нарушения составлен акт от 19.09.2019 N БРЭС/262 о неучтенном (безучетном) потреблении электрической энергии. В связи с составлением данного акта ответчику 31.10.2018 был выставлен корректировочный счет к счет-фактуре за сентябрь 2018 года, срок оплаты - 18.11.2018.

ООО "Борихинский пивоваренный завод" оплатило АО "Новосибирскэнергосбыт" счет по акту от 19.09.2019 N БРЭС/262 о неучтенном (безучетном) потреблении электрической энергии, в последующем в рамках дела N А45-33114/2019 ответчик взыскал оплату стоимости неучтенного потребления с АО "Новосибирскэнерго" в виде убытков в сумме 4 664 560 руб. 65 коп., несение которых обусловлено ненадлежащей установкой ответчиком трансформатора тока.

Истец начислил ответчику пеню в сумме 27 447,62 руб. по договору энергоснабжения N О-519 от 17.03.2011 за ноябрь 2018 года, ссылаясь на законность составленного в отношении ответчика акта.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для начисления пени.

Суд апелляционной инстанции поддерживает выводы суда первой инстанции, отклоняя доводы апелляционной жалобы, при этом исходит из следующего.

На основании пункта 1 статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой и другими способами, предусмотренными законом или договором. Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (пункт 1 статьи 330 ГК РФ).

По условиям пункта 7.3 договора N О-519 от 17.03.2011 при неисполнении или ненадлежащем исполнении абонентом обязательств по оплате в порядке и сроки, установленные настоящим договором, по истечении трех дней с установленного срока платежа вводится пеня в размере 0,01 ставки рефинансирования ЦБ РФ, действующей на момент возникновения задолженности, за каждый просроченный день.

В соответствии с пунктом 136 Основных положений N 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках осуществляется на основании данных, полученных:

- с использованием приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета.

- при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением N 3.

Согласно п. 2 Основных положений N 442 безучетным потреблением является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения и Основными положениями N 442 порядка учета электрической энергии со стороны потребителя, выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя, в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Учитывая положения указанных норм, вмешательство в работу не только прибора учета, но и какого-либо элемента измерительного комплекса будет также образовывать состав безучетного потребления электрической энергии.

Согласно правовой позиции, изложенной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 27.09.2017 по делу N 301-ЭС17-8833, из приведенного в пункте 2 Основных положений N 442 определения следует, что безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Новосибирской области от 20.02.2020 по делу N А45-33114/2019 установлено, что при организации учета объема потребленной электрической энергии ООО "Борихинский пивоваренный завод" использовал приборы учета - измерительные комплексы, включавшие трансформаторы тока ТШ-0,66-10-0,5S-60/5УЗ. Такие трансформаторы приобретены истцом у АО "Новосибисркэнергосбыт", что подтверждено товарной накладной от 16.07.2014 N ЗДС138947. Наладка приборов учета и вторичных цепей в электроустановках потребителя, комплексные работы по замене (установке) трансформаторов тока проведены АО "Новосибирскэнергосбыт" как исполнителем по актам от 20.06.2014 N ИО-00139 и от 15.12.2014 N ИО-00408.

Нарушение схемы подключения трансформаторов тока путем подключения амперметров в токовые цепи (вторичные цепи) трансформаторов, повлекло некорректный учет потребленной электрической энергии, выразившийся в занижении объема потребления. Такое нарушение схемы подключения трансформаторов тока произошло непосредственно при установке трансформаторов АО "Новосибирскэнергосбыт", что подтверждается совокупностью представленных в дело доказательств, и установлено актом от 19.09.2018 N БРЭС/262.

Соответственно, в рамках настоящего дела судом первой инстанции сделаны обоснованные выводы о том, что поскольку на стороне АО "Новосибирскэнергосбыт" в рамках дела А45-33114/2019 установлены основания для возмещения убытков в виде платы за безучетное потребление электрической энергии, состоящих в причинной связи с действиями АО "Новосибирскэнергосбыт" по надлежащему подключению трансформаторов тока - компонентов измерительных комплексов учета электрической энергии, оснований для уплаты пени со стороны ответчика не возникло. В данном случае у ответчика вообще отсутствовали основания для перечисления истцу указанной платы. Отказ суда первой инстанции в рамках настоящего дела обоснованно мотивирован.

При этом, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для изменения мотивировочной части, на что указал истец в дополнениях к апелляционной жалобе, ссылаясь на отсутствие безучетного потребления, ответственность на которое возлагается на потребителя.

Обычным последствием нарушения работы приборов учета является возникновение обязательства по оплате безучетного потребления. Суд первой инстанции в рамках дела N А45-33114/2019 не сделал выводов об отсутствии факта безучетного потребления, о чем также косвенно свидетельствует выводы об отклонении доводов о ненадлежащем содержании акта от 19.09.2018 N БРЭС/262 и отсутствии оснований для его составления, указав на то, что фиксация такого нарушения произведена в соответствии с нормативно установленной процедурой. Учитывая, что возникновению факта безучетного потребления способствовали действия АО "Новосибирскэнергосбыт", выразившиеся в ненадлежащем подключении трансформаторов тока - компонентов измерительных комплексов учета электрической энергии, суд в деле N А45 -33114/2019 не установил оснований для исполнения ответчиком обязанности по оплате начисленного платы за безучетное потребление, взыскав тем самым убытки в виде перечислений ответчика.

Поскольку не возникло оснований для оплаты платы за безучетное потребление, суд апелляционной инстанции поддерживает выводы суда первой инстанции, что за спорный период оснований для начисления неустойки в отношении ответчика у АО "Новосибирскэнергосбыт" не возникло.

Таким образом, доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены решения суда первой инстанции.

Учитывая изложенное, принятое арбитражным судом первой инстанции решение является законным, судом полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, им дана правильная оценка, нарушений норм материального и процессуального права не допущено, оснований для отмены решения суда первой инстанции, установленные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а равно принятия доводов апелляционной жалобы, у суда апелляционной инстанции не имеется.

По правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на ее подателя.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 06.07.2020 Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45-38236/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Новосибирской области.

Председательствующий

Е.С. Сластина

Судьи

Л.А. Колупаева А.Ю. Сбитнев