Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 31 декабря 2020 г. N 09АП-35417/20 по делу N А40-148860/2016

г. Москва

31 декабря 2020 г.

Дело N А40-148860/16

Резолютивная часть постановления объявлена "28" сентября 2020 г.

Постановление изготовлено в полном объеме "31" декабря 2020 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Р.Г. Нагаева,

судей И.М. Клеандрова, В.В. Лапшиной

при ведении протокола секретарем судебного заседания Я.А. Алибековым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу АО "ГУОВ" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 04.06.2020 г. по делу N А40-148860/16, принятое судьей А.Н. Васильевой, об отмене определения Арбитражного суда города Москвы от 09.10.2019 по делу N А40-148860/16-4(185)-172 "Б" по вновь открывшимся обстоятельствам, о признании необоснованным требование акционерного общества "Главное управление обустройства войск", об отказе во включении в третью очередь удовлетворения реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Стройпульс" (ОГРН 5147746284186, ИНН 7743944940; адрес: 125438, город Москва, Лихоборская набережная, д. 6) требования акционерного общества "Главное управление обустройства войск" в размере 160.901.743 рублей 99 копеек основного долга

при участии в судебном заседании:

от АО "ГУОВ" - Гудошников М.В. дов от 05.11.19

от к/у ООО "Стройпульс" - Гайдукова М.М, дов от 13.03.2020

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением от 04.06.2020 г. Арбитражный суд г. Москвы отменил определение Арбитражного суда города Москвы от 09.10.2019 по делу N А40-148860/16-4(185)-172 "Б" по вновь открывшимся обстоятельствам. Признал необоснованным требование Акционерного общества "Главное управление обустройства войск" и отказал во включении в третью очередь удовлетворения реестра требований кредиторов Общества с ограниченной ответственностью "Стройпульс" требования Акционерного общества "Главное управление обустройства войск" в размере 160 901 743, 99 руб. суммы основной задолженности.

Акционерное общество "Главное управление обустройства войск" (далее - АО "ГУОВ"), не согласилось с решением суда первой инстанции и подало апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных Конкурсным управляющим ООО "Стройпульс" Проровским М.А. по доводам, изложенным в апелляционной жалобе. В судебном заседании представитель АО "ГУОВ" поддержал доводы апелляционной жалобы. Представитель Конкурсного управляющего должника полагает решение суда обоснованным и правомерным, апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению. Отзыв на апелляционную жалобу представлен.

Проверив в порядке статьей 266, 268, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность принятого решения, заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, изучив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены судебного акта.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда г. Москвы от 09.10.2018 включено в третью очередь удовлетворения реестра требований кредиторов Общества с ограниченной ответственностью "Стройпульс" (должник) требование Акционерного общества "Главное управление обустройства войск" (кредитор) в размере 160 901 743, 99 руб. суммы основной задолженности. При этом суд первой инстанции пришел к выводу о том, что указанное требование кредитора основано на том, что в счет оплаты стоимости работ по договору от 27.08.2015 N 2015/2-620 кредитором были произведены авансовые платежи на общую сумму 1 140 579 397,18 руб., в том числе, авансовые платежи на сумму 437 536 156,82 руб. и 703 043 240,36 руб. В рамках авансового платежа на сумму 437 536 156,82 руб. должником выполнены работы на сумму 296 869 236, 18 руб., что подтверждается подписанными сторонами справок КС-3 и Актов КС-2. также кредитором начислена стоимость генподрядных услуг в размере 14 813 461 рублей 78 копеек (5% от суммы 296 869 236 рублей 18 копеек). Таким образом, сумма "неотработанного" аванса на сумму 437 536 156,82 руб. составляет 160 901 743 рублей 99 копеек.

Вместе с тем, вступившим в законную силу решением Арбитражного суда г. Москвы от 31.07.2019 г. по делу N А40-57014/19-96-512 задолженность ООО "Стройпульс" по указанному договору составляет 117 752 000,86 руб. При этом судебными инстанциями указано, что упомянутое определение Арбитражного суда г. Москвы от 09.10.2018 принято без учета выполненных и предъявленных работ на сумму 418 295 591,58 руб. При указанных обстоятельствах суд первой инстанции пришел к выводу о том, что установление объема выполненных работ в рамках дела N А40-57014/19-96-512 является основанием для пересмотра определения суда о включении суммы неотработанного аванса в реестр требований кредиторов должника. При этому суд первой инстанции признал, что срок, предусмотренный п. 1 ст. 312 АПК РФ не пропущен, в связи с чем, удовлетворил заявление конкурсного управляющего должника Проровского М.А. о пересмотре определения Арбитражного суда города Москвы от 09.10.2019 по делу N А40-148860/16-4(185)-172 "Б" по вновь открывшимся обстоятельствам. При этом суд первой инстанции обоснованно рассмотрел по существу требование Акционерного общества "Главное управление обустройства войск" в размере 160 901 743, 99 руб. суммы основной задолженности.

В соответствии с п. 1 ст. 100 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее- Закон о банкротстве) кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в любой момент в ходе внешнего управления. Указанные требования направляются в арбитражный суд и внешнему управляющему с приложением судебного акта или иных подтверждающих обоснованность указанных требований документов. Указанные требования включаются внешним управляющим или реестродержателем в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

В данном случае задолженность ООО "Стройпульс" перед АО "ГУОВ" в заявленном размере образовалась в результате неисполнения должником обязательств по договору от 27.08.2015 N 2015/2-620. В частности, в счет оплаты стоимости работ по договору от 27.08.2015 N 2015/2-620 кредитором были произведены авансовые платежи на общую сумму 1 140 579 397,18 руб., из них: авансирование на сумму 437 536 156,82 руб.; авансирование на сумму 703 043 240,36 руб.

В рамках авансовых платежей в размере 437 536 156,82 руб. должником выполнены и приняты кредитором работы на сумму 296 869 236, 18 руб., что подтверждается подписанными сторонами справками КС-3 и Актами КС-2.Кредитором начислена стоимость генподрядных услуг в размере 14 813 461 рублей 78 копеек (5% от суммы 296 869 236, 18 руб.). Требование кредитора подтверждается представленными в материалы документами, в том числе, договором, техническим заданием, платежными поручениями, актами по форме КС-2, КС-3, актами на генподрядные услуги. Кроме того, 31.07.2019 г. решением Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-57014/19-96-512, оставленным без изменения Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 23.10.2019 г. установлено, что задолженность ООО "Стройпульс" составляет 117 752 000,86 руб. Указанные судебные акты основаны на том, что кроме принятых АО "ГУОВ" работ на сумму 296 869 236, 18 руб. ООО "Стройпульс" выполнило и предъявило к приемке работы на сумму 418 295 591,58 руб.

Кроме того, работы на сумму 171 937 880 руб., в том числе НДС, выполнены должником, что подтверждается Разделительными ведомостями, подписанными уполномоченным представителем АО "ГУОВ" - руководителем проектов Строительного управления N 4 АО "ГУОВ" О.В.Терещенко.

Принятые АО "ГУОВ" работы на сумму 296 869 236,18 руб. были оформлены Актами с понижающим коэффициентом 0,8%, примененного АО "ГУОВ" в одностороннем порядке на основании решения Заместителя Министра обороны РФ от 20.10.2015 г.

На ранее предъявленные ООО "Стройпульс" к приемке и принятые АО "ГУОВ" виды работ с коэффициентом 0,8 было получено положительное заключение оценки достоверности сметной стоимости строительства, и такие виды работ были переданы АО "ГУОВ" и приняты в государственным заказчиком - РУЗКС МО РФ с пересчетом стоимости выполненных работ с коэффициентом 1,0 на основании Справки о стоимости выполненных работ и затрат N 16 от 27.11.2017 г. и Актов выполненных работ (ф.КС-2) N 78, 79, 80, 81, 82, 83, 84, 85, 91 от 27.11.2017 г. ООО "Стройпульс" направлены в адрес АО "ГУОВ" корректировочные акты выполненных работ на сумму 7 777 736,40 руб.

В решении от 31.07.2019 г. по делу А40-57014 Арбитражным судом г. Москвы установлен объем выполненных работ на сумму 296 869 236, 18 руб. в рамках уплаченных авансовых платежей в размере 437 536 156, 82 руб. Вопрос об объеме работ, выполненных в рамках авансовых платежей на сумму 703 043 240,36 руб. судом не исследовался, поскольку данное финансирование осуществлено в текущем периоде, после возбуждения производства по делу о банкротстве. Решением Арбитражного суда г. Москвы от 31.07.2019 г. по делу N А40- 57014/19-96-512, вступившем в законную силу 23.10.2019 г., установлено наличие задолженности по указанному договору в размере 117 752 000,86 руб.

Согласно части 2 статьи 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица. С учетом установленного объема выполненных должником работ суду не представлено доказательств наличия задолженности должника перед кредитором по реестровым платежам в указанном кредитором размере 160 901 743, 99 руб., так же не представлено доказательств подтверждающих, что долг в размере 117 752 000,86 руб. является именно реестровым платежом и подлежит включению в реестр требований кредиторов в рамках дела о банкротстве. При таких обстоятельствах суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований.

Что касается доводов апелляционной жалобы АО "ГУОВ", то суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что изложенные в ней обстоятельства не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта, поскольку не основаны на фактических обстоятельствах настоящего обособленного спора, по следующим основаниям.

Определением суда от 09.10.2018 г. включено в третью очередь удовлетворения реестра требований кредиторов ООО "Стройпульс" требование АО "ГУОВ" в размере 160 901 743,99 руб. основного долга. Указанное определение отменено обжалуемым решением от 04.07.2020 г. по вновь открывшимся обстоятельствам. Так, решением Арбитражного суда г. Москвы от 31.07.2019 г. по делу о взыскании с ООО "Стройпульс" текущих платежей установлено наличие долга по спорному договору итого в размере 117 752 000, 86 руб., меньше чем уже было включено в реестр требований кредиторов. При рассмотрении заявления АО "ГУОВ" о включении в реестр требований кредиторов в 2018 г. суд первой инстанции исследовал платежи ГУОВ в размере 437 536 156,82 руб., и не рассматривал платежи на сумму 703 043 240,36 руб., которые суд указал как текущие. Так же суду и конкурсному управляющему не было известно о выполненных и предъявленных к приемке работах и о незаконном применении АО "ГУОВ" понижающего коэффициента 0,8 при приемке работ.

В апелляционной жалобе АО "ГУОВ" ошибочно полагает, что в решении Арбитражного суда г. Москвы от 31.07,2019 г. суд установил отсутствие задолженности по текущим платежам. Вместе с тем, суд первой инстанции в упомянутом решении от 31.07.2019 г. установил, что ООО "Стройпульс" имеет задолженность перед АО "ГУОВ" по спорному договору в размере 117 752 000,86 руб. При этом суд отказал во взыскании 1 374 513,63 руб. текущих платежей в связи с недоказанностью наличия задолженности в большем размере, чем уже включено в реестр требований кредиторов, а так же в связи с тем, что из представленных доказательств не установлено, что сумма исковых требований является именно текущими платежами. При этом АО "ГУОВ" представило суду доказательства наличия текущих платежей в размере 697 651 878,80 руб., однако исковые требования были заявлены на сумму 1 374 513,63 руб. в связи с тем, что АО "ГУОВ" не хотело нести расходы по оплате госпошлины.

Таким образом, судебным актом от 31.07.2019 г. не установлено отсутствие задолженности по текущим платежам, напротив суд указал, что вопрос об объеме работ, выполненных в рамках уплаченных авансовых платежей на сумму 703 043 240,36 руб. в 2018 г. судом не исследовался, поскольку данное финансирование осуществлено в текущем периоде, после возбуждения производства по делу о банкротстве. В связи с установлением вступившим в законную силу решением суда от 31.07.2019 г. платежей в текущем периоде на сумму большую, чем имеется задолженность, отсутствуют основания для отмены решения суда от 04.07.2020 г. которым отказано во включении реестровых платежей.

Таким образом, доводы апелляционной жалобы не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта, поскольку обусловлены несогласием заявителя с выводами суда первой инстанции, при отсутствии в материалах апелляционной жалобы доказательств, которые могли бы поставить под сомнение правильность вывода суд первой инстанции. С учетом изложенного и руководствуясь статьями 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 04.06.2020 г. по делу N А40-148860/16 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Акционерного общества "Главное управление обустройства войск" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

И.М. Клеандров В.В. Лапшина