Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13 января 2021 г. N 09АП-68133/20 по делу N А40-29665/2020

г. Москва

13 января 2021 г.

Дело N А40-29665/20

Резолютивная часть постановления объявлена 29 декабря 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 13 января 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи И.А.Чеботаревой,

судей:	С.Л.Захарова, В.А.Свиридова,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания Б.В.Хмельницким,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "Гермес"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 22 октября 2020 года по делу N А40-29665/20 (139-219)

по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Гермес"

к Московской областной таможне

о признании незаконными и отмене решений

при участии:

от заявителя:	Полевой Д.В. по дов. от 10.01.2020;
от ответчика:	Старостин М.С. по дов. от 20.11.2020;

УСТАНОВИЛ:

ООО "Гермес" (далее - заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании незаконными и отмене решений Московской областной таможне (далее - ответчик, таможенный орган) о внесении изменений и (или) сведений, указанные в декларациях на товары N 10013010/110118/0000159, N 10013010/190118/0000583, N 10013010/190318/0004682, N 10013010/190318/0004710, N 10013010/290118/0001111, N 10013010/040518/0008276, N 2 10013010/160418/0006961, N 10013010/160518/0009119, N 10013010/160518/0009131, N 10013010/130618/0017337, N 10013010/180618/0017960, N 10013010/180618/0017972, принятые на основании решений NN10013000/270819/405- Р/2019, 10013000/270819/407-Р/2019, 10013000/280819/411-Р/2019; о возложении обязанности возрастить обществу излишне взысканный НДС.

Решением суда от 22.10.2020 заявление общества оставлено без удовлетворения.

Не согласившись с решением суда, общество обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой. Общество просит решение суда отменить, заявленные требования - удовлетворить. По мнению Общества, им правомерно была заявлена льгота по НДС в размере 10%, так как был ввезен товар, который является готовым продуктом, используемым для кормления животных.

В судебном заседании представитель заявителя доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме.

Представитель заинтересованного лица решение суда первой инстанции поддержал в полном объеме, просил оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены апелляционной инстанцией в порядке ст.ст.266, 268 АПК РФ.

Апелляционный суд, заслушав представителей сторон, изучив доводы жалобы, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, полагает, что оспариваемое решение подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, на Вашутинский и Акуловский таможенные посты Московской областной таможни ООО "ГЕРМЕС" поданы ДТ N N 1013010/110118/0000159, 1013010/190118/0000583, 10013010/190318/0004682, 10013010/190318/0004710, 10013010/290118/0001111, 10013010/040518/0008276, 10013010/160418/0006961, 10013010/160518/0009119, 10013010/160518/0009131, 10013020/130618/0017337, 10013020/180618/0017960, 10013020/180618/0017972 на различные кормовые добавки в пищу для сельскохозяйственных животных.

В графе 33 ДТ Обществом заявлен код товара по ТН ВЭД ЕАЭС - 2309909609.

27.08.2019 Московской областной таможней в порядке ведомственного контроля приняты решения N N 10013000/270819/405-Р/2019, 10013000/270819/407-Р/2019, согласно которым в отношении кормовых добавок, сведения о которых заявлены в ДТ NN 1013010/110118/0000159, 1013010/190118/0000583, 10013010/190318/0004682, 10013010/190318/0004710, 10013010/290118/0001111, 10013010/040518/0008276, 10013010/160418/0006961, 10013010/160518/0009119, 10013010/160518/0009131 подлежит применению ставка НДС в 18%. 28.08.2018 Московской областной таможней в порядке ведомственного контроля принято решение N 10013000/280819/411-Р/2019, согласно которому в отношении кормовых добавок, сведения о которых заявлены в ДТ NN 10013020/130618/0017337, 10013020/180618/0017960, 10013020/180618/0017972, подлежит применению ставка НДС в 18%.

Заявитель не согласившись с решениями о внесении изменений и (или) сведений, указанные в декларациях на товары N 10013010/110118/0000159, N 10013010/190118/0000583, N 10013010/190318/0004682, N 10013010/190318/0004710, N 10013010/290118/0001111, N 10013010/040518/0008276, N 10013010/160418/0006961, N 10013010/160518/0009119, N 10013010/160518/0009131, N 10013010/130618/0017337, N 10013010/180618/0017960, N 10013010/180618/0017972, принятые на основании решений NN10013000/270819/405- Р/2019, 10013000/270819/407-Р/2019, 10013000/280819/411-Р/2019, обратился в суд с соответствующим заявлением.

Согласно ч. 1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Отсутствие предусмотренной статьей 198 АПК РФ совокупности условий, необходимой для оспаривания ненормативного правового акта, действия, решения, влечет в силу части 3 статьи 201 АПК РФ отказ в удовлетворении заявленных требований.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из наличия полномочий у МОТ для принятия оспариваемых решений, а также неправомерности заявления Обществом льготной ставки НДС при ввозе товара в РФ.

Поддерживая выводы суда первой инстанции, апелляционный суд исходит из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 53 Таможенного Кодекса Евразийского Экономического союза (далее - ТК ЕАЭС) для исчисления таможенных пошлин, налогов применяются ставки, действующие на день регистрации таможенной декларации, если иное не установлено ТК ЕАЭС. Декларации на товары зарегистрированы в период 2017 года.

Согласно п. 4 ст. 53 ТК ЕАЭС для исчисления налогов применяются ставки, установленные законодательством государства - члена, в котором, в соответствии с ТК ЕАЭС они подлежат уплате. Ставки НДС установлены статьей 164 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ).

Подпунктом 1 пункта 2 статьи 164 НК РФ определен исчерпывающий перечень продовольственных товаров, налогообложение которых производится по налоговой ставке НДС 10%.

Согласно п. 2 ст. 164 НК РФ коды видов продукции, перечисленных в указанном пункте в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности, а также ТНВЭД ЕАЭС определяются Правительством Российской Федерации.

В целях реализации пункта 2 статьи 164 НК РФ постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 N 908 " Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов" (далее- Постановление) утвержден перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС, облагаемых НДС по ставке 10% при ввозе на территорию Российской Федерации ( далее - Перечень).

Из приведенного перечня следует, что при ввозе товаров на таможенную территорию РФ облагаются по ставке НДС 10% зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы, в том числе "продукты, используемые для кормления животных, 2309 90 (кроме корма для декоративных рыб, декоративны и певчих птиц, кошек и собак)".

Единственной категорией продовольственных товаров, перечисленных в подпункте 1 пункта 2 статьи 164 НК РФ, к которой можно отнести такие виды товаров, как кормовые добавки для кормления животных, является категория "зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы".

В Перечень в разделе "зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы" включены продукты, используемые для кормления животных 2309 90 (кроме корма для декоративных рыб, декоративны и певчих птиц, кошек и собак)".

При таможенном декларировании товаров, сведения о которых заявлены ООО "Гермес" в графе 33 заявлен классификационный код товаров по ТН ВЭД ЕАЭС - 2309909609.

В графе 31 рассматриваемых ДТ товары поименованы как "кормовая добавка для улучшения вкусовых качеств кормов и повышения аппетита у с/х животных и птиц..." со ставкой НДС 10%.

Согласно примечанию к Перечню для целей его применения необходимо руководствоваться как кодом товара по ТН ВЭД ЕАЭС, так и наименованием товара. И только при выполнении двух условий в отношении товаров может применяться ставка НДС в размере 10 %.

Судом первой инстанции верно установлено, что в рассматриваемой ситуации код ТН ВЭД ЕАЭС входит в Перечень, но кормовые добавки в Перечне не поименованы.

Так, в Перечень включены товары, классифицируемые в субпозиции 2309 90 ТНВЭД ЕАЭС:

-корма вареные, используемые в кормлении животных (кроме кормов для кошек и собак, декоративных рыб, декоративных и певчих птиц) (раздел "Мясо и мясопродукты);

-продукты, используемые для кормления животных (кроме корма для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак) (раздел "Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы").

В ДТ N N 1013010/110118/0000159, 1013010/190118/0000583, 10013010/190318/0004682, 10013010/190318/0004710, 10013010/290118/0001111, 10013010/040518/0008276, 10013010/160418/0006961, 10013010/160518/0009119, 10013010/160518/0009131, 10013020/13 0618/0017337, 10013020/180618/0017960, 10013020/180618/0017972 в гр. 31 указаны - кормовые добавки Витафлор, Гидро Рекс Витал, Гидро Электро Витал, Витол СН, Хамекозим И, Хамекосал сухой, Максимин Форте, Свитликсфертилити, Респирон, Гепатобустер, Свитликс Прекалвер+Фос, Милкшейк, Орепакс, Хамекомолд жидкий, Ваниламакс.

Согласно документам (инструкциям по применению, свидетельствам о государственной регистрации кормовой добавки для животных и декларациям о соответствии) наименование товара - это кормовая добавка, которую вводят в корма и кормосмеси на комбикормовых заводах или кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии смешивания.

Так, согласно инструкциям по применению Витафлор - кормовая добавка для обогащения и балансирования рационов у с/х животных, в том числе птиц. Витафлор применяют методом добавления в корм на комбикормовых заводах или в кормоцехах хозяйств, используя технологии многоступенчатого смешивания, бройлерами 400-600 г на тонну корма.

Гидро Рекс Витал аминокислоты - кормовая добавка для с/х животных, в том числе птиц по витаминам. Задают с водой для поения, индивидуально или групповым способов в течение 5 суток в дозах, указанный в инструкции.

Гидро Электро Витал - кормовая добавка для с/х животных, в том числе птиц, для профилактики и лечения гиповитаминозов, для профилактики стрессов. Вводят в воду или корм для потребления в дозах, указанных в инструкции.

Хамекозим II - кормовая добавка для повышения переваримости питательных веществ в рационах на основе ячменя и пшеницы для свиней и с/х птицы. Вводят в комбикорма и кормосмеси на комбикормовых заводах или в кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии ступенчатого смешивания. Норма ввода: 500-1000 г/тонну комбикорма

Витол СН - кормовая добавка для нормализации обмена веществ у с/х животных, в том числе птиц. Дают птицам 1-2 дня в неделю или в течении 4-5 дней 0.1 мл/л на 1 литр воды.

Хамеколд жидкий - кормовая добавка для снижения патогенной микрофлоры в корме. Вносят в зерно или силос в неразбавленном виде с помощью современных технологий на комбикормовых заводах или в кормоцехах хозяйств, используя технологии ступенчатого смешивания. Норма ввода указана в инструкции.

Ваниламакс - кормовая добавка для повышения поедаемости кормов. Применяют методом добавления в корм на комбикормовых заводах или в кормоцехах хозяйств, используя технологии ступенчатого смешивания. Хамекосал сухой - кормовая добавка для снижения патогенной микрофлоры в корме. Вносят в зерно с помощью современных технологий на (комбикормовых заводах или в кормоцехах хозяйств, используя технологии ступенчатого смешивания. Норма ввода указаны в инструкции.. Максимин Форте - кормовая добавка для восполнения недостатка витаминов в рационах с/х птицей. Применяется перорально, индивидуально, групповым способом с водой для поения в течение 3-5 суток.

Респирон - Применяется для поддержания здоровья дыхательной системы у телят и молодняка КРС. Милкшейк - Кормовая добавка для телят в молочном периоде. Дают телятам индивидуально в сутки, в разбавленном молоке.

Свитликс Прекалвер+Фос - кормовая добавка для снижения осложнений при отёлах, рождению здорового приплода, повышению продуктивности в последующую лактацию. Применяется в дозе 100-125 г на корову в сутки Свитликсфертилити - кормовая добавка для нормализации обмена веществ у новотельных коров, применяется в дозе 150-200 г на корову в сутки Гепатобустер - кормовая добавка для нормализации функции желудочно-кишечного тракта и печени, а так же восполнения недостатка витаминов в рационе с/х птицы.

Орепакс - кормовая добавка для нормализации обмена веществ, улучшения работы печени и почек у с/х птицы.

Таким образом, кормовая добавка не является готовым продуктом, предназначенным непосредственно для кормления животных, а является продуктом, предназначенным для дополнения (сбалансирования) хозяйственных кормов для животных.

Фактически товар не является готовым кормом или готовым продуктом, используемым для кормления животных, и по своему составу является химическим продуктом, употребление которого животными невозможно без добавления в корм.

Указанный товар непосредственно не поименован ни в разделе "Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы" Перечня.

Данный товар не указан в пункте 2 статьи 164 НК РФ.

При этом кормовые добавки не являются ни зерном, ни комбикормом, ни кормовой смесью, и, тем более, не относятся к зерновым отходам.

Следовательно, данные товары не относятся к товарам, поименованным в п.п.1 п. 2 статьи 164 НК России и Перечне, утвержденном Постановлением, облагаемым налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов.

Согласно пункту 3 статьи 164 НК РФ обложение НДС производится по налоговой ставке 18% в случаях, не указанных в пунктах 1, 2 и 4 данной статьи.

При названных обстоятельствах таможенный орган пришел к правильному выводу о необоснованности применения обществом при декларировании товаров ставки НДС в размере 10%.

Общество не доказало правомерность исчисления НДС в отношении ввезенного им товара по ставке 10%.

Вопреки доводам жалобы, судом первой инстанции дана оценка письмам Министерства сельского хозяйства Российской Федерации и Министерства финансов Российской Федерации. Ссылки заявителя на письма Министерства сельского хозяйства Российской Федерации, Министерства финансов Российской Федерации правомерно не приняты судом, поскольку данные письма являются ведомственными документами, а не нормативными актами и имеют разъяснительный (рекомендательный) характер, не являясь обязательными к исполнению.

Также, судом первой инстанции обоснованно приняты во внимание Определения ВС РФ от 10.04.2018 N 309- КГ18-3403, от 06.08.2018 N 303-КГ18-10893, от 11.09.2018 N 308-КГ18-13197. Согласно правовой позиции Верховного суда Российской Федерации, если по своему составу товар является химическим продуктом, употребление которого животными невозможно без добавления в корм, то такой товар не может считаться готовым кормом либо готовым продуктом, используемым для кормления животных. По такому товару льготная ставка по НДС не применима.

В данном случае из материалов дела также следует, что ввозимый Обществом товар по своим характеристикам является продуктом, предназначенным для дополнения (сбалансирования) кормления животных, восполнения недостатка витаминов в рационе с/х птицы, для нормализации работы внутренних органов с/х птицы. В целях применения добавок их вносят в корм или кормовое сырье (т.2 л.д.109, 117, 118, 149).

Оценив все доказательства в совокупности по правилам ст. 71 АПК РФ, в том числе экспертные заключения, которые являются мнением специалиста и подлежат оценке в совокупности с иными доказательствами по делу, суд пришел к обоснованному выводу, что оспариваемые решения таможенного органа соответствуют требованиям таможенного законодательства.

Изложенное позволяет апелляционному суду прийти к выводу, что таможенным органом во исполнение положений ч. 1 ст. 9, ч. 1 ст. 65, ч. 5 ст. 200 АПК РФ с учетом фактических обстоятельств рассматриваемого дела доказана правомерность принятых в отношении общества оспариваемых решений.

Позиция заявителя и приведенные в ее обоснование доводы основаны на неправильном толковании норм материального права, регулирующих спорные правоотношения.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции полагает, что суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение, полно и правильно установил обстоятельства дела, применил нормы материального права, подлежащие применению, и не допустил нарушения процессуального закона, в связи с чем, оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных ч. 4 ст. 270 АПК РФ, влекущих безусловную отмену судебного акта, коллегией не установлено.

На основании вышеизложенного, руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 22 октября 2020 года по делу N А40- 29665/20 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

И.А. Чеботарева

Судьи

В.А. Свиридов С.Л. Захаров