Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 15 января 2021 г. N 08АП-10688/20 по делу N А46-12966/2020

город Омск

15 января 2021 г.

Дело N А46-12966/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 14 января 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 января 2021 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шиндлер Н.А.,

судей Ивановой Н.Е., Лотова А.Н.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Бралиной Е.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции по исковому заявлению Министерства имущественных отношений Омской области (ИНН 5503079101, ОГРН 1045504006822, адрес: 644043, Омская область, город Омск, улица Орджоникидзе, 5) к ликвидатору общества с ограниченной ответственностью "21 век" Медведевой Ольге-Николь Витальевне, при участии в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора - Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 12 по Омской области (ИНН 5504124780, ОГРН 1075504003013, адрес: 644010, Омская область, город Омск, улица Маршала Жукова, 72, 1) и общества с ограниченной ответственностью "21 век" (ИНН 5503220097, ОГРН 1105543013212, адрес: 644043 Омская область, город Омск, улица Орджоникидзе, дом 12), о признании незаконным бездействия и понуждении совершить действие,

при участии в судебном заседании представителей:

от Министерства имущественных отношений Омской области - представитель Лукьянова Наталья Михайловна по доверенности N ИСХ-20/МИО/03-01/2 от 11.01.2021 сроком действия по 31.12.2021;

УСТАНОВИЛ:

Министерство имущественных отношений Омской области (далее - Министерство, Минимущества Омской области, истец) обратилось в суд с иском к ликвидатору общества с ограниченной ответственностью "21 век" Медведевой Ольге-Николь Витальевне (далее - ликвидатор, Медведева О.-Н.В., ответчик) о признании незаконным бездействия, выразившегося в неисполнении обязанности по обращеннию в арбитражный суд с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью "21 век" несостоятельным (банкротом) и обязании ликвидатора общества обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью "21 век" (ООО "21 век") несостоятельным (банкротом).

Определением суда от 27.06.2020 привлечены к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 12 по Омской области (далее - Инспекция) и общество с ограниченной ответственностью "21 век" (далее - ООО "21 век").

Решением Арбитражного суда Омской области от 04.09.2020 по делу N А46-12966/2020 в удовлетворении исковых требований отказано.

В обоснование решения судом первой инстанции указано на то, что поскольку ликвидация ООО "21 век" не завершена, то истец не утратил возможность удовлетворения своих требований в порядке, установленном гражданским законодательством; нормы действующего законодательства не предусматривают такого способа защиты нарушенных прав как обязание на обращение в суд с заявлением о признании несостоятельным (банкротом).

Не согласившись с указанным судебным актом, Министерство имущественных отношений Омской области обжаловало его в апелляционном порядке.

Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 24.09.2020 по делу N А46-12966/2020 указанная апелляционная жалоба принята к производству и назначена к рассмотрению на 03.11.2020.

Судом апелляционной инстанции установлено, что оспариваемое решение принято судом первой инстанции в отсутствие надлежащего изведения Медведевой О.-Н.В. о времени и месте рассмотрения дела.

Учитывая, что суд первой инстанции допустил нарушение норм процессуального права, а именно рассмотрел дело в отсутствие ответчика, не извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, что является нарушением пункта 2 части 4 статьи 270 АПК РФ, суд апелляционной инстанции усмотрел основания для перехода к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дел судом первой инстанции.

Определением от 25.12.2020 Восьмого арбитражного апелляционного суда рассмотрение дела N А46-12966/2020 по иску Министерства имущественных отношений Омской области к ликвидатору общества с ограниченной ответственностью "21 век" Медведевой Ольге-Николь Витальевне назначено в открытом судебном заседании по правилам, установленным АПК РФ для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции на 14.01.2021.

До начала судебного разбирательства по делу от Инспекции поступил письменный отзыв, в котором регистрирующим органом изложена позиция по делу и в котором сделано заявление о рассмотрении дела в отсутствие представителя Инспекции.

В заседании суда апелляционной инстанции 14.01.2021 представитель министерства поддержал доводы своего искового заявления.

Надлежащим образом уведомленные ответчик и третьи лица явку своих представителей в процесс не обеспечили, в связи с чем, дело рассмотрено в порядке статьи 156 АПК РФ в отсутствие данных лиц по имеющимся в деле материалам.

Рассмотрев требования Министерства, заслушав представителя истца, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции установил следующее.

Как следует из материалов дела, согласно сведениям Единого государственного реестра юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ) от 28.04.2020 в отношении ООО "21 век" 04.10.2017 года принято решение о ликвидации и назначении ликвидатора.

01.11.2017 года в журнале "Вестник государственной регистрации" (N 43 (657) опубликовано сообщение о ликвидации ООО "21 век". Ликвидатором назначена Медведева Ольга-Николь Витальевна.

Вместе с тем, у ООО "21 век" имеется задолженность перед Министерством имущественных отношений Омской области (далее также - Минимущество Омской области), подтвержденная вступившими в силу судебными актами.

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27.04.2017 с ООО "21 век" в пользу Минимущества Омской области взыскано неосновательное обогащение в сумме 791 652 руб. 60 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами в сумме 120 816 руб. 85 коп.

07.06.2017 отделом судебных приставов по Центральному административному округу N 1 по городу Омску возбуждено исполнительное производство на основании указанного судебного акта.

Согласно письму отдела судебных приставов по Центральному административному округу N 1 по городу Омску от 06.04.2018 N 170388 данное исполнительное производство окончено 22.03.2018, исполнительный лист направлен ликвидатору Медведевой О-Н.В.

22.03.2019 Арбитражным судом Омской области по делу N А46-5950/2018 принято решение, согласно которому требования Минимущества Омской области удовлетворены частично, взыскано с ООО "21 век" в пользу Минимущества Омской области неосновательное обогащение за период с 01.07.2016 по 11.07.2017 в сумме 1 720 913 руб. 89 коп. и проценты за пользование чужими денежными средствами.

18.04.2019 Арбитражным судом Омской области принято дополнительное решение по указанному выше делу, согласно которому дополнительно взыскано с ООО "21 век" в пользу Минимущества Омской области неосновательное обогащение в сумме 565 988 руб. 74 коп. и проценты за пользование чужими денежными средствами в сумме 54 705 руб. 91 коп.

Судебные акты по вышеуказанному делу вступили в законную силу 05.06.2019. 02.07.2019 Арбитражным судом Омской области выданы исполнительные листы, которые 17.07.2019 были направлены ликвидатору ООО "21 век" Медведевой О-Н.В.

Истцом установлено, что активы ООО "21 век" в 2017 году составляли 214 000 руб., из чего заключено, что денежных средств ООО "21 век" явно недостаточно для удовлетворения требований кредиторов ООО "21 век".

Ссылаясь на положения статей 62, 63 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), Министерство заявило о том, что у ООО "21 век" имеется непогашенная задолженность, и ликвидатором не предприняты меры, направленные на ее уплату, ввиду чего Минимуществом Омской области в суд подано настоящее заявление.

Исследовав имеющиеся в деле доказательства, заслушав пояснения лиц, участвующих в деле, арбитражный суд апелляционной инстанции полагает решение суда в обжалуемой части подлежащим отмене в связи со следующим.

В силу части 1 статьи 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном АПК РФ, самостоятельно определив способы их судебной защиты (статья 12 ГК РФ).

Частью 1 статьи 11 ГК РФ определено, что судебной защите подлежат оспоренные или нарушенные права.

По смыслу статей 1, 11, 12 ГК РФ и статьи 4 АПК РФ защита гражданских прав может осуществляться в случае, когда имеет место нарушение или оспаривание прав и законных интересов лица, требующего их применения. Следовательно, предъявление иска должно иметь своей целью восстановление нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов обратившегося в арбитражный суд лица посредством использования предусмотренных действующим законодательством способов защиты. Выбор способа защиты нарушенного права осуществляется истцом и должен действительно привести к восстановлению нарушенного права или к реальной защите законного интереса.

Порядок ликвидации юридического лица регламентирован статьями 61 - 64 ГК РФ. В соответствии с пунктами 2 - 4 статьи 62 ГК РФ учредители (участники) учредители (участники) юридического лица независимо от оснований, по которым принято решение о его ликвидации, в том числе в случае фактического прекращения деятельности юридического лица, обязаны совершить за счет имущества юридического лица действия по ликвидации юридического лица. При недостаточности имущества юридического лица учредители (участники) юридического лица обязаны совершить указанные действия солидарно за свой счет.

Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации в соответствии с законом. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого юридического лица выступает в суде. Ликвидационная комиссия обязана действовать добросовестно и разумно в интересах ликвидируемого юридического лица, а также его кредиторов.

В силу статьи 63 ГК РФ ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, публикацию о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица.

После окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения.

После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица.

Согласно абзацу второму пункта 4 статьи 62 Кодекса, если ликвидационной комиссией установлена недостаточность имущества юридического лица для удовлетворения всех требований кредиторов, дальнейшая ликвидация юридического лица может осуществляться только в порядке, установленном законодательством о несостоятельности (банкротстве).

В случае недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица для удовлетворения требований кредиторов или при наличии признаков банкротства юридического лица ликвидационная комиссия обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением о банкротстве юридического лица, если такое юридическое лицо может быть признано несостоятельным (банкротом) (абзац второй пункта 4 статьи 63 ГК РФ).

В силу пунктов 1 и 2 статьи 224 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), если стоимость имущества должника - юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия (ликвидатор) обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом. Такое юридическое лицо ликвидируется в порядке, предусмотренном законодательством о несостоятельности.

Согласно пункту 3 статьи 9 Закона о банкротстве, если при проведении ликвидации юридическое лицо стало отвечать признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества, ликвидационная комиссия должника обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением должника в течение десяти дней с момента выявления каких-либо из указанных признаков.

Таким образом, в случае наличия у должника признаков банкротства, невозможности расчетов с кредиторами у ликвидатора в силу вышеуказанных норм права возникает обязанность обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом.

При этом именно ликвидация через процедуру конкурсного производства обеспечивает справедливое распределение среди кредиторов средств, вырученных от продажи имущества несостоятельного должника, которой предшествует формирование конкурсной массы, в том числе за счет реализации конкурсным управляющим предоставленных ему законодательством о банкротстве полномочий, касающихся поиска, выявления и возврата имущества должника, находящегося у третьих лиц, оспаривания сделок должника, совершенных в преддверии банкротства, привлечения к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц.

Согласно статье 2 Закона о банкротстве под неплатежеспособностью понимается прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств. При этом недостаточность денежных средств предполагается, если не доказано иное.

Процедура добровольной ликвидации ООО "21 век" длится с 04.10.2017 года, при этом, вступившие в законную силу судебные акты о взыскании задолженности в пользу Минимущества Омской области фактически не исполнены.

Отсутствие со стороны ООО "21 век" расчетов с кредитором свидетельствует о наличии у должника признаков неплатежеспособности, а также недостаточности его имущества, что подтверждает возникновение у ликвидатора общества Медведевой О.-Н.В. обязанности инициировать процедуру банкротства согласно статьям 9 и 224 Закона о банкротстве.

Поскольку ликвидатором ООО "21 век" Медведевой О.-Н.В. названная обязанность не исполнена, апелляционный суд приходит к выводу о том, что бездействие ликвидатора не соответствует закону, является недобросовестным и нарушает права Минимущества Омской области на исполнение должником обязательства.

В силу статьи 12 Гражданского кодекса Российской Федерации защита гражданских прав может быть осуществлена путем присуждения к исполнению обязанности в натуре, иными способами, предусмотренными законом.

Избранный лицом способ защиты должен соответствовать содержанию нарушенного права и спорного правоотношения и в итоге привести к восстановлению нарушенного права.

Предусмотренный статьей 12 Гражданского кодекса Российской Федерации способ защиты гражданских прав в виде присуждения к исполнению обязанности в натуре подразумевает возможность восстановления прав обратившегося за судебной защитой лица путем понуждения исполнить обязательство, возлагаемое на сторону в силу закона или договора.

В рассматриваемом случае материалами дела подтверждается длительное не соответствующее закону бездействие ликвидатора, не исполнение им возложенной законом обязанности по обращению в арбитражный суд, нарушение таким бездействием прав кредитора, ввиду чего кредитор вправе понудить заинтересованное лицо к исполнению обязанности.

При этом то обстоятельство, что право инициировать процедуру банкротства ООО "21 век" имеется и у самого кредитора, не лишает последнего возможности реализовать иной способ защиты или несколько способов по своему усмотрению, что согласуется с целями и задачами гражданско-правового регулирования.

С учетом изложенного апелляционный суд полагает возможным обязать ликвидатора ООО "21 век" Медведеву О.-Н.В. обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании Общества банкротом.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 2 статьи 269, пунктом 2 части 4, пунктом 4 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Омской области от 04.09.2020 по делу N А46-12966/2020 отменить. Принять новый судебный акт.

Признать незаконным бездействие ликвидатора общества с ограниченной ответственностью "21 век" Медведевой Ольги-Николь Витальевны, выразившееся в неисполнении обязанности по обращению в арбитражный суд с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью "21 век" несостоятельным (банкротом).

Обязать ликвидатора общества с ограниченной ответственностью "21 век" Медведеву Ольгу-Николь Витальевну в месячный срок с момента принятия судебного акта по делу обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью "21 век" несостоятельным (банкротом).

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.А. Шиндлер

Судьи

Н.Е. Иванова А.Н. Лотов