Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 15 января 2021 г. N 20АП-1795/20 по делу N А68-1088/2020

г. Тула

15 января 2021 г.

Дело N А68-1088/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 12.01.2021.

Постановление изготовлено в полном объеме 15.01.2021.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Грошева И.П., судей Егураевой Н.В. и Сентюриной И.Г., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Нещадим А.Э., при участии в судебном заседании: от индивидуального предпринимателя Хитаряна Наира Петросовича - представителя Алексеева А.В. (доверенность от 23.04.2020), в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества "МРСК Центра и Приволжья" на решение Арбитражного суда Тульской области от 09.10.2020 по делу N А68-1088/2020 (судья Тажеева Л.Д.),

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "ТНС энерго Тула" (далее - АО "ТНС энерго Тула", истец) обратилось в Арбитражный суд Тульской области с исковым заявлением к индивидуальному предпринимателю Хитаряну Наиру Петросовичу (далее - ИП Хитарян Н.В., ответчик) о взыскании задолженности за потребленную электрическую энергию в сумме 212 645 руб. 88 коп.

В порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, судом привлечено публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра и Приволжья" (далее - ПАО "МРСК Центра и Приволжья", третье лицо).

Решением Арбитражного суда Тульской области от 09.10.2020 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, третье лицо обратилось в суд апелляционной инстанции с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции, принять по делу новый судебный акт.

В апелляционной жалобе, указывая, что пломбы, установленные на измерительном комплексе, принадлежащем ответчику, были сорваны, что выявлено в ходе проведения проверки и отражено в акте о неучтенном потреблении электрической энергии от 13.06.2019 N 64, заявитель полагает доказанным факт безучетного потребления электрической энергии.

В отзыве на апелляционную жалобу ответчик полагает, что обжалуемое решение является законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Истец в отзыве на апелляционную жалобу поддержал позицию третьего лица, просил обжалуемое решение отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал правовую позицию изложенную в отзыве на апелляционную жалобу.

Другие лица участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в суд апелляционной инстанции своих представителей не направили, на основании статей 41, 123, 156, 159, 266 Кодекса жалоба рассмотрена в их отсутствие по имеющимся в деле доказательствам.

Обжалуемый судебный акт проверен судом апелляционной инстанции в порядке статей 266 и 268 Кодекса в пределах доводов апелляционной жалобы.

Изучив материалы дела, оценив доводы сторон, Двадцатый арбитражный апелляционный суд считает, что решение не подлежит отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между истцом (гарантирующий поставщик) и ответчиком (потребитель) заключен договор N 4282771 на снабжение электрической энергией от 24.12.2013 (далее - договор; т. 1, л. д. 26 - 33), согласно условиям которого гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электроэнергии (мощности), а также в интересах потребителя через привлеченных третьих лиц путем заключения соответствующих договоров оказания услуг обеспечить оказание услуг по передаче электроэнергии, а также иных услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электроэнергии, а потребитель обязуется оплачивать поставленную ему электроэнергию (мощность) учетом сбытовой надбавки и оказанных услуг.

Согласно пунктам 2.3.2, 2.3.3 договора потребитель обязан обеспечить безопасность и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с передачей электроэнергии (мощности), сохранность электрооборудования, воздушных и кабельных линий электропередачи, приборов учета, расположенных на территории потребителя, но принадлежащих ТСО и/или СО, организациям, осуществляющим эксплуатацию и обслуживание внутридомовых инженерных систем.

Согласно подписанному сетевой организацией и ИП Хитаряном Н.П. (владелец) акту разграничения балансовой принадлежности электрических сетей от 23.05.2013 (т. 1, л. д. 35) границей балансовой принадлежности являются контактные соединения на магистрали опоры N 30 ВЛ-0.4 кВ Л-3 от ЗТП N 180 Веневский (АВМ) в сторону ввода на коровник (контактные соединения обслуживает сетевая организация). Владельцу принадлежит следующее электрооборудование, расположенное за границей в сторону владельца: кабель ввода-вывода на узел учета, узел учета, ввод на опоры N 30 ВЛ-0.4 кВ Л-3 от ЗТП N 180 Веневский (АВМ) до коровника, внутренние электросети коровника. Сетевой организации принадлежит следующее электрооборудование, расположенное за границей в сторону сетевой организации: ВЛ-0,4 кВ Л-3 от ЗТП N 180 Веневский (АВМ), опора N 30.

Согласно акту N 64 от 13.06.2019 о неучтенном потреблении электрической энергии (т. 1, л. д. 61 - 63), подписанному сотрудниками сетевой организации - ведущим инженером Поляковым В.В., электромонтером Фроловым В.А., сотрудником АО "ТНС энерго Тула" специалистом Флегонтовой М.П. при проверке принадлежащего ответчику объекта - коровника в д. Островки выявлен срыв пломбы энергоснабжающей организации без предупреждения.

Согласно акту N 64 от 13.06.2019 допуска, замены и (или) инструментальной проверки измерительного комплекса электрической энергии на электросчетчике Меркурий 230 АМ-01 зав. номер 14888760 установлены новые пломбы (т. 2, л. д. 36 - 37).

На основании акта N 64 от 13.06.2019 о неучтенном потреблении электрической энергии сетевой организацией составлен расчет по максимальной разрешенной мощности (15 кВт), согласно которому объем неучтенного потребления электроэнергии составил 23478 кВт.ч (т. 1, л. д. 63).

Выставленный истцом ответчику счет от 30.06.2019 на оплату потребленной электроэнергии в объеме 23478 кВт.ч, составляющей в стоимостном выражении 212 645 руб. 88 коп., последним не оплачен (т. 1, л. д. 44).

Направленная в адрес ответчика претензия от 09.12.2019 исх. N 1544-20 оставлена без удовлетворения, что послужило основанием для обращения истца в арбитражный суд с исковым заявлением.

Рассматривая заявленные требования, суд первой инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для их удовлетворения. Судебная коллегия согласна с данным выводом суда первой инстанции по следующим основаниям.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ, другими законами или иными правовыми актами.

В соответствии с положениями статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Оплата энергии на основании пункта 1 статьи 544 ГК РФ производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию в силу пункта 2 указанной статьи определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии со статьей 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Порядок учета электрической энергии и взаимодействия участников розничного рынка электроэнергии при выявлении безучетного потребления электроэнергии регулируются Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442).

Согласно пункту 2 Основных положений N 442 (в редакции, действовавшей на дату составления акта о безучетном потреблении), безучетное потребление - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В силу абзаца 3 пункта 145 Основных положений N 442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

При этом под эксплуатацией прибора учета для целей названного документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих, в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки (абзац 4 пункта 145 Основных положений N 442).

В силу пункта 1.2.2. Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Минэнерго России N 6 от 13.01.2003, потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил и других нормативно-технических документов, а также надежность работы и безопасность эксплуатации электроустановок.

В пункте 2.11.17 указанных Правил предусмотрено, что потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии.

В соответствии с пунктом 84 Основных положений N 442 стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии (далее - стоимость объема безучетного потребления) рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X названного документа.

Стоимость объема безучетного потребления по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) рассчитывается по ценам на электрическую энергию (мощность), определяемым и применяемым в соответствии с настоящим документом за расчетный период, в котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии, а также условиями договора.

В соответствии с положениями пункта 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к названному документу.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно пункту 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В случае если сетевая организация не присутствовала при проведении гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) проверки состояния приборов учета, в результате которой был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии, то акт о неучтенном потреблении электрической энергии составляется гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) и не позднее 3 рабочих дней со дня его составления передается в сетевую организацию.

Согласно пункту 193 Основных положений N 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии двух незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

Из буквального содержания указанных положений Основных положений N 442 следует обязательное участие представителя потребителя в составлении акта, либо наличие доказательств извещения потребителя о времени и месте проведения проверки.

Суд первой инстанции, оценив акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 13.06.2019 N 64 в порядке статьи 71 Кодекса, с учетом выше указанных положений Правил N 442, пришел к выводу о недоказанности факта безучетного потребления электрической энергии, поскольку при составлении указанного акта допущены неустранимые нарушения, повлекшие нарушение прав потребителя, вызывающие сомнения в обоснованности закрепленных в акте сведений и препятствующие признанию указанного акта надлежащим доказательством факта безучетного потребления электроэнергии.

В апелляционной жалобе третье лицо настаивает на том, что ответчиком допущено безучетное потребление электрической энергии. Полагает, что акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 13.06.2019 N 64 соответствует требованиям, предъявляемым к его составлению.

Суд апелляционной инстанции считает ошибочной такую позицию апеллянта по следующим основаниям.

Достоверным и допустимым доказательством факта и объема безучетного потребления электроэнергии является акт, составленный в соответствии с пунктами 192, 193 Основных положений N 442.

При этом акт о безучетном потреблении электроэнергии, составленный с неустранимыми нарушениями установленных требований, не может являться надлежащим доказательством безучетного потребления электрической энергии.

Оценивая акт от 13.06.2019 N 64 о неучтенном потреблении электроэнергии в совокупности с иными доказательствами по делу, суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что этот акт составлен с нарушением установленных Основными положениями N 442 требований, поскольку составлен без участия потребителя, в акте отсутствуют сведения о том, что потребитель извещался о необходимости прибыть для составления и подписания акта и отказался от подписи либо отказался от присутствия при его составлении.

При этом судом области принято во внимание представленный в дело материал проверки ОМВД России по Веневскому району N 247 от 14.09.2019 по заявлению сотрудников Веневского РЭС по факту безучетного потребления электроэнергии Хитаряном Н.П. (т. 2, л. д. 66).

Согласно содержащемуся в материалах проверки письменному объяснению от 13.06.2019 Полякова В.В. при проведении осмотра и инструментальной проверки прибора учета электроэнергии потребителем ИП Хитаряном Н.П. по адресу д. Островки, коровник 13.06.2019 Поляковым В.В. был выявлен факт срыва пломб энергоснабжающей организации без предупреждения, что не соответствует п. 3.5 Правил учета электрической энергии (т. 2, л. д. 68).

Согласно полученному сотрудником полиции объяснению Хитаряна Н.П. от 20.06.2019 (т. 2, л. д. 80), последний имеет фермерское подсобное хозяйство, подключенное к линии ЛЭП. На территории хозяйства имеется электросчетчик. 13.06.2019, когда Хитарян Н.П. не находился на территории подсобного хозяйства, ему позвонил неизвестный, представившийся сотрудником РЭС, и пояснил, что они пришли проверять электросчетчик. Хитарян Н.П. попросил позвонившего подождать Хитаряна Н.П. и проверить электросчетчик в его присутствии. Однако на его просьбу ответили отказом. При этом на территории хозяйства никто из его сотрудников не находился. Спустя некоторое время Хитарян Н.П. прибыл на ферму, но сотрудников РЭС на месте не было. Он осмотрел электросчетчик и увидел на нем новые пломбы. Хитарян Н.П. пломбы не срывал, в работу электросчетчика не вмешивался, кто это мог сделать, не знает.

ОМВД России по Веневскому району было вынесено определение N 247 от 14.09.2019 об отказе в возбуждении в отношении Хитаряна Н.П. производства по делу об административном правонарушении, в связи с отсутствием в деянии состава административного правонарушения (т. 2, л. д. 81 - 82).

Довод заявителя о том, что ответчик был уведомлен о предстоящей проверке по телефону, обоснованно отклонен судом первой инстанции, поскольку телефонный звонок, на который ссылаются представители сетевой организации, не свидетельствует о надлежащем уведомлении ответчика о предстоящей проверке и обеспечении ему реальной возможности принять участие при составлении акта о безучетном потреблении электрической энергии.

Доводы заявителя о том, что при составлении акта о неучтенном потреблении производилась фотосъемка, также не нашли своего подтверждения в суде первой инстанции, поскольку материалы фотосъемки и (или) видеозаписи проверки в материалы дела не представлены.

Кроме того, как верно указано судом первой инстанции, в акте от 13.06.2019 N 64 о неучтенном потреблении электрической энергии отсутствуют сведения о том, сколько пломб было сорвано, где ранее на приборе учета они располагались.

На основании изложенного, арбитражный суд пришел к обоснованному выводу о том, что допущенные сетевой организацией нарушения при составлении акта N 64 от 13.06.2019 о неучтенном потреблении электрической энергии являются существенными и неустранимыми, в связи с чем указанный акт не может быть признан надлежащим доказательством безучетного потребления ответчиком электрической энергии.

Выводы суда первой инстанции являются правильными, соответствуют фактическим обстоятельствам дела и представленным в дело доказательствам. Оснований для иной оценки фактических обстоятельств дела у суда апелляционной инстанции не имеется.

Судебная коллегия также считает необходимым отметить, что в рассматриваемом случае, ПАО "МРСК Центра и Приволжья" является профессиональным участником рынка передачи электроэнергии, соответственно, обладает специальными знаниями в отношении порядка фиксирования факта неучтенного потребления электроэнергии и документального оформления этой фиксации, и должно соблюдать требования Основных положений N 442, касающиеся составления актов о безучетном потреблении электроэнергии.

При таких обстоятельствах судом первой инстанции обоснованно отказано в удовлетворении исковых требований.

Неправильного применения судом норм процессуального права, являющихся в соответствии с частью 4 статьи 270 Кодекса безусловным основанием для отмены принятого судебного акта, судом второй инстанции не установлено.

Расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в сумме 3 000 руб. относятся на ее заявителя в соответствии со статьей 110 Кодекса.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Тульской области от 09.10.2020 по делу N А68-1088/2020 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

И.П. Грошев

Судьи

Н.В. Егураева И.Г. Сентюрина