Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 января 2021 г. N 09АП-72254/20 по делу N А40-94019/2020

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 8 апреля 2021 г. N Ф05-4813/21 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

18 января 2021 г.

Дело N А40-94019/20

Резолютивная часть постановления объявлена 12 января 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 января 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Порывкина П.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Платоновым Д.М.,

рассматривает в судебном заседании апелляционную жалобу ФГАУ "Оборонлес" Минобороны России

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 26.10.2020 г.

по делу N А40-94019/20 по иску ФГАУ "Оборонлес" Минобороны России (ИНН 7718239133) к ООО "ОСТРОВ" (ИНН 7724400013) о взыскании 10 623 499,02 рублей.

при участии в судебном заседании:

от истца: Комилов А.Х. по доверенности от 01.09.2020,

от ответчика: Васина Ю.Н. по доверенности от 15.07.2020,

УСТАНОВИЛ:

ФГАУ "Оборонлес" Минобороны России обратилось в арбитражный суд с иском к ООО "Остров" о взыскании суммы в размере 10 623 499,02 руб.

Определением суда от 26.10.2020 в порядке процессуального правопреемства произведена процессуальная замена ответчика по делу А40-94019/20-113-711 общества с ограниченной ответственностью "Остров" (ИНН 7724400013) на общество с ограниченной ответственностью "Островок" (ИНН 7727446947).

Истец с определением суда не согласился, обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда отменить и разрешить вопрос по существу.

В судебном заседании представитель истца доводы апелляционной жалобы поддержал по мотивам, изложенным в ней, просил отменить определение суда.

Представитель ответчика возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, указывая на ее необоснованность, просил определение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность определения проверены в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Выслушав представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Удовлетворяя заявление о процессуальном правопреемстве, суд первой инстанции исходил из того, что ООО "ОСТРОВ" (ИНН: 7724400013) от 17 декабря 2019 г. реорганизовано в форме выделения ООО "Островок" с присвоением иного идентификационного номера налогоплательщика 7727446947.

Вместе с тем судом первой инстанции не приняты во внимание следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела и установлено судом, между ФГАУ "Оборонлес" Минобороны России (далее - Учреждение) и ООО "Остров" (далее - Подрядчик) заключен договор подряда N 861 от 29.12.2017 (далее - Договор, Приложение N 1).

13.04.2020 ввиду неисполнения обязательства, Учреждение направило в адрес Подрядчика досудебную претензию, с требованием о взыскании ущерба в размере 10 623 499,02 рублей.

05.06.2020 Учреждение обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением.

17.09.2020 от ООО "Островок" поступило уведомление о том, что последний является правопреемником ООО "Остров".

В ходе судебного заседания установлено, что МИФНС N 46 по г. Москве принято решение от 07.07.2020 о завершении реорганизации юридического лица в форме выделения из него другого юридического лица.

В соответствии со ст. 57 ГК РФ юридическое лицо считается реорганизованным в форме выделения с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица.

Процедуры реорганизации, предшествующие составлению разделительного баланса: а) уведомление кредиторов о проведении реорганизации.

Процедура уведомления кредиторов о проведении реорганизации является стандартной в отношении организаций, созданных в форме акционерных обществ или обществ с ограниченной ответственностью.

Согласно п.6 ст. 15 Федерального закона от 26.12.95 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (в ред. Федерального закона от 07.08.01 N 120-ФЗ) общество обязано не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации в форме выделения (разделения) общества письменно уведомить об этом кредиторов общества и опубликовать в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении. При этом кредиторы общества в течение 30 дней с даты направления им уведомлений или в течение 30 дней с даты опубликования сообщения о принятом решении вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.

Аналогичная норма действует в отношении обществ с ограниченной ответственностью (п.5 ст.51 Федерального закона от 08.02.98 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью");

б) инвентаризации имущества и обязательств реорганизуемого общества;

в) определение величины задолженности, подлежащей уплате кредиторам. Реорганизуемое юридическое лицо в течение пяти рабочих дней после даты направления уведомления о начале процедуры реорганизации в регистрирующий орган в письменной форме уведомляет известных ему кредитор о во начале реорганизации, если иное не предусмотрено федеральными законами.

Кредиторская задолженность, подлежащая уплате кредиторам, определяется на основе результатов сверки расчетов с кредиторами, проведенной в ходе инвентаризации имущества и обязательств реорганизуемого юридического лица, а также с учетом поступивших требований кредиторов о досрочном прекращении или исполнении обязательств.

Погашение поступивших требований кредиторов производится в период осуществления реорганизации.

На основании пункта 1 статьи 15 Закона N 129-ФЗ государственная регистрация юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, осуществляется регистрирующим органом по месту нахождения реорганизуемых юридических лиц.

Таким образом, учредители (участники) реорганизуемой в форме выделения организации наряду с основополагающими вопросами о порядке разделения собственного капитала и регламентом правопреемства должны в обязательном порядке:

- провести инвентаризацию имущества и обязательств юридического лица;

- рассмотрен" вопрос о возможности и способах оценки передаваемых в порядке правопреемства имущества и обязательств.

Инвентаризация должна проводиться в полном соответствии с требованиями приказа Минфина России от 13.06.1995 N 49 "Об утверждении методических указаний по инвентаризации имущества и финансовых обязательств".

Принципы формирования показателей бухгалтерской отчетности экономических субъектов в ходе реорганизации в форме выделения регламентируются Приказом Минфина России от 20.05.2003 N 44н "Об утверждении Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций" (далее - Приказ N 44н).

В п. 4 Приказа N 44н указано, что по решению учредителей (участников) разделительный баланс может включать следующие приложения:

бухгалтерскую отчетность, в соответствии с которой определяется состав имущества и обязательств реорганизуемой организации, а также их оценка на последнюю отчетную дату перед датой оформления передачи имущества и обязательств в установленном законодательством порядке;

акты (описи) инвентаризации имущества и обязательств реорганизуемой организации, проведенной в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами перед составлением передаточного акта или разделительного баланса, подтверждающих их достоверность (наличие, состояние и оценку имущества и обязательств);

первичные учетные документы по материальным ценностям (акты (накладные) приемки-передачи основных средств, материально-производственных запасов и др.), перечни (описи) иного имущества, подлежащего приемке-передаче при реорганизации организаций;

расшифровки (описи) кредиторской и дебиторской задолженностей с информацией о письменном уведомлении в установленные сроки кредиторов и дебиторов реорганизуемых организаций о переходе с момента государственной регистрации организации имущества и обязательств по соответствующим договорам и контрактам к правопреемнику, расчетов с соответствующими бюджетами, государственными внебюджетными фондам.

Однако, в представленном ООО "Остров" передаточном акте от 23.06.2020 указано, что инвентаризация активов и обязательств, а также балансовые имущества не проводились.

Таким образом, процедура регистрационных действий проведена с нарушением положений Федерального закона от 08.02.98 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и положений приказа Минфина России от 13.06.1995 N 49 "Об утверждении методических указаний по инвентаризации имущества и финансовых обязательств".

Кроме того, уведомление о реорганизации поступило в адрес Учреждения только 17.09.2020, что также подтверждает нарушение процедуры реорганизации юридического лица.

Согласно ч. 5 ст. 60 ГК РФ, если передаточный акт не позволяет определить правопреемника по обязательству юридического лица, а также, если из передаточного акта или иных обстоятельств следует, что при реорганизации недобросовестно распределены активы и обязательства реорганизуемых юридических лиц, что привело к существенному нарушению интересов кредиторов, реорганизованное юридическое лицо и созданные в результате реорганизации юридические лица несут солидарную ответственность по такому обязательству.

Целью реорганизации является оптимизация предпринимательской деятельности юридического лица, и данная процедура не должна быть использована недобросовестными участниками гражданского оборота как способ ухода от исполнения обязательств, указанное подтверждается судебной практикой (постановление Арбитражного суда Московского округа от 24 апреля 2017 г. N Ф05-3844/17 по делу N А40-162275/2016).

Согласно письму Департамента городского имущества N 1-29315/19-1 от 17.05.20 установлено, что ООО "ОСТРОВ" имеет земельный участок по адресу: г.Москва, ул. Дорожная, вл. 7 (кадастровый номер 77:05:0008002:13024), который предоставлен последнему по договору аренды от 15.11.2017 N И-05-001543 сроком на 4 года и 6 месяцев для строительства офисно - гаражного комплекса.

Таким образом, в настоящем деле установлено нарушение принципа справедливого распределения активов и обязательств между реорганизуемым обществом и выделившимся из него юридическим лицом, к которому в определенной части перешли права и обязанности правопредшественника.

Указанное свидетельствует, что правопреемнику переданы не все активы ООО "ОСТРОВ".

Наличие у ООО "Остров" земельного участка предназначенного для строительства офисно-гаражного комплекса свидетельствует о том, что у ООО "Остров" имеются активы (денежные средства) для осуществления работ и их оплаты.

Кроме того, договор аренды от 15.11.2017 N И-05-001543 не расторгнут, что дополнительно свидетельствует о недобросовестности поведения ООО "Остров".

Все документы были представлены суду и приобщены к материалам настоящего дела.

В силу ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

В соответствии ст. 3 АПК РФ арбитражный суд, сохраняя независимость, объективность и беспристрастность, осуществляет руководство процессом, разъясняет лицам, участвующим в деле, их права и обязанности, предупреждает о последствиях совершения или несовершения ими процессуальных действий, оказывает содействие в реализации их прав, создает условия для всестороннего и полного исследования доказательств, установления фактических обстоятельств и правильного применения законов и иных нормативных правовых актов при рассмотрении дела.

С учетом положений ч. 5 ст. 60 ГК РФ, в рассматриваемом случае суд первой инстанции должен был привлечь ООО "Островок" к делу в качестве второго ответчика, а не производить процессуальное правопреемство, предусмотренное ст. 48 АПК РФ.

Учитывая изложенное, определение суда первой инстанции подлежит отмене в связи с несоответствием выводов суда, изложенных в определении, обстоятельствам дела с принятием нового судебного акта об отказе в удовлетворении заявления о замене ответчика в порядке процессуального правопреемства.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 26.10.2020 по делу N А40-94019/20 отменить.

В удовлетворении заявления ООО "Островок" о замене ответчика в порядке процессуального правопреемства - отказать.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

П.А. Порывкин