Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21 января 2021 г. N 15АП-18290/20 по делу N А53-39800/2019

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 29 апреля 2021 г. N Ф08-3855/21 настоящее постановление оставлено без изменения

город Ростов-на-Дону

21 января 2021 г.

дело N А53-39800/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 14 января 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 21 января 2021 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Филимоновой С.С.,

судей Ефимовой О.Ю., Соловьевой М.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Струкачевой Н.П.,

при участии:

от Ростовской таможни: посредством системы веб-конференции ИС "Картотека арбитражных дел" представитель Супрунюк И.В. по доверенности от 28.12.2020, паспорт;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ПолимерБитум-Волжский"

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 01.10.2020 по делу N А53-39800/2019

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "ПолимерБитум-Волжский"

к Ростовской таможне

о признании недействительным решения,

о внесении изменений (дополнений) в сведения,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "ПолимерБитум-Волжский" (далее - ООО "ПБ-Волжский", общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Ростовской таможне (далее - таможенный орган) о признании недействительным решения от 02.08.2019 о классификации товара в соответствии с ТН ВЭД рег. N РКТ-10313140-19/000092, решения от 02.08.2019 о внесении изменений (дополнений) в сведения, указанные в декларации на товары.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 01.10.2020 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, общество с ограниченной ответственностью "ПолимерБитум-Волжский" обжаловало его в порядке, определенном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе общество просит отменить решение Арбитражного суда Ростовской области, ссылаясь на то, что в отношении данных товаров (полимерно-битумное вяжущее с тем же составом, физико-химическими свойствами и назначением), производимых и вывозимых именно заявителем, таможенные органы принимали решение о классификации по коду 2715 00 000. В соответствии с принятыми решениями таможенных органов, размещенными на информационном портале Евразийской экономической комиссии и на официальном сайте Федеральной таможенной службы, аналогичные товары классифицируются именно по коду ТН ВЭД 2715 00 000. В обоснование правильности избранного варианта классификации товаров участники внешнеэкономической деятельности и таможенные органы также вправе ссылаться на международную практику классификации ввезенных товаров в странах, использующих Гармонизированную систему, в подтверждение которой представлять суду классификационные решения, принятые таможенными органами других стран и международными организациями. ПБВ, как специально приготовленная смесь нефтяного битума, полимера типа стирол-бутадиен-стирол и пластификатора, не относится к товарной позиции 2713 20 000.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд рассматривает дело в отсутствие представителей общества с ограниченной ответственностью "ПолимерБитум-Волжский", извещенного надлежащим образом о времени, дате и месте рассмотрения апелляционной жалобы.

В судебном заседании представитель Ростовской таможни возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, считая решение суда законным и обоснованным по доводам представленного отзыва.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзыва, выслушав представителя таможенного органа, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда.

Как следует из материалов дела, 11.04.2019 между ООО "ПолимербитумВолжский" (поставщик) и ООО "Орион Групп" (покупатель) был заключен контракт N 11/04 на поставку товара.

При исполнении контракта и вывозе товара с территории Российской Федерации обществом на Ростовский таможенный пост Ростовской таможни была подана ДТ N 10313140/060619/0034539.

Согласно графе 31 ДТ N 10313140/060619/0034539 вышеуказанный товар описан следующим образом: "Вяжущее полимерно-битумное дорожное на основе блок-сополимеров типа стирол-бутадиен-стирол (СБС). Предназначено для применения при строительстве, реконструкции и ремонте дорог, мостов и т.п_".

Код ТН ВЭД товара был заявлен в графе 33 декларации - 2715 00 000 0.

В соответствии со статьей 389 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза Ростовским таможенным постом (ЦЭД) Ростовской таможни принято решение о назначении таможенной экспертизы в отношении товара, задекларированного в ДТ N 10313140/060619/0034539, проведение которой поручено Экспертно-криминалистической службе - регионального филиала Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления г. Ростова-на-Дону (далее - ЭКС - региональный филиал ЦЭКТУ).

По результатам проведенной таможенной экспертизы экспертом составлено заключение N 12406001/0021854 от 10.07.2019, в котором экспертом были сделаны выводы о том, что по совокупности установленных показателей и свойств проба идентифицирована как нефтяной битум.

Экспертом были определены температура застывания пробы, показатель пенетрации. Установлено, что определить плотность пробы не представляется возможным. Установлено, что проба не содержит в составе растворителей (разжижителей). В составе пробы отсутствуют неорганические наполнители. Проба является битумом нефтяным.

С учетом выводов, указанных в заключении, таможенный орган принял решения:

- о классификации товара N РКТ-10313140-19/000092 от 02.08.2019, которым заявленный код товара - 2715 00 000 0 изменен на 2713 20 000 0;

- о внесении изменений (дополнений) в сведения, указанные в декларации на товары N 10313140/060619/0034539 от 02.08.2019, которым изменены сведения, о товаре 1, содержащиеся в графе 31 и графе 33 декларации.

Полагая, что решения таможни нарушают права и законные интересы, ООО "ПБ-Волжский" обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением.

Статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Согласно части 1 статьи 20 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза товары при их таможенном декларировании подлежат классификации по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности (ТН ВЭД), которая основывается на Гармонизированной системе описания и кодирования товаров Всемирной таможенной организации и единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств.

Применение Гармонизированной системы включает в себя обязательное использование ее Основных правил интерпретации ТН ВЭД, приведенных в Едином таможенном тарифе Евразийского экономического союза, утвержденном решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16 июля 2012 г. N 54 (далее - Основные правила интерпретации, ОПИ).

В силу правила 1 Основных правил интерпретации по ТН ВЭД, для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам, если такими текстами не предусмотрено иное.

При декларировании товара общество заявило код товара 2715 00 000 0 - смеси битумные на основе природного асфальта, природного битума, нефтяного битума, минеральных смол или пека минеральных смол (например, битумные мастики, асфальтовые смеси для дорожных покрытий).

Применяя код 2715 00 000 0, общество ссылается на то, что вывозимый обществом товар состоит из нефтяного битума и блок-сополимера типа стирол-бутадиен-стирол (СБС), то есть представляет собой смесь.

Таможенный орган, применяя код ТН ВЭД ЕАС - 2713 20 000 0, исходит из экспертного заключения, согласно которому совокупность установленных показателей и свойств исследуемой пробы товара (температура застывания, показатель пенетрации, массовая доля золы), позволяет идентифицировать его как нефтяной битум, модифицированный бутадиен-стирольным сополимером. Само по себе наличие в составе битума блок-сополимера типа стирол-бутадиен-стирол, по мнению таможни, не позволяет отнести данный товар к битумным смесям, поскольку нефтяной битум преобразуется в битумную смесь при добавлении компонентов, поименованных в пояснениях к товарной позиции 2715 ТН ВЭД НАЭС, таких как растворители, неорганические наполнители. Блок-сополимер таким наполнителем не является. Отсутствие в пробе растворителем/разжижителей, наполнителей свидетельствует о том, что исследуемый товар не является битумной смесью.

Таким образом, суд первой инстанции установил, что согласно позициям общества и таможни товар может быть отнесен к смесям в случае доказанности наличия в его составе полимера.

Принимая решение по делу, суд первой инстанции пришел к выводу, что в данном случае наличие во ввезенном битуме блок-сополимера типа стирол-бутадиен-стирол не позволяет отнести данный товар к битумным смесям.

Судом первой инстанции при рассмотрении дела верно установлено, что в данном случае не применим подход о том, что любое вещество, состоящее из двух и более компонентов, является смесью.

В примечаниях к ТН ВЭД ЕАС по кодам 2713 20 000 0 и 2715 00 000 0 специальных разъяснений не содержится. При классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС применяются также пояснения к ТН ВЭД ЕАЭС, содержащие толкование позиций номенклатуры, термины, краткие описания товаров и области их возможного применения, классификационные признаки и конкретные перечни товаров, включаемых или исключаемых из тех или иных позиций, методы определения различных параметров товаров и другую информацию, необходимую для однозначного отнесения конкретного товара к определенной позиции ВЭД ЕАЭС.

В Пояснениях к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (Том I. Разделы I - VI. Группы 01 - 28), рекомендованных коллегией Евразийской экономической комиссии от 07.11.2017 N 21, содержатся пояснения к позиции 2715 "Смеси битумные на основе природного асфальта, природного битума, нефтяного битума, минеральных смол или пека минеральных смол (например, битумные мастики, асфальтовые смеси для дорожных покрытий)".

Согласно данным пояснениям к битумным смесям данной товарной позиции относятся:

1. Асфальтовые смеси для дорожных покрытий, состоящие обычно на 60% или более из битума с растворителем. Они используются для дорожных покрытий.

2. Эмульсии или устойчивые суспензии асфальта, битума, пека или минеральных смол в воде типа тех, которые используются, в частности, для дорожных покрытий.

3. Мастики из асфальта и прочие битумные мастики, а также аналогичные битумные смеси, содержащие минеральные вещества, такие как песок или асбест. Эти вещества используются для чеканки, в качестве формовочных материалов и т.д.

В данную товарную позицию эти продукты включаются, даже если они представлены в виде агломерированных блоков и т.п., которые повторно переплавляются перед употреблением, но в данную товарную позицию не включается законченная продукция правильной формы (такая как дорожные плиты, листы и плитки) (товарная позиция 6807).

Судом первой инстанции правильно указано, что с учетом приведенных пояснений, спорный товар не подпадает ни под одну из указанных категорий - не содержит растворителей, минеральных веществ, таких как песок и асбест, не является эмульсией или суспензией.

Согласно пояснениям к позиции 2715, содержащимся в томе VI. Разделы I - XXI. Группы 01-97 Пояснений к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза состав битумных смесей данной товарной позиции различен в зависимости от предполагаемого использования.

По данному критерию битумные смеси делятся на: продукты, используемые для гидроизоляции и защиты поверхностей или для целей обеспечения изоляции; продукты, используемые для дорожных покрытий.

Продукты, используемые для антикоррозионных покрытий, изоляции электрических приборов, гидроизоляции поверхностей, заполнения трещин и т.д., обычно состоят из связующего элемента (битума, асфальта или смолы), жестких наполнителей, таких как минеральные волокна (асбест, стекло), древесных опилок и прочих веществ, необходимых для придания продукту требуемых свойств или улучшения его применения.

Примерами таких продуктов являются: битумные герметики с содержанием растворителя менее 30%, с помощью которых можно получать покрытия толщиной от 3 до 4 мм или менее; битумные мастики с содержанием растворителя не более 10%, с помощью которых можно либо получать покрытия толщиной от 4 мм до 1 см, либо заделывать швы больших размеров (от 2 до 8 см); прочие битумные продукты, содержащие наполнители, но не растворители.

Они могут быть получены тепловой обработкой непосредственно перед использованием.

Помимо прочих применений они могут быть использованы для защиты трубопроводов, прокладываемых под землей или под водой.

Битумные продукты второй группы - используемые для дорожных покрытий, также делятся на две основные категории: асфальтовые смеси для дорожных покрытий; битумные смеси для дорожных покрытий.

Асфальтовые смеси для дорожных покрытий представляют собой битумы, растворенные в довольно тяжелых растворителях, количество которых может меняться в зависимости от требуемой вязкости. Торговые описания этих продуктов отличаются в зависимости от типа используемых растворителей. Смеси, содержащие растворители, полученные из нефти, называются "разжиженными битумами". Смеси, содержащие растворители иного происхождения, называются "офлюсованными битумами".

Битумные смеси для дорожных покрытий подобны продуктам на основе битума, содержащего тяжелые растворители, количество которых меняется в зависимости от требуемой вязкости. Иногда к этим продуктам добавляют связующие вещества для повышения сопротивления к отслаиванию.

Суд первой инстанции указал, что если считать полимер наполнителем (с учетом позиции общества), ООО "ВПБ" ссылается на классификационный критерий, установленный для битумных продуктов, используемых для гидроизоляции и защиты поверхностей или для целей обеспечения изоляции.

Вместе с тем, как указывает суд, вывозимый товар предназначен для применения в строительстве, реконструкции и ремонте дорог, мостов и аэродромов. Следовательно, должен соответствовать описанию группы: "Битумные смеси для дорожных покрытий" - продукты на основе битума, содержащего тяжелые растворители, количество которых меняется в зависимости от требуемой вязкости.

При этом в товаре отсутствует растворитель.

При совокупности изложенных нормативных положений и пояснений, описания и характеристик товара, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что исходя из пояснений к позиции 2715, содержащихся в томе 1 и томе 6 Пояснений к ТН ВЭД ЕЭС, наличие в составе битума полимера не позволяет отнести данный продукт к битумным смесям в целях классификации по кодам ТН ВЭД.

Боле того, в соответствии с ГОСТ 22245-90 "Битумы нефтяные дорожные вязкие. Технические условия" в зависимости от глубины проникания иглы при 25 °С вязкие дорожные нефтяные битумы изготовляют следующих марок: БНД 200/300, БНД 130/200, БНД 90/130, БНД 60/90, БНД 40/60, БН 200/300, БН 130/200, БН 90/130, БН 60/90.

Исходя из описания товара, заявленного обществом в графе 31 ДТ N 10313140/060619/0034539 и заключения эксперта N 12406001/0021854 от 10.07.2019, таможенный орган правомерно классифицировал товар по коду 2713 20 000 0, как битум нефтяной, и оснований для признания решений таможни от 02.08.2019 N РКТ-10313140-19/000092 о классификации товара в соответствии с ТН ВЭД и от 02.08.2019 о внесении изменений (дополнений) в сведения, указанные в декларации на товары, недействительными не имеется.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции.

Суд апелляционной инстанции также учитывает заявленное обществом описание товара в декларации, согласно которому товар представляет собой Битум нефтяной, дорожный БНД 60/90, модифицированный полимером СБС.

Таким образом, из описания не следует, что товар представляет собой смесь веществ. Указано, что товар является веществом - Битум, которое подверглось некоторым воздействиям (модификации) полимером СБС.

Относительно довода общества о том, что в соответствии с принятыми решениями таможенных органов, размещенными на информационном портале Евразийской экономической комиссии и на официальном сайте Федеральной таможенной службы, аналогичные товары классифицируются именно по коду ТН ВЭД 2715 00 000, суд апелляционной инстанции поясняет следующее.

Выдача предварительных решений по классификации осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 03.08.2018 N 289-ФЗ "О таможенном регулировании в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", приказом ФТС России от 16.04.2020 N 375 "Об утверждении Административного регламента Федеральной таможенной службы по предоставлению таможенными органами государственной услуги по принятию предварительных решений о классификации товаров в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза".

В соответствии с пунктом 5 Приказа ФТС России N 375, частью 1 статьи 18 Федерального закона N 289-ФЗ государственная услуга предоставляется ФТС России или иным таможенным органом, определяемым ФТС России.

В соответствии с пунктом 11 Приказа ФТС России N 375 государственная услуга предоставляется на основании заявления о принятии предварительного решения, поданного заявителем в уполномоченный таможенный орган в виде документа на бумажном носителе или в виде электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью, с использованием ЕПГУ.

В соответствии с пунктом 13 Приказа ФТС России N 375 с заявлением о принятии предварительного решения представляются документы: содержащие сведения о составе товара; содержащие сведения о технических характеристиках товара и принципе действия. При необходимости представляются пробы и (или) образцы товара, фотографии, рисунки, чертежи, паспорта изделий и другие документы, необходимые для принятия предварительного решения в соответствии с частью 7 статьи 18 Федерального закона N 289-ФЗ.

В соответствии со статьей 23 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза предварительное решение о классификации товара принимается по каждому наименованию товара, включающему в себя определенную марку, модель, артикул и модификацию. Таким образом, предварительное решение распространяет свое действие только на товар, в отношении которого было принято предварительное решение по конкретной декларации на товар, а также в отношении организации, обратившейся с заявлением о выдаче предварительного решения. Кроме того, в графе 9 "Для служебных отметок" бланка предварительного решения указывается, что при применении решения для целей классификации товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС необходимо экспертное подтверждение сведений о физико-химических характеристиках товара, по которому принято предварительное решение. ООО "ПБ-Волжский" не обращалось для получения государственной услуги выдачи предварительного решения по классификации в отношении товара, задекларированного по ДТ N 10313140/060619/0034539.

При таких обстоятельствах, повторно изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что решение таможни о классификации товара соответствует как основным правилам интерпретации ТН ВЭД, так и наиболее соответствует описанию и качественным характеристикам товара, свойствам товара.

Решения Ростовской таможни от 02.08.2019 N РКТ-10313140-19/000092 о классификации товара в соответствии с ТН ВЭД и от 02.08.2019 о внесении изменений (дополнений) в сведения, указанные в декларации на товары, соответствуют закону и не нарушают прав заявителя по делу, в связи с чем предусмотренные статьями 198-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основания для удовлетворения заявления общества отсутствуют.

Суд апелляционной инстанции не принимает доводы, изложенные в апелляционной жалобе, как основанные на неверном толковании норм таможенного законодательства и не соответствующие фактическим обстоятельствам дела, установленным судом.

Решение суда от 01.10.2020 является законным и обоснованным, основания для его отмены и удовлетворения апелляционной жалобы судом апелляционной инстанции не установлены.

При принятии апелляционной жалобы к производству подателю апелляционной жалобы была предоставлена отсрочка уплаты государственной пошлины до рассмотрения апелляционной жалобы по существу.

Поскольку в удовлетворении апелляционной жалобы отказано в доход федерального бюджета надлежит взыскать 1500 руб. госпошлины по апелляционной жалобе.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 01.10.2020 по делу N А53-39800/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "ПолимерБитум-Волжский" (ИНН 3435310846, ОГРН 1143435001632) в доход федерального бюджета 1 500 рублей государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в срок, не превышающий двух месяцев со дня принятия настоящего постановления, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

С.С. Филимонова

Судьи

О.Ю. Ефимова М.В. Соловьева