Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 января 2021 г. N 09АП-63436/20 по делу N А40-84099/2017

г. Москва

21 января 2021 г.

Дело N А40-84099/17

Резолютивная часть постановления объявлена 14 января 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 21 января 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.С. Гарипова,

судей А.Н. Григорьева, В.В. Лапшиной

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.П. Макаренко,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Авантаж-Энерго" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 15 октября 2020 года по делу N А40-84099/17, принятое судьей Е.В. Кравченко, об оставлении без удовлетворения жалобы ООО "Авантаж-Энерго" на бездействие конкурсного управляющего ООО "Стройклиент" Бутикова Я.А. с ходатайством об его отстранении от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника

при участии в судебном заседании: от ООО "Авантаж-Энерго" - Болгарский А.В. дов. от 10.09.2020,

Иные лица не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 29.10.18г. ООО "Стройклиент" признано несостоятельным(банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утвержден Бутиков Я.А.

Как усматривается из материалов дела о банкротстве ООО "Стройклиент", возбужденного вступившим в законную силу определением Арбитражного суда г.Москвы от 09.10.17г. (резолютивная часть объявлена 04.10.17г.) на основании заявления ООО "Авантаж-Энерго", в отношении ООО "Стройклиент" введено наблюдение, временным управляющим должника утвержден Заикин А.В., этим же судебным актом в третью очередь удовлетворения реестра требований кредиторов ООО "Стройклиент" включены требования ООО "Авантаж-Энерго" в размере 3.030.040 руб. 40 коп. долга как установленные решением Арбитражного суда Тверской области от 05.04.17г. по делу N А66-1609/17.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 12.08.20г. удовлетворено заявление конкурсного управляющего должника о пересмотре по новым обстоятельствам вступившего в законную силу определения Арбитражного суда г.Москвы от 09.10.17г. в части включения в реестр требований кредиторов ООО "Стройклиент" требований ООО "Авантаж-Энерго" в размере 3.030.040 руб. 40 коп., определение Арбитражного суда г.Москвы от 09.10.17г. в части включения в реестр требований кредиторов ООО "Стройклиент" требований ООО "Авантаж-Энерго" в размере 3.030.040 руб. 40 коп. отменено с учетом того, что постановлением четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.11.19г. решение Арбитражного суда Тверской области от 05.04.17г. по делу N А66-1609/17 отменено, в удовлетворении иска ООО "Авантаж-Энерго" к ООО "Стройклиент" о взыскании 3.030.040 руб. 40 коп. отказано.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 12.08.20г. судебное разбирательство по рассмотрению требований ООО "Авантаж-Энерго" к ООО "Стройклиент" назначено на 11.09.20г., однако судебное разбирательство по рассмотрению требований ООО "Авантаж-Энерго" не состоялось в связи с направлением материалов дела в арбитражный суд апелляционной инстанции вместе с представленной ООО "Авантаж-Энерго" апелляционной жалобой на упомянутый судебный акт.

В порядке ст.60 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" назначена к рассмотрению представленная в арбитражный суд 11.08.20г. жалоба представителя ООО "Авантаж-Энерго" (т.27) на бездействие конкурсного управляющего ООО "Стройклиент" с ходатайством об отстранении Бутикова Я.А. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника.

При этом в своей жалобе ООО "Авантаж-Энерго", ссылаясь на положения п.4 ст.20.3 и п. 2 ст. 129 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", указывает на неправомерное бездействие конкурсного управляющего ООО "Стройклиент" Бутикова Я.А., выразившееся в непринятии мер по обращению в арбитражный суд с заявлением о пересмотре как по новым, так и по вновь открывшимся обстоятельствам вступившего в законную силу определения Арбитражного суда г.Москвы от 19.01.18г. о включении в реестр требований кредиторов должника требований ООО "ССКО Групп" и, кроме того, в непринятии мер по обращению в арбитражный суд с заявлением о признании недействительной сделки договора строительного подряда N 01/01/2013 от 25.01.2013 г. и о применении последствий недействительности указанной сделки.

Управление Росреестра по г.Москве и СРО ААУ "Евросиб" в судебное заседание не явились.

В судебном заседании представитель ООО "Авантаж-Энерго" поддержал жалобу по изложенным в ней доводам.

Конкурсный управляющий ООО "Стройклиент" Бутиков Я.А. в письменном отзыве и его представитель в судебном заседании возражали по существу жалобы по доводам, изложенным в отзыве.

Арбитражный суд города Москвы определением от 15 октября 2020 года, руководствуясь ст.ст. 32, 60 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", жалобу ООО "Авантаж-Энерго" на бездействие конкурсного управляющего ООО "Стройклиент" Бутикова Я.А. с ходатайством об его отстранении от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника оставил без удовлетворения.

Не согласившись с принятым определением, ООО "Авантаж-Энерго" подало апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт, в котором требования ООО "Авантаж-Энерго" удовлетворить, признать нарушающим положения ст.ст. 20.3, 129,143 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ (ред. от 31.07.2020) "О несостоятельности (банкротстве)" действия/бездействия конкурсного управляющего ООО "Стройклиент" Бутикова Я.А. и отстранить конкурсного управляющего ООО "Стройклиент" Бутикова Я.А. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего в деле о банкротстве ООО "Стройклиент" N А40-84099/17.

В обоснование своей позиции ООО "Авантаж-Энерго" указывает, что конкурсным управляющим не было произведено действий, направленных на исключение из реестра требований ООО "Стройклиент" фиктивной задолженности на сумму более чем 20 миллионов рублей.

Судом ошибочно сделан вывод относительно отсутствия кворума на проведенном 14.07.2020 г. собрании кредиторов ООО "Стройклиент".

Согласно положениям Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", голоса кредитора, в отношении которого или в отношении аффилированных лиц которого совершена сделка, не учитываются при определении кворума и принятии решения собранием (комитетом) кредиторов по вопросу о подаче заявления об оспаривании этой сделки. Если заявление об оспаривании сделки во исполнение решения собрания (комитета) кредиторов не будет подано арбитражным управляющим в течение установленного данным решением срока, такое заявление может быть подано представителем собрания (комитета) кредиторов или иным лицом, уполномоченным решением собрания (комитета) кредиторов.

Как следует из протокола собрания от 14.07.2020 г. на собрании присутствовали представители ООО "Авантаж-Энерго" и МИФНС N 51 по г.Москве, т.е. 100 % включенных в реестр требований кредиторов ООО "Стройклиент" голосов, учитываемых при определении кворума без учета ООО "ССКО Групп".

Действия/бездействия конкурсного управляющего могли повлечь за собой убытки как самому Должнику, так и его кредиторам (МИФНС N 51 по г. Москве).

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель заявителя апелляционной жалобы поддержал ее доводы и требования.

Законность и обоснованность принятого определения проверены по доводам жалобы в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителя ООО "Авантаж-Энерго", считает, что оснований для отмены определения Арбитражного суда города Москвы не имеется.

Принимая судебный акт, суд первой инстанции исходил из следующего.

Заслушав участвующих в деле лиц, оценив в соответствии со ст.71 АПК РФ доводы жалобы и возражений конкурсного управляющего ООО "Стройклиент" в совокупности с материалами дела, арбитражный суд первой инстанции не усмотрел оснований для удовлетворения жалобы ООО "Авантаж-Энерго", признавая установленным факт отсутствия у конкурсного управляющего ООО "Стройклиент" как процессуальных, так и правовых оснований для обращения в арбитражный суд с заявлением о пересмотре вступившего в законную силу определения Арбитражного суда г.Москвы от 19.01.18г. о включении в реестр требований кредиторов должника требований ООО "ССКО Групп" и с заявлением о признании недействительной сделки - договора строительного подряда N 01/01/2013 от 25.01.2013 г., заключенного между должником и ООО "ССКО Групп".

При этом суд первой инстанции учел, что требования ООО "ССКО Групп" вступившим в законную силу определением Арбитражного суда г.Москвы от 19.01.18г. включены в реестр требований кредиторов должника на основании вступившего в законную силу решения Арбитражного суда г.Москвы от 09.02.17г. по делу N А40-208397/16 о взыскании с ООО "Стройклиент" в пользу ООО "ССКО Групп" задолженности договору строительного подряда N 01/01/2013 от 25.01.2013 г., сведений об отмене либо об изменении упомянутого судебного акта в материалах дела не имеется.

Более того, вступившим в законную силу определением Арбитражного суда г.Москвы от 16.08.20г. ООО "Авантаж-Энерго" отказано в удовлетворении заявления о признании недействительной сделки в виде заключенного между ООО "Стройклиент" и ООО "ССКО Групп" договора строительного подряда N 01/01/2013 от 25.01.2013 г.

В этой связи суд первой инстанции пришел к выводу, что вопреки положениям ч.1 ст.65 АПК РФ ООО "Авантаж-Энерго" ни вместе с жалобой, ни в судебное заседание не представлены соответствующие положениям ст.ст. 67-68 АПК РФ достоверные доказательства, которые бы свидетельствовали о нарушении конкурсным управляющим Бутиковым Я.А. прав и законных интересов ООО "Авантаж-Энерго" как конкурсного кредитора ООО "Стройклиент", принимая при этом во внимание отсутствие в материалах дела сведений об обстоятельствах, которые бы препятствовали ООО "Авантаж-Энерго" в реализации права на обращение в арбитражный суд с заявлением о пересмотре вступившего в законную силу определения Арбитражного суда г.Москвы от 19.01.18г. о включении в реестр требований кредиторов должника требований ООО "ССКО Групп" при наличии к тому достаточных правовых и процессуальных оснований.

Наряду с этим, суд признал несостоятельными и доводы жалобы в части указаний на неисполнение конкурсным управляющим Бутиковым Я.А. решений собрания кредиторов ООО "Стройклиент" от 14.07.20., инициированного и проведенного представителем ООО "Авантаж-Энерго" после принятия к производству заявления конкурсного управляющего должника о пересмотре по новым обстоятельствам вступившего в законную силу определения Арбитражного суда г.Москвы от 09.10.17г. в части включения в реестр требований кредиторов ООО "Стройклиент" требований ООО "Авантаж-Энерго", учитывая отсутствие в материалах дела доказательств, подтверждающих соблюдение процессуальных правил при принятии решения о созыве собрания кредиторов, и, в частности, доказательств направления в адрес конкурсного управляющего Бутикова Я.А. требований о созыве внеочередного собрания кредиторов должника с предложением соответствующей повестки дня собрания.

При этом суд первой инстанции признал обоснованными доводы отзыва конкурсного управляющего ООО "Стройклиент" об отсутствии у него оснований для исполнения заведомо неправомочных решений собрания кредиторов должника от 14.07.20г., проведенного представителем ООО "Авантаж-Энерго", с учетом, в том числе, и отсутствия в ходе проведения собрания достаточного кворума для принятия собранием решений.

Суд апелляционной инстанции не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции и для отмены определения суда по доводам апелляционной жалобы, которые были предметом рассмотрения суда первой инстанции и мотивированно им отклонены.

Само по себе несогласие с выводами суда первой инстанции не свидетельствует о его незаконности.

Заявитель апелляционной жалобы при созыве собрания кредиторов нарушил правила.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 15 октября 2020 года по делу N А40-84099/17 оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО "Авантаж-Энерго" - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.С. Гарипов

Судьи

А.Н. Григорьев В.В. Лапшина