Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 28 января 2021 г. N 05АП-67/21 по делу N А51-5090/2020

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Дальневосточного округа от 16 апреля 2021 г. N Ф03-1364/21 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Владивосток

28 января 2021 г.

Дело N А51-5090/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 26 января 2021 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 28 января 2021 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего М.Н. Гарбуза,

судей К.П. Засорина, А.В. Ветошкевич,

при ведении протокола секретарем судебного заседания М.О. Меркуловой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Полоницкого Александра Николаевича,

апелляционное производство N 05АП-67/2021

на определение от 10.12.2020

судьи Е. В. Володькиной

по делу N А51-5090/2020 Арбитражного суда Приморского края

по заявлению Полоницкого Александра Николаевича

к обществу с ограниченной ответственностью "ОРС Групп" (ИНН 2536186209, ОГРН 1072536005508, место нахождения: 690066, Приморский край, г. Владивосток, проспект Красного Знамени, дом 114, квартира 92)

о признании несостоятельным (банкротом),

при участии:

кредитор: Полоницкий А.Н., паспорт;

от Полоницкого А.Н.: Соколов А.Е., паспорт,

доверенность от 12.09.2018

сроком действия 3 года;

от третьего лица: Замятина Е.А., служебное удостоверение,

доверенность от 29.12.2020

сроком действия до 31.12.2021 года.

УСТАНОВИЛ:

Полоницкий Александр Николаевич (далее - кредитор, Полоницкий А.Н.) 27.03.2020 обратился в арбитражный суд с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью "ОРС Групп" (далее - ООО "ОРС Групп", должник) несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Приморского края от 30.03.2020 заявление кредитора принято к производству, назначено судебное заседание по рассмотрению его обоснованности.

Определением от 30.06.2020 суд в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) по собственной инициативе привлек к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, Фонд защиты прав граждан-участников долевого строительства, Фонд защиты прав граждан-участников долевого строительства Приморского края, Инспекцию Регионального строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края, НК "Фонд поддержки обманутых дольщиков Приморского края".

Определением суда от 10.12.2020 производство по заявлению кредитора о признании ООО "ОРС Групп" несостоятельным (банкротом) прекращено.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, Полоницкий А.В. обжаловал его в апелляционном порядке, просил определение от 10.12.2020 отменить. Полагал, что, несмотря на его отказ от требований в деле N А51-11667/2019 в порядке части 1 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), оснований для прекращения производства по настоящему делу не имелось, поскольку заявленные требования в деле N А51-11667/2019 не идентичны заявленным в настоящем деле.

Определением Пятого арбитражного апелляционного суда от 13.01.2021 апелляционная жалоба Полоницкого А.В. принята к производству, судебное заседание по ее рассмотрению назначено на 26.01.2021.

В электронном виде через систему "Мой Арбитр" от Инспекции регионального строительства надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края поступил отзыв на апелляционную жалобу, который в порядке статьи 262 АПК РФ приобщен в материалы дела.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель Полоницкого А.Н. поддержал доводы жалобы, определение суда первой инстанции просил отменить по основаниям, изложенным в ней.

Представитель Инспекции регионального строительства надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края поддержал доводы отзыва на апелляционную жалобу, обжалуемое определение считал законным и обоснованным, просил оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле о банкротстве и в арбитражном процессе по делу о банкротстве, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, явку представителей в судебное заседание не обеспечили, что не препятствовало суду в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), пункта 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 N 12 рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие лиц, участвующих в деле.

Исследовав и оценив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, проверив в порядке статей 266-272 АПК РФ правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что определение подлежит отмене в силу следующих обстоятельств.

Из материалов дела коллегией установлено, что между Полоницким А.Н. (инвестор) и ООО "ОРС Групп" (заказчик) 26.12.2012 заключен договор инвестирования N 1-Е строительства индивидуального жилого дома (том 1 л.д.30-34), по условиям которого стороны обязались совместно в соответствии с проектом обеспечить освоение земельного участка, строительство и регистрацию объекта - индивидуального жилого дома до окончания 1 полугодия 2014 года.

Земельный участок под застройку индивидуального дома блокированного типа расположен в районе 547 метров по направлению на юго-восток по адресу г. Владивосток, ул. Лесная 30, кадастровый номер 25:28:050052:166.

Согласно пункту 2.1 и пункту 2.1.1. договора инвестирования N 1-Е строительства индивидуального жилого дома (далее - договор), заказчик обязался обеспечить строительство индивидуального жилого дома своими силами или с привлечением подрядчиков, а именно, выполнение всех необходимых работ по его строительству в полном объеме согласно проектной документации, необходимой для инвентаризации объекта и оформления прав собственности инвестора.

Общая сумма инвестиций, подлежащая внесению инвестором в реализацию инвестиционного проекта, в денежном выражении составила 6 904 100 рублей (пункт 3.1 договора).

Для осуществления строительства Полоницким А.Н. на расчетный счет ООО "ОРС Групп" внесены денежные средства в размере 6 904 100 рублей, что подтверждается чек-ордером от 09.10.2012 N 0047, платежными поручениями от 26.12.2012 N 943892, от 19.04.2013 N 130618, от 05.06.2013 N 201711, от 09.10.2013 N 13002007, от 27.03.2014 N 681604, от 18.07.2014 N 859920, от 23.10.2014 N 4619, от 26.11.2014 N 58264, от 26.12.2014 N 115142, от 20.01.2015 N 140148, от 13.09.2016 N 968.

Поскольку заказчиком индивидуальный жилой дом в установленный срок не построен, между Полоницким А.Н. и ООО "ОРС Групп" подписано соглашение о расторжении договора инвестирования строительства жилого дома от 26.12.2013 N 1-Е (том 1 л.д.35, далее - соглашение) и возврате инвестору денежных средств, уплаченных за строительство дома.

Однако в установленный соглашением срок денежные средства в размере 6 904 100 рублей заказчиком не возвращены.

Изложенное послужило основанием для направления Полоницким А.Н. искового заявления в суд общей юрисдикции.

Заочным решением Ленинского районного суда г. Владивостока от 03.10.2018 по делу N 2-3399/2018 исковые требования Полоницкого А.Н. удовлетворены, с ООО "ОРС Групп" в пользу Полоницкого А.Н. взысканы денежные средства, уплаченные по договору инвестирования, в размере 6 904 100 рублей, расходы по переводу денежных средств в банк в размере 22 800 рублей, неустойка в размере 4 080 323 рубля 10 копеек, штраф в пользу потребителя в размере 5 503 611 рублей 55 копеек, всего взыскано 16 510 834 рубля 65 копеек. С ООО "ОРС Групп" в доход муниципального бюджета взыскана государственная пошлина в размере 60 000 рублей.

Определением Ленинского районного суда г. Владивостока от 18.07.2019 заочное решение суда от 03.10.2018 по делу N 2-3399/2018 отменено по заявлению ООО "ОРС Групп" ввиду неполучения обществом судебных извещений и не исследованных обстоятельств по указанному делу.

Решением Ленинского районного суда г. Владивостока от 26.07.2019 по делу N 2-4118/2019, оставленным без изменения апелляционным определением Судебной коллегии по гражданским делам Приморского краевого суда от 02.12.2019, исковые требования Полоницкого А.Н. удовлетворены частично, с ООО "ОРС Групп" в пользу истца взысканы денежные средства, уплаченные по договору инвестирования, в размере 6 904 100 рублей, расходы по переводу денежных средств в банк в размере 22 800 рублей, неустойка в размере 4 000 000 рублей, штраф в пользу потребителя в размере 5 463 450 рублей, государственная пошлина в размере 58 122 рублей.

Как установлено судом первой инстанции и усматривается коллегией из информации, размещенной в свободном доступе в "Картотеке арбитражных дел" (https://kad.arbitr.ru), 31.05.2019 Полоницкий А.Н. (кредитор) обратился в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о признании ООО "ОРС Групп" несостоятельным (банкротом), мотивируя свои требования неисполнением ООО "ОРС Групп" заочного решения Ленинского районного суда г. Владивостока от 03.10.2018 по делу N 2-3399/2018.

Определением суда от 25.06.2019 заявление кредитора принято к производству, назначено судебное заседание по рассмотрению его обоснованности, делу присвоен номер N А51-11667/2019.

Из текста определения суда от 21.01.2020 по делу N А51-11667/2019, размещенного в свободном доступе в "Картотеке арбитражных дел" (https://kad.arbitr.ru) следует, что "заявитель в судебном заседании заявил ходатайство о прекращении производства по заявлению" (абзац 2 страница 2 определения от 21.01.2020 по делу NА51-11667/2019).

Ввиду изложенного, на основании пункта 4 части 1 статьи 150 АПК РФ, суд первой инстанции прекратил производство по делу N А51-11667/2019 о несостоятельности (банкротстве) ООО "ОРС Групп", учитывая, что такой отказ по смыслу части 5 статьи 49 АПК РФ не противоречил закону и не нарушил права других лиц.

Полоницкий А.Н. 27.03.2020 повторно обратился в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о признании ООО "ОРС Групп" несостоятельным (банкротом), мотивируя свои требования неисполнением ООО "ОРС Групп" вступившего в законную силу решения Ленинского районного суда г. Владивостока от 26.07.2019 по делу N 2-4118/2019.

Определением от 30.03.2020 заявление о признании должника несостоятельным (банкротом) принято к производству, назначено судебное заседание по рассмотрению его обоснованности, делу присвоен номер N А51-5090/2020.

В соответствии с частью 2 статьи 49 АПК РФ истец вправе до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу в арбитражном суде первой инстанции или в арбитражном суде апелляционной инстанции, отказаться от иска полностью или частично. Последствием такого отказа и его принятия судом является прекращение производства по делу (пункт 4 части 1 статьи 150 АПК РФ), а также недопустимость повторного обращения в суд по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям (часть 3 статьи 151 АПК РФ).

Согласно правовой позиции, изложенной в пункте 11 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" (далее - Постановление Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35), если до принятия судом определения по результатам рассмотрения обоснованности заявления о признании должника банкротом заявитель откажется от своего требования о признании должника банкротом, то повторное обращение того же кредитора в суд с заявлением о признании должника банкротом по тем же основаниям не допускается. Однако в случае введения процедуры банкротства по заявлению другого лица о признании должника банкротом упомянутый кредитор вправе обратиться с заявлением об установлении в деле о банкротстве своего требования, на котором было основано заявление о признании должника банкротом.

Этот подход обусловлен тем, что заявитель по делу о банкротстве имеет особый статус, предполагающий иной объем прав и обязанностей по сравнению с обычными кредиторами должника (обязанность возместить расходы на выплату вознаграждения арбитражным управляющим в деле о банкротстве и оплату услуг привлекаемых ими лиц в случае отсутствия средств у должника (пункт 3 статьи 59 Закона о банкротстве), право самостоятельно выдвинуть дополнительные требования к кандидатуре арбитражного управляющего (пункт 3 статьи 20.2 Закона о банкротстве).

Оценив материалы дела N А51-5090/2020, учитывая нормы части 1, части 2 статьи 150 АПК РФ, части 3 статьи 151 АПК РФ и разъяснения пункта 11 постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35, а также отказ Полоницкого А.Н. от заявления о признании несостоятельным (банкротом) ООО "ОРС Групп" в рамках дела NА51-11667/2019, суд первой инстанции определением от 10.12.2020 прекратил производство по заявлению кредитора к должнику о признании его несостоятельным (банкротом) в рамках настоящего дела.

В обжалуемом определении суд первой инстанции констатировал тождество настоящего заявления и заявления по делу N А51-11667/2019, указав, что неоднократные требования кредитора основаны на неисполнении обязательств по договору инвестирования N 1-Е строительства индивидуального жилого дома от 26.12.2012.

Поддерживая довод апелляционной жалобы Полоницкого А.Н., касающийся того, что кредитор не отказывался от материального требования, вытекающего из неисполнения обязательств ООО "ОРС Групп" в рамках договора инвестирования N 1-Е строительства индивидуального жилого дома от 26.12.2012, а также учитывая фактический отказ от заявленного требования в деле N А51-11667/2019 ввиду отмены заочного решения Ленинского районного суда г. Владивостока от 03.10.2018 по делу N 2-3399/2018, коллегия констатирует ошибочность применения судом первой инстанции при рассмотрении настоящего заявления пункта 2 части 1 статьи 150 АПК РФ и прекращение производства по делу в силу следующего.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), частью 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным данным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

По смыслу пункта 2 статьи 33 Закона о банкротстве заявление о признании должника банкротом принимается арбитражным судом, если требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее, чем триста тысяч рублей и не исполнены в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

В пункте 2 статьи 7 Закона о банкротстве предусмотрено, что право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора, работника, бывшего работника должника, уполномоченного органа по денежным обязательствам с даты вступления в законную силу решения суда, арбитражного суда или судебного акта о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейского суда о взыскании с должника денежных средств.

В соответствии с разъяснением, данным в пункте 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 60 "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)", в силу абзаца первого пункта 2 статьи 7 Закона право на обращение в суд с заявлением о признании должника банкротом возникает у кредитора по денежному обязательству с даты вступления в законную силу решения суда, арбитражного суда или третейского суда о взыскании с должника денежных средств.

Таким образом, из системного толкования указанных норм права следует, что одним из обязательных оснований для обращения кредитора с заявлением о признании должника банкротом является наличие вступившего в законную силу решения суда, арбитражного суда или третейского суда о взыскании с должника денежных средств.

Согласно пункту 1 статьи 9 ГК РФ граждане и юридические лица по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права. Поскольку реализация требования к должнику представляет собой одну из форм осуществления гражданского права, кредитор вправе отказаться от его реализации.

Как указал Конституционный суд РФ в определении от 21.05.2015 N 1119-О, в силу присущего гражданскому судопроизводству принципа диспозитивности только истец определяет, защищать ему или нет свое нарушенное или оспариваемое право (часть 1 статьи 4 АПК РФ), какое исковое требование и в связи с чем, предъявлять в суд (пункты 4 и 5 части 2 статьи 125 АПК РФ), к кому предъявлять иск (пункт 3 части 2 статьи 125 АПК РФ) и в каком объеме требовать от суда защиты (часть 5 статьи 170 АПК РФ).

Коллегией из аудиопротокола судебного заседания от 21.01.2020, доступного в ограниченном доступе в "Картотеке арбитражных дел" (https://kad.arbitr.ru) усматривается, что при рассмотрении дела N А51-11667/2019 представитель Полоницкого А.Н. отказался от заявленных требований в связи с отменой заочного решения Ленинского районного суда г. Владивостока от 03.10.2018 по делу N 2-3399/2018. При этом в судебном заседании при рассмотрении дела N А51-11667/2019 представителю кредитора разъяснено, что его отказ от заявления о признании должника несостоятельным (банкротом) в связи с отменой указанного заочного решения не препятствует повторному предъявлению соответствующего заявления в арбитражный суд.

Ввиду вышеизложенного, конкурсный кредитор 27.03.2020 повторно обратился с заявлением об инициировании процедуры несостоятельности (банкротства) в отношении ООО "ОРС Групп", основывая свои требования на решении Ленинского районного суда г. Владивостока от 26.07.2019 по делу N 2-4118/2019, арбитражным судом возбуждено производство по делу с присвоением номера N А51-5090/2020.

Поддерживая доводы апеллянта, а также учитывая его интерес к инициированию процедуры банкротства ООО "ОРС Групп" и право на судебную защиту, коллегия считает, что кредитор не отказывался от своего материального требования, основанного на неисполнении должником обязательств по договору инвестирования N 1-Е строительства индивидуального жилого дома от 26.12.2012.

Изложенные обстоятельства позволяют апелляционному суду прийти к выводу об ошибочном применении судом первой инстанции положений пункта 2 части 1 статьи 150 АПК РФ и разъяснений пункта 11 Постановление Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35, что влечет невозможность прекращения производства по делу в рассматриваемом случае.

Коллегией из анализа материалов дела N А51-5090/2020, размещенного в свободном доступе в "Картотеке арбитражных дел" (https://kad.arbitr.ru), установлен факт направления Тимчук Еленой Николаевной заявления о включении требований в реестр требований кредиторов должника, которое по смыслу пункта 8 статьи 42 Закона о банкротстве подлежало рассмотрению в качестве заявления о вступлении в дело о несостоятельности (банкротстве), что применительно к абзацу 13 пункта 3 статьи 48 Закона о банкротстве препятствует прекращению производства по делу.

Учитывая приведенные обстоятельства, у суда первой инстанции отсутствовали основания для прекращения производства по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО "ОРС Групп".

В силу пункта 1 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции являются неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела.

С учетом изложенного, принимая во внимание неполное выяснение судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела, обжалуемый судебный акт подлежит отмене.

Вопрос о распределении судебных расходов по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы подлежит разрешению судом первой инстанции при рассмотрении по существу заявления Полоницкого А.Н. о признании несостоятельным (банкротом) ООО "ОРС Групп".

Пятый арбитражный апелляционный суд, руководствуясь статьями 258, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Приморского края от 10.12.2020 по делу N А51-5090/2020 отменить.

Вопрос о рассмотрении обоснованности заявления Полоницкого Александра Николаевича о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "ОРС Групп" направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Приморского края.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение одного месяца.

Председательствующий

М. Н. Гарбуз

Судьи

К. П. Засорин А. В. Ветошкевич