Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 января 2021 г. N 09АП-76271/20 по делу N А40-74924/2020

г.Москва

ГАРАНТ: Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 25 мая 2021 г. N Ф05-9992/21 настоящее постановление оставлено без изменения

28 января 2021 г.

Дело N А40-74924/20

Резолютивная часть постановления объявлена 27 января 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 января 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Гончарова В.Я.,

судей Гармаева Б.П., Левиной Т.Ю.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Козиным О.О.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ПАО "МОЭСК" на решение Арбитражного суда города Москвы от 11.11.2020 по делу N А40-74924/20,

по иску ПАО "МОЭСК"

к ООО "КОМФОРТНОЕ ЖИЛЬЕ"

о взыскании задолженности в размере 19 928 267 руб. 61 коп., пени в размере 382 326 руб. 08 коп.

При участии в судебном заседании:

от истца: Соболев П.И. по доверенности от 30.10.2018 б/н,

от ответчика: Ватин Д.А. по доверенности от 11.01.2021 б/н.

УСТАНОВИЛ:

Решением суда от 11.11.2020 присуждена к взысканию с ответчика в пользу истца задолженность в размере 10.544.234,35 рублей, неустойка в размере 93.350,33 рублей, компенсация расходов по уплате госпошлины в размере 65.234,00 рублей.

При этом суд первой инстанции исходил из наличия оснований для удовлетворения заявленных требований в названной части.

Не согласившись с принятым решением, истец обратился с апелляционной жалобой в которой просил отменить решение суда, в связи с неполным выяснением имеющих значение для дела обстоятельств, несоответствием выводов суда изложенных в решении обстоятельствам дела, неправильным применением норм материального права, приняв по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований в полном объеме, считает, что решение вынесено без учета преюдициальных судебных актов по делу N А40-342765/2019.

Ответчик в порядке ст.262 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ) направил отзыв на апелляционную жалобу, считает, что решение суда первой инстанции в обжалованной части обоснованно, а жалоба не подлежит удовлетворению, по основаниям, изложенным в отзыве.

В судебном заседании представитель истца доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, просил отменить решение суда первой инстанции в обжалованной части, поскольку считает его незаконным и необоснованным, приняв по делу новый судебный акт.

Представитель ответчика поддержал решение суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласен, считает их необоснованными, просил решение суда первой инстанции в обжалованной части оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционной жалобы - отказать.

Проверив законность и обоснованность принятого решения в порядке ст.266, ч.5 ст.268 АПК РФ, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного решения в связи со следующим.

Как следует из материалов дела, истец является управляющей организацией в МКД по адресам: г. Московский, мкр. 1, д. 23, г. 1Сковский, мкр. 1, д. 24, г. Московский, мкр. 1, д. 25, г. Московский, 1-й микрорайон, д.41, г. Московский, р. 1, д. 30, к. 1, г. Московский, мкр. 1, д. 31, г. Московский, 1-й микрорайон, д.43, корп.2, г. Московский, р. 1, д. 15, г. Московский, мкр. 1, д. 16, г. Московский, мкр. 1, д. 43, к. 1, г. Московский, мкр. 1, д. 45, г. псковский, мкр. 1, д. 20, г. Московский, мкр. 1, д. 22, к. 1.Ответчик является энергоснабжающей ганизацией, поставляющей коммунальный ресурс в указанные дома.

Между истцом (энергоснабжающая организация) и ответчиком (абонент) заключены договоры N 11.300030-ТЭ от 01.01.2015, N 11.300030ГВС от 01.01.2015.

Правила, предусмотренные статьями 539 - 547 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами. К отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства (статья 548 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 15 Федерального закона "О теплоснабжении" потребители тепловой энергии приобретают тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель у теплоснабжающей организации по договору теплоснабжения.

Теплоснабжающие организации, в том числе единая теплоснабжающая организация, и теплосетевые организации в системе теплоснабжения обязаны заключить договоры оказания услуг по передаче тепловой энергии и (или) теплоносителя в объеме, необходимом для обеспечения теплоснабжения потребителей тепловой энергии с учетом потерь тепловой энергии, теплоносителя при их передаче. Затраты на обеспечение передачи тепловой энергии и (или) теплоносителя по тепловым сетям включаются в состав тарифа на тепловую энергию, реализуемую теплоснабжающей организацией потребителям тепловой энергии, в порядке, установленном основами ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации (пункт 4 статьи 15 Федерального закона "О теплоснабжении).

Потребители, подключенные (технологически присоединенные) к открытой системе теплоснабжения (горячего водоснабжения), приобретают тепловую энергию (мощность) и теплоноситель, в том числе как горячую воду на нужды горячего водоснабжения, у теплоснабжающей организации по договору теплоснабжения и поставки горячей воды. К договору теплоснабжения и поставки горячей воды применяются положения статьи 15 настоящего Федерального закона с учетом особенностей, установленных настоящей статьей и правилами организации теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Существенные условия договора теплоснабжения и поставки горячей воды устанавливаются правилами организации теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации (статья 15.1 Федерального закона "О теплоснабжении").

В соответствии с частью 1 статьи 541 ГК РФ энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами.

Согласно пунктам 5, 16 Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных постановлением от 18.11.2013 N 1034 Правительством Российской Федерации, коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя осуществляется с помощью приборов учета, которые устанавливаются в точке учета, расположенной на границе балансовой принадлежности, если договором теплоснабжения, договором поставки тепловой энергии (мощности), теплоносителя или договором оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя (далее - договор) не определена иная точка учета. Коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя, поставляемых потребителям тепловой энергии, теплоносителя, может быть организован как теплоснабжающими организациями, теплосетевыми организациями, так и потребителями тепловой энергии.

Сбор сведений о показаниях приборов учета, о количестве поставленной (полученной, транспортируемой) тепловой энергии, теплоносителя, количестве тепловой энергии в составе поданной (полученной, транспортируемой) горячей воды, количестве и продолжительности нарушений, возникающих в работе приборов учета, и иных сведений, предусмотренных технической документацией, отображающихся приборами учета, а также снятие показаний приборов учета (в том числе с использованием телеметрических систем - систем дистанционного снятия показаний) осуществляются потребителем или теплосетевой организацией, если иное не предусмотрено договором с теплоснабжающей организацией. Потребитель или теплосетевая организация предоставляют организации, осуществляющей водоснабжение и (или) водоотведение, до окончания 2-го дня месяца, следующего за расчетным месяцем, сведения о показаниях приборов учета по состоянию на 1 -е число месяца, следующего за расчетным месяцем, если иные сроки не установлены законодательством Российской Федерации, а также сведения о текущих показаниях приборов учета в течение 2 рабочих дней после получения запроса о предоставлении таких сведений от теплоснабжающей организации. Такая информация направляется теплоснабжающей организации любым доступным способом (почтовое отправление, факсограмма, телефонограмма, электронное сообщение с использованием информационно-телекоммуникационной сети "Интернет"), позволяющим подтвердить получение теплоснабжающей организацией указанной информации (пункты 23, 24 Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных постановлением от 18.11.2013 N 1034 Правительством Российской Федерации).

По договору N 11.300030ГВС от 01.01.2015 за период октябрь 2019 - январь 2020 Истец поставил Ответчику через присоединенную сеть горячую воду в количестве 33381.067 куб. м общей стоимостью 5 351 652,46 руб., определенной на основании тарифов для соответствующих групп потребителей, установленных уполномоченными органами государственного регулирования тарифов. Всего за спорный период ответчику поставлено энергоресурсов на сумму 5 351 652,46 руб.

Факт поставки тепловой энергии в указанном количестве подтверждается актами приемки-передачи энергоресурсов, составленными с использованием данных посуточных ведомостей с приборов учета, а при отсутствии приборов учета - в соответствии с нормами действующего законодательства Российской Федерации и согласованными сторонами условиями договора.

В соответствии с пунктом 5.7. договора N 11.300030ГВС от 01.01.2015 окончательный расчет за поставленную тепловую энергию производится потребителем в срок до 20 числа месяца, следующего за расчетным.

Ответчик свои обязательства по оплате фактически поставленной тепловой энергии, предусмотренные разделом 1 договора, исполнил ненадлежащим образом, по состоянию на 09.09.2020 его задолженность составила 5 351 652,46 руб.

По договору N 11.300030-ТЭ от 01.01.2015 за период октябрь 2019 - январь 2020 Истец поставил Ответчику через присоединенную сеть тепловую энергию в общем количестве 6512.024 Гкал общей стоимостью 14 576 615,15 руб., определенной на основании тарифов для соответствующих групп потребителей, установленных уполномоченными органами государственного регулирования тарифов. Всего за спорный период ответчику поставлено энергоресурсов на сумму 14 576 615,15 руб.

Факт поставки тепловой энергии в указанном количестве подтверждается актами приемки-передачи энергоресурсов, составленными с использованием данных посуточных ведомостей с приборов учета, а при отсутствии приборов учета - в соответствии с нормами действующего законодательства Российской Федерации и согласованными сторонами условиями договора.

В соответствии со статьей 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в порядке, установленном договором.

Оплата тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя осуществляется в соответствии с тарифами, установленными органом регулирования, или ценами, определяемыми соглашением сторон, в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом (пункт 9 статьи 15 Федерального закона "О теплоснабжении").

В соответствии с пунктом 4.5. договора N 11.300030-ТЭ от 01.01.2015 окончательный расчет за поставленную тепловую энергию производится потребителем в срок до 20 числа месяца, следующего за расчетным.

Ответчик свои обязательства по оплате фактически поставленной тепловой энергии, предусмотренные разделом 1 договора, исполнил ненадлежащим образом, по состоянию на 09.09.2020 его задолженность составила 14 576 615,15 руб.

Всего задолженность Ответчика по договорам составляет 19 928 267 руб. 61 коп.

Таким образом, Истец свои обязательства по договору исполнил надлежащим образом и в полном объеме, поставив Ответчику тепловую энергию в соответствии с принятыми на себя обязательствами в отношении количества, качества и сроков ее поставки.

В соответствии с п. 1 ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно п. 1 ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон договора энергоснабжения (купли-продажи (поставки) энергии).

В силу ст. ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются за исключением случаев, предусмотренных действующим законодательством.

Поскольку Ответчик свои обязательства по оплате поставленной тепловой энергии исполнил ненадлежащим образом, Истцом направлены в его адрес претензии N 230330 от 13.03.2020 и N 230331 от 13.03.2020 с предложением погасить образовавшуюся задолженность за тепловую энергию, горячую воду, которые оставлены Ответчиком без ответа. Факт вручения претензий подтверждается документами о пересылке почтовых отправлений.

Данные обстоятельства послужили основанием для обращения в суд с настоящим иском.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, суд первой инстанции, исследовав имеющие значение для дела обстоятельства, полно, детально, подробно, достоверно описав представленные в материалы дела доказательства, верно оценил в порядке ст.71 АПК РФ имеющиеся в деле доказательства, правильно применив нормы материального, процессуального права сделал выводы, соответствующие обстоятельствам дела, принял по делу правомерный и обоснованный судебный акт, досконально описав необходимые обстоятельства дела, согласно которым сделал правильные выводы.

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (ч.1 ст.65, ч.2 ст.9 АПК РФ).

Возражая относительно требований по договору N 11.300030-ТЭ от 01.01.2015, ответчик указывал на то, что ПАО "МОЭК" рассчитывает объемы фактического потребления за неотопительный (летний) период. Согласно представленному контррасчету ответчика исходя из положений о корректировке п. 25 (1) Правил N 124, подп. в, в(1)) п. 21 Правил N 124, а также п. 59 Правил N 354, задолженность по договору N 11.300030-ТЭ от 01.01.2015 с октября 2019 по январь 2020 года составляет: 14 576 615,15 - 9 564 033,26 руб. = 5 012 581,89 руб.

По общему правилу количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении. Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии (пункт 1 статьи 541, пункт 1 статьи 544 ГК РФ).

Общий порядок организации коммерческого учета тепловой энергии и теплоносителя урегулирован в статье 19 Закона о теплоснабжении, а также в статье 13 Федерального закона от 23.11.2009 N 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации". Из указанных норм следует, что законодатель отдает безусловный приоритет учетному способу определения объема поставленных энергоресурсов, основанному на их измерении приборами учета. Расчетные способы допускаются как исключение из общего правила при отсутствии в точках учета приборов учета, неисправности приборов учета, при нарушении сроков представления показаний приборов учета.

Коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя осуществляется в соответствии с правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя (пункт 7 статьи 19 Закона о теплоснабжении, постановление Правительства РФ от 18.11.2013 N 1034 "О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя").

В то же время в отношении определения объема коммунальных ресурсов, поставленных в многоквартирные дома, действует специальное правовое регулирование, имеющее в силу статьи 4 ЖК РФ приоритет перед законодательством о теплоснабжении.

Из пункта 6.2 статьи 155, пункта 1 статьи 157 ЖК РФ следует, что управляющая организация, которая получает плату за коммунальные услуги, осуществляет расчеты за ресурсы, необходимые для предоставления коммунальных услуг, с лицами, с которыми такой управляющей организацией заключены договоры ресурсоснабжения, в соответствии с требованиями, установленными Правительством Российской Федерации. Размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации.

Порядок определения объема коммунальных услуг при отсутствии приборов учета ранее был установлен Правилами N 307 (пункт 19, приложение N 2), затем с августа 2012 года Правилами N 354 (пункты 42, 42 (1), формулы 2 и 2(1) приложения N 2). Согласно указанным нормам расчет объема тепловой энергии и горячего водоснабжения осуществляется исходя из нормативов потребления отопления и горячей воды.

Порядок определения объема коммунальных ресурсов, поставленных в многоквартирные дома, не оборудованные общедомовыми приборами учета, установлен также вступившим в силу с 07.03.2012 Постановлением Правительства Российской Федерации от 14.02.2012 N 124 (подпункт "е" пункта 3, приложение к постановлению). В жилых помещениях предписано определять объем (количество) коммунального ресурса по нормативам потребления коммунальной услуги, включая потребление этого ресурса на общедомовые нужды).

С августа 2012 вступил в силу подпункт "в" пункта 21 Правил N 124, который подлежит применению, в том числе, и к ранее заключенным договорам. Установленный данной нормой порядок исчисления объема коммунального ресурса, поставляемого за расчетный период (расчетный месяц) по договору ресурсоснабжения в многоквартирный дом, не оборудованный коллективным (общедомовым) прибором учета, предусматривает применение для жилых помещений и общедомовых нужд норматива потребления коммунальных услуг в случаях, предусмотренных Правилами N 354.

Доказательств, подтверждающих что Стороны определили иной порядок расчетов учетом повышающего коэффициента материалы дела не содержат Истцом не представлено

Доказательств, подтверждающих поставку обществом в многоквартирный дом находящийся в управлении товарищества тепловой энергии в повышенном объеме, превышающем возможности, установленные проектной документацией в спорный период. заявителем, вопреки ч. 1 ст. 65 АПК РФ, не представлено.

Одновременно, Ответчик обращает внимании на тот факт, что законодательства исключают возложение на управляющую организацию в отношениях с теплоснабжающей организацией обязанностей по оплате тепловой энергии в большем объеме, чем аналогичный коммунальный ресурс подлежал бы оплате в случае получения гражданами - пользователями коммунальных услуг тепловой энергии напрямую от теплоснабжающей организации.

Доказательств извлечения товариществом прибыли при законном способе расчетов и дифференциации с теми расчетами, которые товарищество производит с жителями, заявителем не представлено, в связи с чем соответствующие доводы последнего подлежат отклонению.

В силу п. 18 приложения N 1 к Правилам N 306, определена формула расчета указанного норматива при расчетном методе, который представляет собой отношение количества тепловой энергии, потребляемой за один отопительный период многоквартирными домами (7 месяцев в Москве), не оборудованными коллективными (общедомовыми) приборами учета тепловой энергии, рассчитываемое по формуле, содержащейся в пункте 19, к произведению общей площади всех жилых и нежилых помещений в многоквартирных домах и периода, равного продолжительности отопительного периода (количество календарных месяцев, в том числе неполных, в отопительном периоде).

При определении норматива потребления с использованием метода аналогов в указанной выше формуле используется суммарный за отопительный период расход тепловой энергии на отопление многоквартирных домов, определенный по показаниям коллективных (общедомовых) приборов учета в многоквартирных домах; остальные показатели в формуле те же: - общая площадь всех жилых и нежилых помещений в многоквартирных домах; - период, равный продолжительности отопительного периода (количество календарных месяцев, в том числе неполных, в отопительном периоде, в котором произведены измерения суммарного расхода тепловой энергии на отопление многоквартирных домов или жилых домов.

Исходя из изложенного, норматив потребления тепловой энергии определяется за отопительный период и для использования именно в отопительном периоде (то есть, в течение 7 месяцев в Москве).

Если, собственники и пользователи помещений в многоквартирном доме оплачивают тепловую энергию не весь потребленный по такому нормативу объем в 7 -месячный период, а используют порядок оплаты равными частями в течение года, тогда стоимость объема тепловой энергии за отопительный период (площадь помещений х на норматив х на 7 месяцев - период предоставления коммунальной услуги отопления) должна делиться на 12 месяцев (год календарный). Именно такой порядок равномерного распределения платы предусмотрен в постановлении Правительства Российской Федерации от 27.08.2012 г. N 857, при осуществлении потребителями оплаты коммунальной услуги по отоплению равномерно за все расчетные месяцы календарного года: в таком случае размер платы за коммунальную услугу по отоплению определяется с применением коэффициента периодичности внесения потребителями платы за коммунальную услугу по отоплению, определяемого путем деления количества месяцев отопительного периода в году на количество календарных месяцев в году.

В спорный период по условиям договора оплата тепловой энергии была предусмотрена за весь объем тепловой энергии, потребленный в отопительный период, непосредственно в отопительный период 7 месяцев, не разделялась на равные части на весь год.

По условиям договора теплоснабжения расчетным периодом является отчетный месяц, то есть, вся сумма оплаты потребленной тепловой энергии должна быть оплачена ответчиком в течение отопительного периода (7 месяцев), поэтому в спорных правоотношениях сторон, как с учетом условий договора, так и вышеизложенного о неприменении коэффициента периодичности к спорным правоотношениям управляющей организации и ресурсоснабжающей организации не имеется. Таким способом, искусственно увеличивается объем тепловой энергии за отопительный период, а не распределяется оплата энергии равными долями на год, что ведет к не основательному обогащению ресурсоснабжающей организации не за счет исполнителя коммунальных услуг, а в конечном итоге за счет населения, как плательщика коммунальной услуги отопление, для предоставления которой приобретается управляющей организацией коммунальный ресурс.

Таким образом, истец подменяет понятие распределения стоимости потребленной в отопительный период тепловой энергии на весь календарный год на понятие определения норматива потребления как годового показателя, выставляя счета с использованием норматива потребления круглогодично, истец нарушает действующие нормы права и условия договора.

Начисления в период с октября 2019 по январь 2020 ПАО "МОЭК" осуществляло равномерно в течении календарного года (по 1/12), который согласно выставленных в указанный период счетов составил 6512.025 Гкал. на сумму 14 576 614 руб. 93 коп.

Фактическое потребление в период с октября 2019 по январь 2020 составило 5982.821 Гкал. на сумму 10 386 370 руб. 15 коп., что подтверждается показаниями ОДПУ отраженными в посуточных ведомостях учета параметров теплопотребления.

Таким образом, предъявляемый в исковом заявлении объём коммунального ресурса не соответствует фактически поставленному, поскольку в произведенных расчетах проигнорированы нормы п. 25 (1) Правил N 124 (в ред. Постановления Правительства РФ от 26.12.2016 N 1498, вступившего в силу с 01.01.2017 года) об обязательной корректировки начислений и п. 3, 4 Договора теплоснабжения.

ПАО "МОЭК" за 2019 год было начислено и выставлено в счетах 17 070,59 Гкал. на общую сумму 37 719 226 руб. 39 коп. В 2019 году потребление коммунального ресурса на объектах по Договору теплоснабжения N 11.300030-ТЭ от 01.01.2015 составило всего 10 250.101 Гкал. на сумму 22 705 483 руб. 93 коп.

Таким образом, корректировка начислений размера платы за коммунальную услугу отопление за 2019 год составляет 15 013 787 руб. 46 коп., а именно, 37 719 226 руб. 39 коп. (сумма начислений по счету) - 22 705 483 руб. 93 коп. (сумма начислений по фактическому потреблению).

До настоящего времени ПАО "МОЭК" не произвел корректировку за 2019 год в размере 15 013 787 руб. 46 коп.

Довод Истца о том, что в счете N 110079141219 от 31.12.2019 за декабрь 2019 года ПАО "МОЭК" якобы произведена годовая корректировка до стоимости фактического объема потребленной тепловой энергии за 2019 год не соответствует действительности.

Так Истец в п. 1.1 "Количество (объем) ресурса, фактически поставленное в расчетном периоде" Актов приемки-передачи энергоресурсов, в силу пп. а п. 25.1 Правил N 124 обязан указывать количество фактически поставленной тепловой энергии, а также в п. 2.1 Акта указывается среднемесячное начисление по показаниям потребления за предыдущий год. В случае отсутствия показаний потребления за предыдущий год, используется норматив потребления за предыдущий год для выставления среднемесячного объема.

ПАО "МОЭК" в нарушение подп. а п. 25.1 Правил N 124 указывает в п. 1.1 Актов приемки-передачи тепловой энергии за неотопительный период 2019 года следующие объемы как фактически поставленную тепловую энергию (отопление) за летние месяцы:

июнь 990,059 Г кал на сумму 2 150 051,63 руб.;

июль 990,059 Гкал на сумму 2 239 632,17 руб.; -август 990,059 Гкал на сумму 2 239 632,17 руб. Всего 2 970,177 Гкал на общую сумму 6 629 315,97 руб.

Учитывая, что в неотопительный (летний) период отопление не осуществлялось, указанные объемы не поставлялись Ответчику и не могут быть использованы для определения объема и стоимости фактического потребления, используемого при корректировке за 2019 год. Документы, подтверждающие поставку тепловой энергии летний период, Истцом не представлены. Указанные акты приемки-передачи ООО "Комфортное Жилье" не утверждались.

Согласно Актам периодической проверки узла учета тепловой энергии и теплоносителя (горячей воды) у потребителя приборы учета с 05.02.2019 не были допущены в эксплуатацию.

С 31.07.2019 по 01.05.2020 в соответствии с Актами периодической проверки узла учета тепловой энергии и теплоносителя (горячей воды) у потребителя приборы учета были допущены в эксплуатацию.

В соответствии с подп. в, в(1)) п. 21 Правил N 124, а также п. 59 Постановления Правительства РФ от 06.05.2011 N 354 "О предоставлении коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов" (далее - Правила N 354) объем тепловой энергии, поставляемой за расчетный период (расчетный месяц) в многоквартирный дом, определяется исходя из объемов среднемесячного потребления коммунальной услуги. По истечении 3 месяцев после выхода из строя, утраты ранее введенного в эксплуатацию коллективного (общедомового) прибора учета или истечения срока его эксплуатации, применяется норматив.

Таким образом, ПАО "МОЭК" в силу закона было обязано производить начисления за фактическое потребление тепловой энергии исходя из средних показаний прибора учета за отработанное в отопительный сезон время (ноябрь 2018 года - январь 2019 года) не только по март 2019 года, но и по апрель 2019 года включительно.

Учитывая изложенное, в период с февраля 2019 по апрель 2019 года объем фактического потребления тепловой энергии для отопления должен рассчитываться следующим образом.

Объем потребленных энергоресурсов за период с ноября 2018 по январь 2019 года составляет 7 454,216 Гкал.

7454,216 /4= 1 863,554 Гкал - среднее потребление за 4 месяца работы прибора учета. 1 863,554 Гкал * 3 месяца = 5 590,662 Гкал

Тариф с января по июнь 2019 года составлял 2 171,64 руб.

Таким образом, стоимость тепловой энергии составляет: в феврале 1 863,554 * 2 171,64 = 4 046 968,41 руб.; в марте 1 863,554 * 2 171,64 = 4 046 968,41 руб.; в апреле 1 863,554 * 2 171,64 = 4 046 968,41 руб.

Обязанность ПАО "МОЭК" производить один раз в год корректировку и учет показаний общедомовых приборов учета считывающих потребление отопления возникает в соответствии с п. 3, 4 Договора теплоснабжения N 11.300030-ТЭ, ст. 544 Гражданского кодекса РФ, Правил N 124 (в ред. Постановления Правительства РФ от 26.12.2016 N 1498, вступившего в силу с 01.01.2017 года) согласно которым оплата электроэнергии Потребителем (ООО "КомЖил") производится за фактически принятое абонентом количество тепловой энергии в соответствии с показаниями приборов учета, если иное не предусмотрено законом.

Истец не представил в материалы дела ни одного доказательства, которое подтверждало заявление в исковом периоде объёмы, а именно показания общедомовых приборов учета, которые в соответствии с Правилами N 124 являются единственным основанием для подтверждения расходов в том или ином периоде.

С учетом изложенного ПАО "МОЭК" не исполнило надлежащим образом предусмотренную законом обязанность произвести корректировку тепловой энергии до стоимости фактического объёма тепловой энергии, потребленного за прошедший год и измеренного коллективным (общедомовым) прибором учета.

В этой связи суд первой инстанции обоснованно согласился с корректировочным расчетом ответчика, согласно которому: 37 719 226, 39 (начисления по 1/12) - 28 155 193,13 (фактическое потребление) - 9 564 033,26 руб.

Таким образом, исходя из положений о корректировке п. 25 (1) Правил N 124, подп. в, в(1)) п. 21 Правил N 124, а также п. 59 Правил N 354, задолженность по договору N 11.300030-ТЭ от 01.01.2015 с октября 2019 по январь 2020 года составляет: 14 576 615,15 - 9 564 033,26 руб. = 5 012 581,89 руб.

Доказательством объёмов потребленного вышеуказанного ресурса являются посуточные ведомости учета параметров теплопотребления. Данные ведомости в соответствии с Дополнительным соглашением к договору теплоснабжения N 11.300030-ТЭ от 01.01.2015, п. 3.15 Договора теплоснабжения N 11.30030-ТЭ от 01.01.2015 ежемесячно передаются управляющей организацией ООО "КомЖил" в ПАО "МОЭК" по системе электронного документооборота (ЭДО).

Поскольку ответчик не представил доказательства оплаты задолженности по договору N 11.300030ГВС от 01.01.2015 в размере 5 531 652,46 руб. и по договору N 11.30030-ТЭ от 01.01.2015 в размере 5 012 581,89 руб. требование о взыскании 10 544 234 руб. 35 коп. основной задолженности подлежит удовлетворению, в остальной части требования истца судом отклоняются.

Вследствие просрочки исполнения обязательств по оплате поставленных энергоресурсов ответчику начислена неустойка (пени) в размере 382 326,08 руб. за период с 21.11.2019 по 05.04.2020 согласно представленному в материалы дела расчету.

Вместе с тем, учитывая, что требования истца о взыскании задолженности судом первой инстанции удовлетворены частично, требование о взыскании суммы неустойки обоснованно признаны судом первой инстанции правомерными в части суммы 93 350 руб. 33 коп., то есть с учетом корректировки исходя из уменьшенной суммы задолженности, правомерно истребованной истцом в установленном выше размере.

Суд апелляционной инстанции полагает необходимым отметить, что истец в нарушение подп. а п. 25.1 Правил N 124 указывал в п. 1.1 Актов приемки-передачи тепловой энергии за неотопительный период 2019 года объемы как Фактически поставленную тепловую энергию (отопление) за летние месяцы, то есть безосновательно рассчитывал объемы фактического потребления за неотопительный (летний) период, а также безосновательно не произвело корректировку тепловой энергии до стоимости фактического объёма тепловой энергии, потребленного за прошедший год и измеренного коллективным (общедомовым) прибором учета, в связи с этим доводы апелляционной жалобы об обоснованности представленного расчета подлежат отклонению, как противоречащие обстоятельствам дела, представленным в материалы дела доказательствам, а ссылка на дело NА40-342765/2019 не может быть принята во внимание, поскольку обстоятельства дела не являются тождественными.

При таких обстоятельствах принятое по настоящему делу судебное решение в обжалованной части является законным, обоснованным и мотивированным.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта в порядке ч.4 ст.270 АПК РФ, не допущено.

Расходы по оплате госпошлины за подачу апелляционной жалобы распределяются согласно ст.110 АПК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 176, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 11.11.2020 по делу N А40-74924/20 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.Я. Гончаров

Судьи

Б.П. Гармаев Т.Ю. Левина