Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 2 февраля 2021 г. N 04АП-5403/20 по делу N А19-3965/2020

г. Чита

ГАРАНТ: Постановлением Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 24 июня 2021 г. N Ф02-1833/21 настоящее постановление оставлено без изменения

02 февраля 2021 г.

Дело N А19-3965/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 26 января 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 02 февраля 2021 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Монаковой О.В., судей Даровских К.Н., Корзовой Н.А. при ведении протокола секретарем судебного заседания Соколовой А.Н., рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ЕвроСибЭнерго-Гидрогенерация" на решение Арбитражного суда Иркутской области 04 сентября 2020 года по делу N А19-3965/2020 по исковому заявлению Баженичева Александра Владленовича к обществу с ограниченной ответственностью "ЕвроСибЭнерго-Гидрогенерация" (ОГРН 1123850033042, ИНН 3812142445, адрес: 664025, Иркутская область, город Иркутск, улица Сухэ-Батора, дом 4, этаж 1, комната 132Б) о взыскании 65 479 732 руб. 52 коп.

с объявлением перерыва в судебном заседании в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с 25.01.2021 г. до 16 час. 20 мин. 26.01.2021 г., о чем размещено публичное объявление на официальном сайте суда в сети Интернет,

при участии в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле:

от ООО "ЕвроСибЭнерго-Гидрогенерация" - Литвиненко В.В. представителя по доверенности от 20.02.2018 г.

УСТАНОВИЛ:

Баженичев Александр Владленович (далее - истец, Баженичев А.В.) обратился в Арбитражный суд Иркутской области к обществу с ограниченной ответственностью ЕвроСибЭнерго-Гидрогенерация"" (далее - ответчик, ООО "ЕвроСибЭнерго-Гидрогенерация") с требованием о взыскании упущенной выгоды в размере 65 479 732 руб. 52 коп., из них:

- 575 350 руб. 64 коп. - убытки, возникшие при продаже 36 119 акций проданных на торгах,

- 35 993 025 руб. 60 коп. - убытки, возникшие при продаже 1 890 390 акций из общего количества 1 890 400 акций ПАО "ИРКУТСКЭНЕРГО", проданных по обязательному предложению, поступившему в июне 2017 года, - 28 911 356 руб. 28 коп. составляющих упущенную выгоду в виде неполученных процентов по вкладам за период с 07.10.2016 по 06.08.2020, связанная с продажей всех 1 962 300 акций.

До рассмотрения дела по существу и принятия решения истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнил исковые требования до суммы 65 885 184 руб., из них:

- 575 350 руб. 64 коп. - убытки, возникшие при продаже 36 119 акций проданных на торгах,

- 35 993 025 руб. 60 коп. - убытки, возникшие при продаже 1 890 390 акций из общего количества 1 890 400 акций ПАО "Иркутскэнерго", проданных по обязательному предложению, поступившему в июне 2017 года,

- 28 316 807 руб. 76 коп. - упущенная выгода в виде неполученных процентов по вкладам за период с 07.10.2016 по 28.08.2020, связанная с продажей всех 1 962 300 акций.

Решением Арбитражного суда Иркутской области 04 сентября 2020 года взыскано с общества с ограниченной ответственностью "ЕвроСибЭнерго-Гидрогенерация"в пользу Баженичева Александра Владленовича убытки в размере 65 885 184 руб., а также расходы по оплате государственной пошлины в размере 1 741 руб.

Взыскана с общества с ограниченной ответственностью "ЕвроСибЭнерго-Гидрогенерация" в доход федерального бюджета государственная пошлина в размере 198 259 руб.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ответчик обжаловал его в апелляционном порядке.

Заявитель в своей апелляционной жалобе ставит вопрос об отмене решения суда первой инстанции, ссылаясь на то, что в нарушение пункта 1 статьи 200 Гражданского кодекса РФ ("ГК РФ") Суд отклонил довод ответчика о пропуске Истцом срока исковой давности, несмотря на наличие в материалах дела доказательств того, что истец узнал о нарушении своего права 12 июля 2016 года - после истечения установленного пунктом 1 статьи 84.2 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" ("Закон об АО")) срока для направления обязательного предложения, а обратился с иском по настоящему делу только 02 марта 2020 года.

Суд в нарушение пункта 2 части 1 статьи 150 АПК РФ не прекратил производство по настоящему делу, несмотря на то, что имеются вступившие в законную силу судебные акты арбитражных судов по делу N А19-9378/2017 - спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям.

Суд неправильно применил нормы материального права (статью 15 ГК РФ и статьи 84.2. 84.3 Закона об АО), поскольку не учел, что к требованиям истца в отношении акций, проданных на бирже, и в отношении акций, проданных по обязательному предложению ответчику, применяются различные правовые нормы.

Суд пришел к выводу о доказанности истцом факта причинения ему убытков в отсутствие каких-либо доказательств.

Суд в нарушение статьи АПК РФ не оценил ни одно возражение ответчика по требованию истца о взыскании упущенных процентов по банковскому вкладу и необоснованно в отсутствие доказательств удовлетворил его, хотя указанное требование противоречит ГК РФ и приводит к недопустимой ситуации, когда истец в определенный период времени одновременно владел и акциями, и денежными средствами, от предполагаемого размещения которых на банковских вкладах судом были взысканы проценты в пользу истца.

Истец в письменных пояснениях по доводам апелляционной жалобы выражает несогласие с ними.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие истца, надлежащим образом уведомленного о времени и месте судебного заседания.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверены в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, на сервере раскрытия информации ПАО "ИРКУТСКЭНЕРГО" в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" (далее - Интернет) был обнародован факт, что 6 июня 2016 года ООО "ТЕЛЬМАМСКАЯ ГЭС" приобрело долю в уставном капитале ПАО "ИРКУТСКЭНЕРГО" у ПУБЛИЧНОГО АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "ИНТЕР РАО" (ОГРН: 1022302933630, далее - ПАО "Интер РАО") в размере 1920306976 голосующих акций, что составляет 40,285% от общего числа акций. В результате этого приобретения ООО "ТЕЛЬМАМСКАЯ ГЭС" превысило свою долю в ПАО "ИРКУТСКЭНЕРГО" в 30% (а в совокупности с Акционерным обществом "ЕвроСибЭнерго", являющимся его аффилированным лицом, долю в 75%) и обязано было согласно статье 84 Федерального закона N 208 "Об акционерных обществах" в 35-тидневный срок направить обязательное предложение (далее - оферта) остальным акционерам общества о приобретении у них ценных бумаг.

Стоимость данной сделки на сервере раскрытия информации ПАО "ИРКУТСКЭНЕРГО" не озвучивалась.

Однако на сервере раскрытия информации ПАО "Интер РАО" обнародованы два существенных факта:

1) из 1 920 306 976 голосующих акций ПАО "ИРКУТСКЭНЕРГО" часть бумаг принадлежала собственно ПАО "Интер РАО" (1 907 055 080 штук), а часть бумаг (13 251 896 штук) - его дочернему обществу - АО "Интер РАО Капитал" (ОГРН: 1027700091286).

2) 1 907 055 080 голосующих акций ПАО "ИРКУТСКЭНЕРГО" были проданы за 69 516 935 220 рублей 39 копеек, что дает среднюю цену в 36 рублей 45 копеек за 1 акцию.

Баженичев А.В., получив сведения о приобретении ответчиком указанных выше ценных бумаг, ссылаясь на обязанность ООО "ТЕЛЬМАМСКАЯ ГЭС" направить в ПАО "ИРКУТСКЭНЕРГО" публичную оферту другим акционерам (миноритарным акционерам) о приобретении у них ценных бумаг общества на основании пункта 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах, 14.07.2016 обратился к ответчику с требованием о выкупе принадлежащих ему 1 962 300 акций, 29.06.2016 - с жалобой в Центральный Банк Российской Федерации и 21.07.2016 - в Генеральную Прокуратуру Российской Федерации на бездействие ответчика, выразившееся в не направлении обязательного предложения.

Обязательное предложение о приобретении эмиссионных ценных бумаг направлено ООО "ЕВРОСИБЭНЕРГО-ГИДРОГЕНЕРАЦИЯ" в ПАО "ИРКУТСКЭНЕРГО" 08.06.2017 по цене 17 рублей 42 копейки.

Будучи несогласным со стратегией ведения бизнеса новым собственником, фактически превратившимся в монополиста при фактическом отсутствии возможности понудить Общество к выставлению оферты, истец, в период с 07.04.2017 по 04.07.2017, продал часть акций обыкновенных в количестве 71 900 штук ПАО "ИРКУТСКЭНЕРГО" на организованных торгах ПАО "МОСКОВСКАЯ БИРЖА" через брокера АО ИК "ЦЕРИХ КЭПИТАЛ МЕНЕДЖМЕНТ" на основании Соглашения об обслуживании на рынках ценных бумаг и срочном рынке, общий доход от реализации которых составил 1 494 311 руб. 09 коп., брокерская комиссия составила 298 руб. 91 коп.

Как указывает истец, в случае, если бы ответчик направил обязательное предложение в установленный законом срок, доход от продажи по справедливой цене 71 900 акций составил бы не менее 2 621 474 руб. (36,46*71 900).

Упущенная выгода составила 2 621 474 руб. - 1 494 311 руб. 09 коп. = 1 127 162 руб. 91 коп.

При рассмотрении дела N А19-9378/2017 были удовлетворены требования о взыскании убытков от продажи 35 781 акций в сумме 551 794 руб. 85 коп., в связи с чем истец просит взыскать упущенную выгоду в оставшейся части в размере 575 350 руб. 64 коп. (убытки, возникшие при продаже 36 119 акций, проданных на торгах).

Оставшаяся часть акций была продана ответчику путем принятия оферты.

В рассматриваемом споре истец обратился с требованием о взыскании убытков возникших в связи с продажей 1 926 509 акций ПАО "ИРКУТСКЭНЕРГО", из них: 36 119 акций проданы на бирже, 1 890 390 акций - проданы по обязательному предложению ответчика.

Так, убыток от продажи 1 890 390 акций составил 35 993 025 руб. 60 коп.

Обращаясь в суд, истец указал на то, что в результате неисполнения ответчиком возложенной на него пунктом 1 статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах) обязанности по направлению обязательного предложения о выкупе ценных бумаг по установленной законом цене (цене приобретения ответчиком акций ПАО "ИРКУТСКЭНЕРГО" в размере 36 рублей 45 копеек за одну акцию) истцу причинены убытки в сумме ценовой разницы за каждую акцию.

Кроме этого, истец просит взыскать убытки, в виде упущенной выгоды, образовавшиеся в связи с неполучением процентов по вкладам в размере 28 316 807 руб. 76 коп., которые истец получил бы по всем 1 962 300 акциям, если бы они были проданы не в 2017 году, а в результате предъявления их к выкупу по обязательному предложению за период с 07.10.2016 по 28.08.2020.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования, пришел к выводу об их обоснованности, как по праву, так и по размеру, при этом довод о пропуске срока исковой давности отклонил, принимая во внимание даты продажи истцом акций и обращения в суд с настоящим иском.

Суд апелляционной инстанции исследовав материалы дела, заслушав пояснения представителя ответчика, не находит оснований согласиться с выводом суда первой инстанции о предъявлении требования в пределах срока исковой давности.

В соответствии с пунктом 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету дело) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - обязательное предложение).

Согласно пункту 4 статьи 84.3 Закона об акционерных обществах, владельцы ценных бумаг, которым адресовано добровольное или обязательное предложение, вправе принять его путем подачи заявления о продаже ценных бумаг в порядке, предусмотренном пунктами 4.1 и 4.2 настоящей статьи.

На основании пунктов 1 и 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Пунктом 1 статьи 393 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что должник обязан возместить кредитору убытки причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

Согласно пункту 1 статьи 196 Гражданского кодекса Российской Федерации общий срок исковой давности составляет три года со дня, определяемого в соответствии со статьей 200 настоящего Кодекса.

В силу пункта 1 статьи 200 Гражданского кодекса Российской Федерации течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права и том, кто является надлежащим ответчиком по иску о защите этого права.

Как установлено судом и не оспаривается ответчиком, обязательное предложение о выкупе акций у миноритарных акционеров в соответствии с положениями пункта 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах должно было быть направлено ответчиком в ПАО "ИРКУТСКЭНЕРГО" не позднее 11.07.2016.

В указанный срок обязательное предложение о выкупе акций ответчиком в общество не направлено.

Такое обязательное предложение о выкупе акций по цене 17 рублей 42 копейки было направлено ответчиком в ПАО "ИРКУТСКЭНЕРГО" 08.06.2017 с существенным нарушением срока его направления, установленного пунктом 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах.

Как следует из материалов дела, Баженичев А.В., получив сведения о приобретении ответчиком ценных бумаг, ссылаясь на обязанность ООО "ТЕЛЬМАМСКАЯ ГЭС" направить в ПАО "ИРКУТСКЭНЕРГО" публичную оферту другим акционерам (миноритарным акционерам) о приобретении у них ценных бумаг общества на основании пункта 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах, 14.07.2016 обратился к ответчику с требованием о выкупе принадлежащих ему 1 962 300 акций, 29.06.2016 - с жалобой в Центральный Банк Российской Федерации и 21.07.2016 - в Генеральную Прокуратуру Российской Федерации на бездействие ответчика, выразившееся в не направлении обязательного предложения.

Следовательно, о нарушении своего права, как миноритарного акционера, истец узнал в июле 2016 г.

С иском в суд о взыскании убытков, полученных им вследствие противоправного бездействия ответчика, истец обратился 02.03.2020 г., то есть по истечении срока исковой давности.

В данном случае, с даты продажи акций истец определил размер убытков понесенным им вследствие нарушения его права на получение обязательного предложения о выкупе акций.

Пропуск срока исковой давности является самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении заявленных требований (ст. 199 ГК РФ), в связи, с чем в удовлетворении исковых требований надлежит отказать.

Решение Арбитражного суда Иркутской области от 04.09.2020 г. подлежит отмене на основании п.п. 3, 4 ч. 1 ст. 270 АПК РФ.

Согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Определением от 10.03.2020 ходатайство Баженичева А.В. о зачете государственной пошлины удовлетворено, произведен зачет ранее уплаченной государственной пошлины в размере в размере 1 741 руб. по делу N А19-9378/2017 в счет уплаты пошлины за обращение с исковым заявлением по настоящему делу. Ходатайство истца о предоставлении ему отсрочки уплаты государственной пошлины в размере 198 259 руб. удовлетворено.

С учетом результатов рассмотрения дела с истца в доход федерального бюджета подлежит взысканию государственная пошлина в размере 198 259 руб., в пользу ответчика 3000 руб. государственной пошлины уплаченной при подаче апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четвёртый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Иркутской области 04 сентября 2020 года по делу N А19-3965/2020 отменить.

В иске отказать.

Взыскать с Баженичева Александра Владленовича в доход федерального бюджета 198 259 руб. государственной пошлины.

Взыскать с Баженичева Александра Владленовича в пользу общества с ограниченной ответственностью "ЕвроСибЭнерго-Гидрогенерация" (ОГРН 1123850033042, ИНН 3812142445, адрес: 664025, Иркутская область, город Иркутск, улица Сухэ-Батора, дом 4, этаж 1, комната 132Б) 3000 руб. судебные расходы за апелляционное обжалование.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев с даты принятия путем подачи жалобы через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

О.В. Монакова

Судьи

К.Н. Даровских Н.А. Корзова