Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 5 февраля 2021 г. N 09АП-75587/20 по делу N А40-97433/2020

г. Москва

ГАРАНТ: Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 19 мая 2021 г. N Ф05-10527/21 настоящее постановление оставлено без изменения

05 февраля 2021 г.

Дело N А40-97433/20

Резолютивная часть постановления объявлена 27 января 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 05 февраля 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Яниной Е.Н.,

судей: Ким Е.А., Стешана Б.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Григорьевой О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Финансового управляющего ИП Мазыленко Любови Александровны - Гончаровой Екатерины Владимировны на решение Арбитражного суда города Москвы от 11 ноября 2020 г по делу N А40- 97433/20, принятое судьей Кравчик О.А. по иску Финансового управляющего ИП Мазыленко Любови Александровны - Гончаровой Екатерины Владимировны о назначении в порядке пункта 5.2 статьи 64 Гражданского кодекса Российской Федерации процедуры распределения обнаруженного имущества ликвидированного юридического лица - Общества с ограниченной ответственностью "ОСНОВА" (Москва, ОГРН: 1117746298317, ИНН: 7728770248) заинтересованные лица: Кобышев Евгений Васильевич, Общество с ограниченной ответственностью "ИНВЕСТРЕГИОНСТРОЙ" (Москва, ОГРН: 1117746436356, ИНН: 7718849548).

при участии в судебном заседании:

от истца - Мишин А.М. по доверенности от 24 декабря 2020 ;

от ответчика - не явился, извещен;

от третьих лиц - не явились, извещены,

УСТАНОВИЛ:

Финансовый управляющий ИП Мазыленко Л.А. Гончарова Е.В. обратилась в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о назначении процедуры распределения обнаруженного имущества исключенного юридического лица - ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ОСНОВА". В качестве заинтересованных лиц привлечены Кобышев Евгений Васильевич, ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ИНВЕСТРЕГИОНСТРОЙ"

Решением Арбитражного суда города Москвы от 11.11.2020 г по делу N А40-97433/2020 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, Финансовый управляющий ИП Мазыленко Л.А. Гончарова Е.В. обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил указанное решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

В обоснование доводов жалобы заявитель ссылается на допущение неправильное применение норм материального права, неправильное истолкование закона, неприменение закона, подлежащего применению, выводы суда, содержащийся в решении не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте www.kad.arbitr.ru в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее- АПК РФ).

Дело рассмотрено в соответствии со статьями 123, 156 АПК РФ в отсутствие представителей Общества с ограниченной ответственностью "ОСНОВА", Кобышев Евгений Васильевич, Общества с ограниченной ответственностью "ИНВЕСТРЕГИОНСТРОЙ", извещенных надлежащим образом о дате и времени судебного заседания.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель истца поддержали доводы апелляционной жалобы, просили ее удовлетворить.

Судом апелляционной инстанции установлено, что 20.01.2021 г от Общества с ограниченной ответственностью "ИНВЕСТРЕГИОНСТРОЙ" через электронную канцелярию суда поступил отзыв на апелляционную жалобу, который приобщен к материалам дела, в порядке ст. 262 АПК РФ.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, деятельность ООО "ОСНОВА" (далее- общество) прекращена 23.05.2019 г в связи с наличием в ЕГРЮЛ сведений о юридическом лице, в отношении которых внесена запись о недостоверности.

Согласно сведениям ЕГРЮЛ, на дату исключения юридического лица участником общества, владеющим долей в размере 7 % уставного капитала, являлся Кобышев Е.В., доля в размере 93 % уставного капитала, принадлежала обществу.

Решением Арбитражного суда Московской области от 03.02.2016 г по делу N А41-66051/15 ИП Мазыленко Л.А. признана несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыта процедура реализации имущества.

Определением Арбитражного суда Московской области от 27.02.2020 г по делу N А41-66051/15, оставленным без изменения постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 22.07.2020 г, признан недействительной сделкой выход Мазыленко Л.А. (доля в размере 93 % уставного капитала общества) из состава участников ООО "ОСНОВА", применены последствия недействительности (ничтожности) сделки в виде признания недействительной записи ГРН 9137747027882 в ЕГРЮЛ.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 27.12.2019 г по делу N А40- 276220/19, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 27.07.2020 г, в удовлетворении заявленных требований финансового управляющего ИП Мазыленко Л.А. о признании незаконными действий МИФНС России N 46 по г. Москве по внесению в ЕГРЮЛ записи 6197747575261 от 23.05.2019 об исключении общества из реестра отказано.

Настоящее заявление мотивировано наличием имущественного права на основании договоров участия в долевом строительстве на объекты долевого строительства, расположенные по адресу: Московская область, Пушкинский район, с. Братовщина, ул. Липки, о чем представлена выписка из Единого государственного реестра недвижимости о зарегистрированных договорах участия в долевом строительстве от 19.10.2020 г.

Ссылаясь на указанные обстоятельства, истец обратился в суд с настоящим исковым заявлением.

Разрешая настоящий спор по существу, арбитражный суд первой инстанции пришел к выводу об отказе в удовлетворение заявленных исковых требований, мотивируя свое решение тем, что из представленных в материалы дела доказательств следует, что в отношении объекта долевого строительства (квартира 71, этаж 3, 26,86 кв.м) по зарегистрированному договору участия в долевом строительстве МКД от 30.12.2013 г N 1 между ООО "ОСНОВА" и ООО "ИНВЕСТРЕГИОНСТРОЙ" заключен договор N 11/71 от 10.12.2014 г уступки права требования между обществом и Коротаевой И.А.; застройщик, возражая относительно удовлетворения заявления, также указал на передачу по договорам уступки иных не построенных квартир, отсутствие оплаты участником строительства по договору участия в долевом строительстве, представив выписку по счету.

Суд пришел к выводу об отсутствии доказательств наличия имущества, принадлежащего ООО "ОСНОВА", которое может быть распределено среди лиц, имеющих на это право.

Суд в оспариваемом судебном акте акцентирует внимание на то, что из материалов дела следует, что Мазыленко Л.А. утратила статус участника общества в 2013 году, соответствующие изменения о переходе доли к обществу зарегистрированы в ЕГРЮЛ; признание в 2020 году недействительной сделкой выход участника из общества не восстанавливает участника в правах участия в обществе, деятельность которого прекращена в административном порядке в 2019 году, о чем свидетельствуют и примененные судом последствия недействительности (ничтожности) сделки в виде признания недействительной записи в ЕГРЮЛ, направленные на содержание достоверных сведений, в связи с чем суд приходит к выводу, что заявитель не обладает статусом заинтересованного лица в силу закона (например, как участник общества, который вправе рассчитывать на получение имущества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов (п. 8 ст. 63 ГК РФ).

Апелляционный суд, повторно оценив представленные в дело доказательства, а также доводы истца, изложенные в апелляционной жалобе истца, не может согласиться с выводами суда первой инстанции по следующим основаниям.

Гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности (статья 8 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 1 статьи 11 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее- ГК РФ) арбитражные суды осуществляют защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав.

Статьей 12 ГК РФ предусмотрены определенные способы защиты гражданских прав.

В силу п. 8 ст. 63 ГК РФ, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или корпоративные права в отношении юридического лица, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или учредительным документом юридического лица, при этом заявитель являлся единственным участником указанного общества и имел 100 % доли уставного капитала общества.

Процедура распределения обнаруженного имущества ликвидированного юридического лица осуществляется по правилам ГК РФ о ликвидации юридических лиц (абзац третий пункта 5.2 статьи 64 ГК РФ).

В соответствии с п. 5.2 ст. 64 ГК РФ, в случае обнаружения имущества ликвидированного юридического лица, исключенного из единого государственного реестра юридических лиц, в том числе в результате признания такого юридического лица несостоятельным (банкротом), заинтересованное лицо или уполномоченный государственный орган вправе обратиться в суд с заявлением о назначении процедуры распределения обнаруженного имущества среди лиц, имеющих на это право.

К указанному имуществу относятся также требования ликвидированного юридического лица к третьим лицам, в том числе возникшие из-за нарушения очередности удовлетворения требований кредиторов, вследствие которого заинтересованное лицо не получило исполнение в полном объеме. В этом случае суд назначает арбитражного управляющего, на которого возлагается обязанность распределения обнаруженного имущества ликвидированного юридического лица.

Процедура распределения обнаруженного имущества ликвидированного юридического лица осуществляется по правилам настоящего Кодекса о ликвидации юридических лиц.

По смыслу абзаца 1 пункта 1 и абзаца 2 пункта 5.2 статьи 64 ГК РФ, финансирование процедуры распределения имущества ликвидированного юридического лица производится за счет имущества указанного лица.

В соответствии с позицией, изложенной в Определении Верховного суда РФ от 20 декабря 2017 г. по делу N 301-ЭС17-18621, "назначение процедуры распределения обнаруженного имущества ликвидированного юридического лица не влечет за собой восстановление ликвидированного лица в ЕГРЮЛ и не сопровождается совершением действий, кроме распределения обнаруженного имущества такой организации между лицами, имеющими на это документально подтвержденное право", на основании статьи 64 Гражданского кодекса РФ (часть первая) от 30.11.1994 г.

При этом применение положений Закона о банкротстве при проведении процедуры распределения обнаруженного имущества ликвидированного юридического лица возможно только в отношении вопроса об утверждении кандидатуры арбитражного управляющего и выплате ему вознаграждения. Следовательно, разрешение вопроса о рассмотрении отчета арбитражного управляющего не требуется.

Как следует из обстоятельств дела, ООО "Основа" создано 15.04.2011 г. Уставной капитал ООО "Основа" составляет 10 000 руб. Мазыленко Л.А. являлась учредителем и участником ООО "Основа" и владела долей в уставном капитале ООО "Основа" в размере 9 300 руб., что составляет 93 % от уставного капитала.

Вторым участником ООО "Основа" является Кобышев К.В., который в том числе, является супругом Мазыленко Л.А.

Мазыленко Л.А. и Кобышев Е.В. учредили ООО "Основа" на основании учредительного договора от 15.03.2011 г.

Мазыленко Л.А. являлась участником ООО "Основа" до 18.10.2013 г.

Финансовый управляющий в рамках дела N А41-66051/15 обратился с заявлением о признании сделки недействительной по выходу Мазыленко Л.А. из состава участников ООО "Основа".

Определением Арбитражного суда Московской области от 27.02.2020 г по делу N А41-66051/2015, после нового рассмотрения, заявление финансового управляющего удовлетворено, признан недействительной сделкой выход Мазыленко Л.А. из состава участников ООО "Основа", применены последствия недействительности сделки в виде признания недействительной записи ГРН 9137747027882 в ЕГРЮЛ

23.05.2019 г внесена запись ГРН 6197747575261, на основании которой ООО "Основа" исключена из ЕГРЮЛ на основании пп. б п. 5 ст. 21 Федерального закона от 08.08.2001 г N 129- ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Финансовый управляющий ИП Мазыленко Л.А. в рамках дела о банкротстве N А41-66051/15 обратился с заявлением о признании недействительной сделки по отчуждению Мазыленко Л.А. доли в ООО "ИнвестРегионСтрой" в размере 97 694 569,00 руб.

Владение Мазыленко Л.А. доли 99,9 % в уставном капитале ООО "ИнвестРегионСтрой" подтверждается также решением Клинского городского суда Московской области от 10.10.2013 г. по делу N 2-2483/2013.

Как следует из п. 5.3 договора об учреждении ООО "ИнвестРегионСтрой" от 20.05.2011 г. уставный капитал ООО "ИнвестРегионСтрой" в размере 99,9 % оплачен ИП Мазыленко Л.А., что составило в денежном выражении 97 694 569,00 руб.

В качестве оплаты в уставный капитал ООО "ИнвестРегионСтрой" Мазыленко Л.А. внесла земельный участок общей площадью 30813,13 кв.м., кадастровый номер 50:13:0050414:108, категория земель: земли населенных пунктов, расположенный по адресу: Московская область, Пушкинский район, с. Братовщина, ул. Липки.

Согласно протоколу N 1 общего собрания учредителей ООО "ИнвестРегионСтрой" от 20.05.2011 г. утверждена денежная оценка имущества, внесенного ИП Мазыленко Л.А. в уставный капитал в размере 97 694 569,00 руб.

На основании решения N 2 ООО "ИнвестРегионСтрой" от 20.09.2013 г. Мазыленко Л.А. исключена из состава участников ООО "ИнвестРегионСтрой" в связи с неоплатой доли в уставном капитале.

Право собственности на земельный участок кадастровый номер 50:13:0050414:108 перешло к ООО "ИнвестРегионСтрой" 11.02.2013 г., что подтверждается выпиской из ЕГРП.

В связи с тем, что произошла безвозмездная передача имущества Мазыленко Л.А. в собственность ООО "ИнвестРегионСтрой", финансовый управляющий как уже ранее указано обратился с заявлением о признании сделки по исключению Мазыленко Л.А. из состава участников ООО "ИнвестРегионСтрой" недействительной в рамках дела о банкротстве ИП Мазыленко Л.А. N А41-66051/15.

После исключения Мазыленко Л.А. 20.09.2013 г. из состава участников ООО "ИнвестРегионСтрой" единственным участником осталось ООО "Основа", в свою очередь единственным участником и ООО "Основа", и ООО "ИнвестРегионСтрой" являлся Кобышев Е.В. - супруг Мазыленко Л.А.

По состоянию на 20.09.2013 г. ООО "Основа" контролировалось Мазыленко Л.А. и ее супругом - Кобышевым Е.В.

Кобышев Е.В. являлся участником (доля 7 %) и одновременно генеральным директором ООО "Основа". Доля Мазыленко Л.А. в ООО "Основа" составляла 93 %.

В настоящий момент владельцем 100 % доли в уставном капитале ООО "ИнвестРегионСтрой" является Компании Ферст Бизнес Клаб Лимитед (регистрационный номер 2553481, адрес местонахождения: 737, Ту Эксчейндж Сквер, Коннот Плейс 8, Сентрал, Гонконг).

До момента передачи прав участника долей в ООО "ИнвестРегионСтрой" они принадлежали аффилированным Мазыленко Л.А. лицам.

Финансовый управляющий обратился с заявлением о признании недействительной сделки по отчуждению Мазыленко Л.А. доли в уставном капитале ООО "ИнвестРегионСтрой" в размере 97 694 569,00 руб. по делу N А41-66051/15.

Определением Арбитражного суда Московской области от 13.03.2018 г по делу N А41-66051/15 заявление финансового управляющего с учетом уточнений удовлетворено, признана недействительной сделка Должника по исключению Мазыленко Л.А. из состава участников ООО "ИнвестРегионСтрой" (ОГРН 1117746436356, ИНН 7718849548), применены последствия недействительности (ничтожности) сделки должника в виде признания недействительными записей ГРН 9137747027871, 2137748282032 в Едином государственном реестре юридических лиц.

Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 23.08.2018 г. Определение Арбитражного суда Московской области от 13.03.2018 г по делу N А41-66051/15 отменено, в удовлетворении заявления отказано.

Решением Арбитражного суда Московской области от 21.12.2015 г. по делу N А41-37861/13, оставленным без изменения Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 30.03.2016 г. и Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 20.07.2016 г. по делу N А41-37861/13 установлено, что истцом фактически выполнены работы по договору подряда на строительство объекта N 29/03/11 от 29.03.2011 г. на сумму 71 548 861 руб., вместе с тем ответчиком произведена оплата выполненных работ по договору подряда на сумму 68 800 000 руб. по актам выполненных работ по форме КС-3.

Решением от 21.12.2015 г. по делу N А41-37861/13, вступившим в законную силу, установлено, что Мазыленко Л.А. оплачены по договору подряда на сумму 68 800 000 руб. в связи со строительством объекта N 29/03/11 от 29.03.2011 г.

Вступившими в законную силу решениями Арбитражного суда установлена дебиторская задолженность (права требования) ИП Мазыленко Л.А. на сумму не менее 68 800 000 руб., основанные на Договоре подряда на строительство объекта N 29/03/11 от 29.03.2011 г. между ИП Мазыленко Л. А. и ООО "АбсолютСтрой".

Согласно представленной в материалы дела выписке из ЕГРН от 19.10.2020 г. в отношении ООО "Основа" зарегистрировано 83 объекта долевого строительства (т. 4 л.д. 127-144).

Судом первой инстанции при разрешении настоящего дела по существу не учтено то обстоятельство, что определением Арбитражного суда Московской области от 13.03.2018 г. сделка по выходу Мазыленко Л.А. из состава участников ООО "Основа" Арбитражным судом Московской области признана недействительной.

Федеральным законом от 05.05.2014 г N 99-ФЗ в ГК РФ введен п. 5.2 ст. 64, согласно которому в случае обнаружения имущества ликвидированного юридического лица, исключенного из единого государственного реестра юридических лиц, в том числе в результате признания такого юридического лица несостоятельным (банкротом), заинтересованное лицо или уполномоченный государственный орган вправе обратиться в суд с заявлением о назначении процедуры распределения обнаруженного имущества среди лиц, имеющих на это право. В этом случае суд назначает арбитражного управляющего, на которого возлагается обязанность распределения обнаруженного имущества ликвидированного юридического лица.

Заявление о назначении процедуры распределения обнаруженного имущества ликвидированного юридического лица может быть подано в течение пяти лет с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о прекращении юридического лица. Процедура распределения обнаруженного имущества ликвидированного юридического лица может быть назначена при наличии средств, достаточных для осуществления данной процедуры, и возможности распределения обнаруженного имущества среди заинтересованных лиц.

Процедура распределения обнаруженного имущества ликвидированного юридического лица осуществляется по правилам ГК РФ о ликвидации юридических лиц.

В п. 5 ст. 63 ГК РФ установлено, что выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица производится ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной ст. 64 настоящего Кодекса, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом со дня его утверждения.

На основании пункта 5 статьи 63 ГК РФ, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или корпоративные права в отношении юридического лица, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или учредительным документом юридического лица. При наличии спора между учредителями (участниками) относительно того, кому следует передать вещь, она продается ликвидационной комиссией с торгов.

Таким образом, назначение процедуры распределения обнаруженного имущества юридического лица не влечет за собой восстановление ликвидированного лица в ЕГРЮЛ и не сопровождается совершением иных действий, кроме распределения обнаруженного имущества такой организации между лицами, имеющими на это доказательно подтвержденное право.

Как следует из материалов дела, ООО "Основа" исключено из реестра юридических лиц 23.05.2019 г, следовательно, заявление подано в установленный законом срок.

Согласно пункту 4 статьи 23 Федерального закона от 08.02.1998 г N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" доля участника общества, исключенного из общества, переходит к обществу. При этом общество обязано выплатить исключенному участнику общества действительную стоимость его доли, которая определяется по данным бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дате вступления в законную силу решения суда об исключении, или с согласия исключенного участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.

Анализ названных норм, позволяет сделать вывод о том, что в предмет доказывания при рассмотрении настоящего дела, в числе прочего, входит установление обстоятельств, свидетельствующих о наличии у заявителя статуса заинтересованного лица, наделенного правом инициировать процедуру распределения обнаруженного имущества исключенного из государственного реестра юридического лица.

Исходя из того факта, что сделка по выходу из ООО "Основа" Мазыленко А.А. была признана недействительной, а истец является финансовым управляющим Мазыленко А.А. то, он напрямую заинтересован в распределении обнаруженного имущества ООО "Основа" между участниками общества для пополнения конкурсной массы Мазыленко А.А.

При этом из представленных в суд документов следует наличие у ликвидированного юридического лица имущества в виде права требования на передачу квартир по договорам долевого участия в строительстве.

Из положений статей 61 - 64 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьи 21.1 Федерального закона N 129-ФЗ от 08.08.2001 "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ), не следует, что в случаях ликвидации или исключения юридического лица из реестра юридических лиц как фактически прекратившего свою деятельность, происходит утрата права собственности акционеров на принадлежащие им акции и, следовательно, право на имущество исключенного юридического лица.

При этом вопрос о наличии или отсутствии взаимных финансовых обязательств между заявителем и ООО "Инвестрегионстрой" выходят за рамки настоящего спора.

При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции подлежит отмене с принятием нового судебного акта.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, п. 1 ст. 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 11 ноября 2020 г по делу N А40- 97433/20 отменить.

Иск удовлетворить.

Назначить процедуру распределения имущества ликвидированного юридического лица ООО "Основа" (Москва, ОГРН: 1117746298317, ИНН: 7728770248). Назначить арбитражного управляющего по распределению имущества ликвидированного юридического лица ООО "Основа" (Москва, ОГРН: 1117746298317, ИНН: 7728770248) из числа членов саморегулируемой организации СОАУ "Континент" (СРО).

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Н. Янина

Судьи

Е.А. Ким Б.В. Стешан