Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 4 февраля 2021 г. N 09АП-73681/20

город Москва

4 февраля 2021 г.

дело N А40-160719/20

Резолютивная часть постановления оглашена 28.01.2021.

Полный текст постановления изготовлен 04.02.2021.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующий судья Маркова Т.Т., судьи Кочешкова М.В., Сумина О.С.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Алексеевой Е.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ПАО "М2М Прайвет Банк" (ОГРН: 1027739049370) в лице конкурсного управляющего - Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 09.11.2020 по делу N А40-160719/20,

по заявлению ПАО "М2М Прайвет Банк" (ОГРН: 1027739049370) в лице конкурсного управляющего - Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов"

к Межрайонной ИФНС России N 46 по г. Москве

третье лицо: ИФНС России N 33 по г. Москве

о признании недействительным решения и признании незаконными действий;

при участии:

от заявителя - не явился, извещен;

от заинтересованного лица - Клюевский Г.В. по доверенности от 11.09.2020;

от третьего лица - не явился, извещен;

установил: решением Арбитражного суда г. Москвы от 09.11.2020 в удовлетворении заявленных ПАО М2М Прайвет Банк в лице конкурсного управляющего - Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" требований о признании недействительным решения Межрайонной ИФНС России N 46 по г. Москве от 02.09.2019 N 137183 о предстоящем исключении юридического лица ООО "Фитнес клуб "Зебра-Тушино" из Единого государственного реестра юридических лиц, признании незаконными действий Межрайонной ИФНС России N 46 по г. Москве по внесению записи от 19.12.2019, ГРН 7 2197749355472 об исключении юридического лица ООО "Фитнес клуб "Зебра-Тушино" из ЕГРЮЛ, возложении обязанности на Межрайонную ИФНС России N 46 по г. Москве изменить сведения в Едином государственном реестре юридических лиц, содержащиеся в конкретной записи государственного реестра в отношении ООО "Фитнес клуб "Зебра-Тушино" относительного ее исключения, путем внесения новой записи со ссылкой на изменяемую запись, отказано.

Общество не согласилось с выводами суда, обратилось с апелляционной жалобой, просит решение суда отменить, по мотивам, изложенным в жалобе.

В качестве третьего лица в деле участвует ИФНС России N 33 по г. Москве.

Представители заявителя и третьего лица в судебное заседание не явились, информация о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы размещена на официальном сайте суда и в картотеке арбитражных дел в сети Интернет в соответствии со ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель регистрирующего органа в судебном заседании возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Рассмотрев повторно материалы дела в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверив доводы жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены судебного акта исходя из следующего.

Из материалов дела следует, что решением Арбитражного суда г. Москвы от 09.03.2017 по делу N А40-251578/2016 ПАО "М2М Прайвет Банк" признано банкротом и в отношении него открыто конкурсное производство.

Функции конкурсного управляющего возложены на Государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов".

12.07.2013 между ПАО "М2М Прайвет Банк" и ООО "Фитнес клуб "Зебра-Тушино" (ИНН 7733814490) (заемщик) заключен кредитный договор N 095/6-1/П-2013, в соответствии с которым банк принял на себя обязательство предоставить заемщику в кредит денежные средства в размере 996.710.119, 46 руб. на условиях и в порядке, предусмотренных договором, а заемщик обязался своевременно возвратить полученные денежные средства и уплатить банку установленные договором проценты.

В связи с неисполнением заемщиком обязательств по кредитному договору, банк обратился с исковым заявлением о взыскании задолженности в Савеловский районный суд г. Москвы.

25.02.2015 Савеловский районный суд г. Москвы в рамках дела N 2-311/2015 удовлетворил исковые требования банка в полном объеме.

Заявитель ссылается на то, что задолженность перед банком до настоящего времени ООО "Фитнес клуб "Зебра-Тушино" не погашена.

02.09.2019 принято решение N 137183 о предстоящем исключении юридического лица ООО "Фитнес клуб "Зебра-Тушино" из ЕГРЮЛ.

19.12.2019 в ЕГРЮЛ внесена запись ГРН 2197749355472 в отношении ООО "Фитнес клуб "Зебра-Тушино" о прекращении деятельности юридического лица в связи с исключением из ЕГРЮЛ.

Отношения, возникающие в связи с исключением юридического лица, прекратившего свою деятельность, из ЕГРЮЛ регулируются Гражданским кодексом Российской Федерации и Федеральным законом от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Согласно ст. 1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" государственной регистрацией юридических лиц являются акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемые посредством внесения в государственный реестр сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц н иных сведений о юридических лицах в соответствии с настоящим Законом.

В силу п. п. 1, 2 ст. 11 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, служит основанием для внесения той или иной записи в определенный государственный реестр.

Судебное оспаривание действий (бездействия) регистрирующего органа, связанных с внесением в ЕГРЮЛ конкретной записи, возможно лишь по основаниям, когда такие действия произведены регистрирующим органом в нарушение принятого регистрирующим органом соответствующего решения о государственной регистрации.

Доказательств, свидетельствующих о том, что действия регистрирующего органа по исключению ООО "Фитнес клуб "Зебра-Тушино" произведены регистрирующим органом в нарушение ранее принятого решения о предстоящем исключении юридического лица из ЕГРЮЛ, истцом не представлено.

В обосновании заявленных требований, заявитель ссылается на тот факт, что общество исключено из ЕГРЮЛ как юридическое лицо, прекратившее свою деятельность по ст. 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ, вместе с тем, данное обстоятельством, по мнению заявителя, не соответствует фактически установленным обстоятельствам.

Согласно информации в ЕГРЮЛ, Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ исключено из ЕГРЮЛ на основании имеющихся сведений о нем, в отношении которых внесена запись о недостоверности.

В силу подп. "б" п. 5 ст. 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ порядок исключения юридического лица из ЕГРЮЛ предусмотренный названной статьей применяется также в случае наличия в реестре сведений, в отношении которых внесена запись об их недостоверности, в течение более чем шести месяцев с момента внесения такой записи.

Условие, предусмотренное подп. "б" п. 5 ст. 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ является самостоятельным (по сравнению с ранее действующей редакцией соответствующего нормативного правового акта) основанием прекращения деятельности юридического лица путем исключения из ЕГРЮЛ, которое осуществляется в порядке, предусмотренном ст. 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ.

Таким образом, наличие в ЕГРЮЛ сведений, в отношении которых внесена запись об их недостоверности, в течение более чем шести месяцев с момента внесения такой записи, является основанием для принятия регистрирующим органом решения об исключении юридического лица из ЕГРЮЛ.

Согласно ч. 3 ст. 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ решение о предстоящем исключении должно быть опубликовано в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, в течение трех дней с момента принятия такого решения. Одновременно с решением о предстоящем исключении должны быть опубликованы сведения о порядке и сроках направления заявлений недействующим юридическим лицом, кредиторами или иными лицами, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с исключением недействующего юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц, с указанием адреса, по которому могут быть направлены заявления (п. 3 ст. 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ).

В соответствии с п. 4 ст. 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ мотивированные заявления, представленные по форме, утвержденной Правительством РФ, могут быть направлены в срок не позднее, чем три месяца со дня опубликования решения о предстоящем исключении. В случае направления заявлений, решение об исключении недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ не принимается.

Согласно п. 7 ст. 22 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ, если в течение срока, предусмотренного п. 4 ст. 21.1 настоящего Федерального закона, заявления не направлены, регистрирующий орган исключает недействующее юридическое лицо из ЕГРЮЛ путем внесения в него соответствующей записи.

01.09.2017 в ЕГРЮЛ в отношении ООО "Фитнес клуб "Зебра-Тушино" налоговым органом внесена запись ГРН 6177748024338 о недостоверности сведений по адресу, включенных в ЕГРЮЛ.

02.09.2019 принято решение N 137183 о предстоящем исключении юридического лица ООО "Фитнес клуб "Зебра-Тушино" из ЕГРЮЛ, 04.09.2019 в ЕГРЮЛ внесена запись за ГРН 6197748187763 о принятии решения о предстоящем исключении общества из ЕГРЮЛ при наличие в ЕГРЮЛ сведений о недостоверности.

04.09.2019 сведения о предстоящем исключении заявителя опубликованы в Вестнике государственной регистрации (ч. 2 N 35 (751) от 04.09.2019/11030).

Кроме того, информация о предстоящем исключении размещена в открытом доступе на сайте ФНС (www.nalog.ru) в электронном сервисе "риски бизнеса: проверь себя и контрагента".

В течение трех месяцев после публикации сообщения в налоговый орган по адресу, указанному в публикации заявления от лиц, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с предстоящим исключением общества, не поступали.

19.12.2019 инспекцией в ЕГРЮЛ в отношении ООО "Фитнес клуб "Зебра-Тушино" внесена запись за ГРН 2197749355472 об исключение юридического лица из ЕГРЮЛ, при наличии сведений о недостоверности, по решению регистрирующего органа.

Наличие обстоятельств, указанных в подп. "б" п. 5 ст. 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ, является самостоятельным основанием для исключения юридического лица из ЕГРЮЛ.

Налоговый орган не вправе проверять и устанавливать иные обстоятельства при рассмотрении вопроса об исключении юридического лица из ЕГРЮЛ.

Таким образом, процедура исключения из государственного реестра юридического лица, предусмотренная Федеральным законом от 08.08.2001 N 129-ФЗ, налоговым органом соблюдена.

Отклоняя довод заявителя о том, что предусмотренный законом административный порядок исключения недействующих юридических лиц из ЕГРЮЛ не должен приводить к нарушению прав кредиторов, арбитражный суд обоснованно исходил из того, что банк не учитывает особого характера отношений, регулируемых ст. 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ, не предполагающих наличие в ЕГРЮЛ сведений о юридических лицах, фактически прекративших свою деятельность.

Правовое регулирование, установленное вышеуказанной статьей, направлено на обеспечение достоверности сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ (в том числе о прекращении деятельности юридического лица), доверия к этим сведениям со стороны третьих лиц, предотвращение недобросовестного использования фактически недействующих юридических лиц и тем самым - на обеспечение стабильности гражданского оборота.

Данные законоположения применяются с учетом предусмотренных законом гарантий, предоставленных лицам, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с исключением недействующего юридического лица из ЕГЮЛ; к таким гарантиям относятся опубликование соответствующих сведений в органах печати, размещение в сети "Интернет" на сайте Федеральной налоговой службы, а также возможность направления заявления, препятствующего принятию решения об исключении недействующего юридического лица из Реестра.

Разумный и осмотрительный участник гражданского оборота не лишен возможности контроля за решениями, принимаемыми регистрирующим органом в отношении своего контрагента по сделке как недействующего юридического лица, а также возможности своевременно направить в регистрирующий орган заявление о том, что его права и законные интересы затрагиваются в связи с исключением недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ.

Неблагоприятные последствия бездействия кредитора при отслеживании информации о контрагенте не могут быть возложены на регистрирующий орган, не допустивший при принятии решения на основании ст. 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ нарушений.

Заявитель как лицо, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с исключением ООО "Фитнес клуб "Зебра-Тушино" из ЕГРЮЛ, проявив достаточную степень заботливости и осмотрительности, имел возможность выполнить требования п. 4 ст. 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ и направить в регистрирующий орган соответствующее заявление, свидетельствующее о несогласии с исключением общества из ЕГРЮЛ, что воспрепятствовало бы регистрирующему органу исключить его из ЕГРЮЛ.

Дополнительные гарантии кредиторов недействующих юридических лиц, исключенных из ЕГРЮЛ в административном порядке, предусмотрены п. 3 ст. 64.2 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которому исключение недействующего юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц не препятствует привлечению к ответственности лиц, указанных в ст. 53.1 настоящего кодекса.

Учитывая, что в отношении ООО "Фитнес клуб "Зебра-Тушино" принято решение и внесена запись о его исключении из ЕГРЮЛ, кредиторы не лишены возможности привлечения к субсидиарной ответственности лица, уполномоченного выступать от имени общества с ограниченной ответственностью, членов коллегиальных органов общества с ограниченной ответственностью и лиц, определяющих действия общества с ограниченной ответственностью (п.п. 1-3 ст. 53.1 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Наличие неисполненных обязательств у общества перед кредиторами, само по себе не свидетельствует о незаконности принятии решения и неправомерности действий налогового органа, поскольку заявитель не предпринял мер к реализации своих прав кредитора в установленный законом срок.

Действующее законодательство не возлагает на регистрирующий орган обязанность принимать меры по выявлению наличия у организации неисполненных судебных актов, а заявителю надлежало проявить должную осмотрительность и своевременно, самостоятельно отслеживать информацию об обществе и принимаемых налоговой инспекцией решениях о предстоящем исключении общества из ЕГРЮЛ.

Доказательств принятия мер к реализации своих прав как кредитора, заявителем в материалы дела не представлено.

Отклоняя довод заявителя о том, что налоговым органом нарушен порядок исключения юридического лица, суд исходит из следующего.

03.06.2019 регистрирующим органом в отношении ООО "Фитнес клуб "Зебра-Тушино" принято решение N 99252 о предстоящем исключении данного юридического лица из ЕГРЮЛ при наличии сведений о недостоверности.

Указанное решение опубликовано 05.06.2019 в Вестнике государственной регистрации ч. 2 N 22(738) от 05.06.2019/8796.

09.07.2019 заявитель подал возражения (N 371782А от 09.07.2019) против исключения ООО "Фитнес клуб "Зебра-Тушино" из ЕГРЮЛ в соответствии со ст. 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ.

Указанная процедура налоговым органом прекращена, о чем внесена соответствующая запись за ГРН 8197747965858 от 09.07.2019.

Принятие повторного решения об исключении ООО "Фитнес клуб "Зебра-Тушино" из ЕГРЮЛ после того, как инициированная налоговым органом процедура прекращена в связи с поступлением возражений от заинтересованного лица, не противоречит закону.

Несмотря на ранее поступавшее возражение, обществом не устранены обстоятельства, послужившие основанием для повторного принятия налоговым органом повторного решения о предстоящем исключении юридического лица из ЕГРЮЛ. Отсутствие со стороны юридического лица действий, указывающих на намерение добросовестно исполнять обязанности участника гражданского оборота (сдача предусмотренной законом отчетности, осуществление безналичных расчетов через счета в банках), свидетельствует о правильном выводе налогового органа относительно статуса юридического лица, как фактически прекратившего свою деятельность.

Реализация кредитором единожды права возразить против исключения юридического лица из ЕГРЮЛ обеспечивает возможность ему защитить нарушенное право посредством принятия мер по взысканию задолженности с юридического лица, но не устанавливает для инспекции на неопределенный законом срок запрет для перспективы принятия повторного решения о предстоящем исключении юридического лица из ЕГРЮЛ.

Положения действующего законодательства не препятствуют регистрирующему органу неоднократно инициировать процедуру, направленную на исключение недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ.

Учитывая изложенное, арбитражный суд пришел к правомерному выводу о том, что принятие налоговым органом повторного решения об исключении ООО "Фитнес клуб "Зебра-Тушино" из ЕГРЮЛ после отмены исключения юридического лица на основании возражения заявителя, не свидетельствует о неправильном применении инспекцией норм ст. 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ.

В соответствии с ч. 4 ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявление может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом.

Исключение недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ может быть обжаловано кредиторами или иными лицами, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с исключением недействующего юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц, в течение года со дня, когда они узнали или должны были узнать о нарушении своих прав.

Поскольку условие, предусмотренное подп. "б" п. 5 ст. 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ является самостоятельным основанием прекращения деятельности юридического лица путем исключения из ЕГРЮЛ, которое осуществляется в порядке, предусмотренном ст. 21.1 указанного закона, исключение из ЕГРЮЛ недействующего юридического лица не тождественно исключению из ЕГРЮЛ юридического лица, в отношении которого внесена запись о недостоверности, в связи с чем, на последние не распространяются правовые последствия, предусмотренные п.8 ст. 22 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ.

Таким образом, при обжаловании заинтересованными лицами решения об исключении из ЕГРЮЛ юридического лица, в отношении которого внесена запись о недостоверности, к данным правоотношениям применяется общий срок для обращения в суд с требованиями о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия), предусмотренный ч. 4 ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Течение указанного срока давности начинается с момента опубликования решение о предстоящем исключении данного юридического лица из ЕГРЮЛ в Журнале "Вестник государственной регистрации". Именно с этого момента лицо должно было узнать о нарушении своего права.

Сведения о предстоящем исключении ООО "Фитнес клуб "Зебра-Тушино" опубликованы в органах печати 04.09.2019, с заявлением ПАО "М2М Прайвет Банк" в лице КУ ГК "АСВ" обратилось в Арбитражный суд города Москвы 03.09.2020, то есть с пропуском срока для обращения с заявлением в суд.

Выводы суда первой инстанции об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований соответствуют нормам права и материалам дела, судом дана надлежащая оценка представленным доказательствам, в связи с чем правовые основания к отмене обжалованного судебного акта не установлены.

Руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 09.11.2020 по делу N А40-160719/20 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Т.Т. Маркова

Судьи

М.В. Кочешкова О.С. Сумина