Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 8 февраля 2021 г. N 12АП-10959/20 по делу N А12-7249/2020

г. Саратов

08 февраля 2021 г.

Дело N А12-7249/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 01 февраля 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 08 февраля 2021 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Котляровой А.Ф.,

судей Никольского С.В., Цуцковой М.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Ропотовой Е.Д.,

рассмотрев в открытом судебном заседании с использованием видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Волгоградской области апелляционную жалобу акционерного общества "Волгоградские межрайонные электрические сети" на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 30 октября 2020 года по делу N А12-7249/2020

по исковому заявлению индивидуального предпринимателя Бондарь Валентина Михайловича (ИНН 344400071166, ОГРНИП 304344425400080)

к акционерному обществу "Волгоградские межрайонные электрические сети" (ИНН 3459076049, ОГРН 1183443005778)

к обществу с ограниченной ответственностью "Горэнергосбыт" (ИНН 3445125955, ОГРН 1123460003996)

о восстановлении положения, существовавшего до нарушения права и пресечения действий, нарушающих право,

по встречному исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью "Горэнергосбыт" (ИНН 3445125955, ОГРН 1123460003996)

к индивидуальному предпринимателю Бондарь Валентину Михайловичу (ИНН 344400071166, ОГРНИП 304344425400080)

с привлечением к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, публичного акционерного общества "Россети Юг" (ИНН 6164266561, ОГРН 1076164009096) в лице филиала "Волгоградэнерго"; публичного акционерного общества "Волгоградоблэлектро" (ИНН 3443029580, ОГРН 1023402971272); индивидуального предпринимателя Рогожкиной Людмилы Викторовны (ИНН 583602607709, ОГРНИП 311346035300106); общества с ограниченной ответственностью "Миллениум" (ИНН 3444211947, ОГРН 1143443003626); общества с ограниченной ответственностью "Формат" (ИНН 3443137024, ОГРН 1173443021400),

о взыскании задолженности и пени

при участии в судебном заседании в здании Арбитражного суда Волгоградской области представителя АО "ВМЭС" Жуйковой О.Н., действующей на основании по доверенности N 252 от 31.12.2020, ИП Бондаря В.М. лично, паспорт обозревался, представителя ИП Бондаря В.М. - Фурдылова Д.А., действующего на основании доверенности от 11.08.2020

УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель Бондарь Валентин Михайлович (далее - ИП Бондарь В.М., предприниматель, истец) обратился в Арбитражный суд Волгоградской области с исковым заявлением, уточненным в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) к акционерному обществу "Волгоградские межрайонные электрические сети" (далее - АО "ВМЭС") и обществу с ограниченной ответственностью "Горэнергосбыт" (далее - ООО "Горэнергосбыт") о восстановлении положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право, просит признать незаконным акт N 000040/19 от 14.01.2020, составленный ПАО "ВМЭС" (прежнее наименование ответчика), о неучтенном потреблении электроэнергии ИП Бондарем В.М. и акт N Ту/01.20 от 14.01.2020 о проведении проверки прибора учета потребления электроэнергии.

Определением суда от 19.03.2020, в порядке ст.51 АПК РФ, к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены публичное акционерное общество "Россети Юг", в лице филиала "Волгоградэнерго"; публичное акционерное общество "Волгоградоблэлектро"; индивидуального предпринимателя Рогожкину Людмилу Викторовну; общество с ограниченной ответственностью "Миллениум"; общество с ограниченной ответственностью "Формат".

До рассмотрения дела по существу истец по первоначальному иску заявил отказ от требований к ответчику - ООО "Горэнергосбыт", а также - от исковых требований в части признания незаконным акта N Ту/01.20 от 14.01.2020 о проведении проверки прибора учета потребления электроэнергии.

ООО "Горэнергосбыт", в свою очередь, обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с исковым заявлением, уточненным в порядке ст.49 АПК РФ, о взыскать с ИП Бондаря В.М. основной долг по договору N 1851 от 17.07.2012 за январь 2020 года в размере 963 240,66 руб., пени, начисленные за период с 19.02.2020 по 25.08.2020 в размере 59 517,16 руб. за несвоевременное исполнение обязательств по оплате указанного долга, а также пени, начисляемые на неоплаченную сумму долга, начиная с 26.08.2020 и до момента полного погашения задолженности.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 30.10.2020 первоначальные требования ИП Бондаря В.М. удовлетворены. Акт N 000040/19 от 14.01.2020 о неучтенном потреблении электрической энергии у потребителя, составленный ПАО "ВМЭС" в отношении ИП Бондаря В.М. признан незаконным (недействительным).

Производство по делу в части признания незаконным Акта Ту/01.20 от 14.01.2020 проверки состояния измерительного комплекса электроэнергии и схемы его включения до 1000 В, составленного ПАО "ВМЭС" в отношении ИП Бондаря В.М., а также в части требований к ООО "Горэнергосбыт" прекращено в связи с отказом от иска в данной части.

Взыскано с АО "ВМЭС" в пользу ИП Бондаря В.М. 6 000 руб. в возмещение судебных расходов по уплате государственной пошлины.

В удовлетворении встречных исковых требований ООО "Горэнергосбыт" о взыскании с ИП Бондаря В.М. основного долга по договору N 1851 от 17.07.2012 за январь 2020 года в размере 963 240,66 руб., пени, начисленные за период с 19.02.2020 по 25.08.2020 в размере 59 517,16 руб. за несвоевременное исполнение обязательств по оплате указанного долга, а также пени, начисляемые на неоплаченную сумму долга, начиная с 26.08.2020 и до момента полного погашения задолженности отказано.

С ООО "Горэнергосбыт" в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина в размере 625 руб.

АО "ВМЭС", не согласившись с принятым судебным актом, обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт, которым отказать в удовлетворении первоначальных исковых требований, а вторичные исковые требования удовлетворить в полном объеме.

В обоснование доводов жалобы ссылается на то, что при проведении проверки сетевой организации 14.01.2020 было выявлено, нарушение: прибор учета неисправен, не учитывается нагрузка по фазе "В", что привело к недоучету потребленной электрической энергии, что следует квалифицировать как безучетное потребление электроэнергии. Апеллянт выражает несогласие с выводом суда первой инстанции о нарушениях при составлении акта N 000040/19 от 14.01.2020, выразившееся в отсутствии надлежащего изведения предпринимателя о дате и времени проверки, а также, что представитель предпринимателя, участвующий при проведении проверки являлся неуполномоченным лицом. Настаивает на том, что акт N 000040/19 от 14.01.2020 составлен в соответствии с нормами действующего законодательства.

Предпринимателем в порядке статьи 262 АПК РФ представлен письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором общество просит решение суда первой инстанции отставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представители АО "ВМЭС", ИП Бондаря В.М. поддержали свои правовые позиции по рассматриваемому делу.

Представители иных лиц участвующих в деле, в судебное заседание не явились. О времени и месте рассмотрения дела извещены надлежащим образом.

Публикация судебного акта в сети Интернет произведена 31.12.2020.

Принимая во внимание наличие сведений о надлежащем извещении указанных лиц, участвующих в деле, о времени и месте судебного заседания, руководствуясь частью 3 статьи 156 АПК РФ, суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие их представителей.

Законность и обоснованность принятого решения проверяются арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке и по основаниям, установленным статьями 258, 266 - 271 АПК РФ.

Изучив и исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в пределах, установленных статьей 268 АПК РФ, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом норм материального и соблюдение норм процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Статья 307 ГК РФ предусматривает, что в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.

В соответствии с частью 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию. Абонент помимо прочего обязан оплачивать принятую энергию и обеспечивать исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно статьям 541, 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество - энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными нормативными актами или соглашением сторон.

В соответствии с пунктами 1, 3 статьи 543 ГК РФ, абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Из материалов дела следует, между ООО "Горэнергосбыт" (гарантирующий поставщик) и предпринимателем (покупатель) заключен договор энергоснабжения N 1851 от 17.07.2012, в редакции дополнительного соглашения к договору о снабжении электрической энергии от 05.07.2019, по условиям которого гарантирующий поставщик обязался осуществлять продажу электрической энергии (мощности) покупателю в точках поставки, определенных Приложением 3 к договору, а покупатель обязался оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) на условиях, предусмотренных договором (п.1.1).

Договорной объем поставляемой покупателю электрической энергии (мощности) на год с разбивкой по месяцам, уровням напряжения определен приложениями N 1.

Согласно пунктам 5.1 договора определение количества принятой потребителем в расчетном периоде энергии производится гарантирующим поставщиком на основании ведомости показаний (приложение 7), актов о неучетном потреблении или замещающей информации о потреблении энергии (мощности) (при ее наличии) в точках поставки.

Все элементы СКУЭ подлежат обязательной пломбировке, в составлением соответствующего акта (пункт 4.4 договора), поверка СКУЭ, замена и обслуживание элементов, входящих в СКУЭ, принадлежащей покупателю, осуществляется покупателем в установленные законодательством РФ сроки за свой счет (пункт 4.5 договора).

Пунктом 7.1 договора установлен порядок расчета за потребленную энергию - до 18 числа следующего расчетного периода окончательный расчет за истекший расчетный период.

В обоснование своих требований истец (по встречному исковому заявлению) ссылается на то, что 14.01.2020 сотрудниками сетевой организации была совершена плановая проверка состояния измерительного комплекса электроэнергии, а именно - проверка работоспособности прибора учета электроэнергии в нежилом помещении дома N 10 по ул. Коммунистическая, собственником которого является индивидуальный предприниматель Бондарь В.М. Указанное нежилое помещение сдается в аренду ИП Рогожкиной Людмиле Викторовне (договор аренды N3/2020 от 09.01.2020), ООО "Миллениум" (договор аренды N2/2020 от 09.01.2020), ООО "Формат" (договор аре N1/2020 от 09.01.2020), с целью осуществления ими торговой деятельности.

По результатам проверки состояния измерительного комплекса электроэнергии и схемы его включения составлен Акт N Ту/01.20 от 14.01.2020, в котором, качестве выявленных нарушений и замечаний, указано: измерительный комплекс к эксплуатации в целях коммерческого учета не годен; прибор учета неисправен, не учитывается нагрузка по фазе В, что привело к недоучету эл/энергии; отсутствует уведомление в адрес сетевой организации или сбытовой компании о выходе из строя прибора учета. Заменить ПУ на аналогичный до 14.02.2020. О готовности уведомить в соответствии с ПП РФ N 442 от 04.05.2012.

В связи с указанными обстоятельствами сетевой организацией составлен Акт N 000040/19 от 14.01.2020 о неучтенном потреблении электроэнергии у ИП Бондарь В.М. по адресу г. Волгоград, ул. Коммунистическая, д. 10. В данном Акте N 000040/19 от 14.01.2020 зафиксированы вышеуказанные нарушения работоспособности (неисправности) проверенного прибора учета. К Акту N 000040/19 от 14.01.2020 (далее - Акт) приложен расчет объемов неучтенного потребления электроэнергии, согласно которому общий размер неучтенной потребленной ИП Бондарь В.М. электроэнергии составил 102 336 кВт*час за период с 23.01.2019 (дата предыдущей плановой проверки прибора учета) по 14.01.2020.

На основании Акта истцу начислена задолженность за январь 2020 года за потребление неучтенной электрической энергии в размере 963 240,66 руб.

12.02.2020 ответчику направлена досудебная претензия N 592, которая оставлена потребителем без удовлетворения.

Полагая, что Акт N Ту/01.20 от 14.01.2020 состояния измерительного комплекса электроэнергии и схемы его включения, Акт N 000040/19 от 14.01.2020 являются незаконными, ИП Бондарь В.М. обратился в Арбитражный суд Волгоградской области с исковым заявлением.

В последствии, в ходе рассмотрения дела, истец отказался от исковых требований в части признания незаконным Акта N Ту/01.20 от 14.01.2020 состояния измерительного комплекса электроэнергии и схемы его включения.

В свою очередь, ООО "Горэнергосбыт", полагая, что на стороне предпринимателя имеется задолженность за январь 2020 года за потребление неучтенной электрической энергии в размере 963 240,66 руб. обратился в Арбитражный суд Волгоградской области со встречными исковыми требованиями.

Удовлетворяя исковые требования предпринимателя и отказывая в удовлетворении встречных исковых требований, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" Правительство Российской Федерации наделено полномочиями по утверждению основных положений функционирования оптового рынка и основных положений функционирования розничных рынков.

В пределах компетенции Правительство Российской Федерации Постановлением от 04.05.2012 N 442 утвердило Правила "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (далее - Правила N 442). Этими Правилами предусмотрено, что реализация электроэнергии на розничном рынке производится на основании договоров, заключаемых субъектами розничного рынка (энергоснабжение, купля-продажа, поставка, оказание услуг по передаче электрической энергии и др.). В них же установлены последствия безучетного потребления электрической энергии.

Согласно пункту 2 Правил N 442 "безучетное потребление" - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В силу пункта 136 Основных положений N 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных с использованием приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением N 3.

Согласно пункту 137 Основных положений N 442 приборы учета, показания которых в соответствии с настоящим документом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, а также установленным в настоящем разделе требованиям, в том числе по их классу точности, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля (далее - расчетные приборы учета).

Пунктом 147 Основных положений предусмотрено, что места установки, схемы подключения и метрологические характеристики приборов учета должны соответствовать требованиям, установленным законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений и о техническом регулировании.

Субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии (пункт 167 Правил N 442).

В соответствии с пунктом 145 Основных положений, собственник прибора учета обязан обеспечить его эксплуатацию (функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, в том числе посредством организации проведения своевременной поверки прибора).

Согласно пункту 1 статьи 543 ГК РФ, абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Таким образом, приведенные положения пункта 145 Основных положений содержат исключения из общего правила о возложении на собственника прибора учета обязанности по сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, и перекладывают эту обязанность на собственника объектов электросетевого хозяйства, в границах которого установлены приборы учета.

В соответствии с пунктом 167 Основных положений субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

На основании пункта 172 Основных положений N 442 проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

В соответствии с пунктом 177 Основных положений N 442, в случае если для проведения проверки приборов учета сетевой организации требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя (объекту по производству электрической энергии (мощности)), то сетевая организация за 5 рабочих дней до планируемой даты проведения проверки уведомляет потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) о дате и времени проведения такой проверки, а также о последствиях ее недопуска к расчетным приборам учета.

В соответствии с п. 176 Основных положений N 442 результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта, в нем указывается причина такого отказа.

Результатом проверки является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным (абзац третий п. 176 Правил N 442).

В акте проверки приборов учета должны быть указаны: дата, время и адрес проведения проверки, форма проверки и основание для проведения проверки; лица, принявшие участие в проверке; лица, приглашенные в соответствии с пунктом 171 настоящего документа для участия в проверке, но не принявшие в ней участие; характеристики и место установки проверяемого расчетного прибора учета (измерительного трансформатора, в случае если прибор учета входит в состав измерительного комплекса или систему учета), показания прибора учета на момент проверки и дата истечения межповерочного интервала прибора учета (измерительного трансформатора); характеристики и место установки контрольных пломб и знаков визуального контроля, установленных на момент начала проверки, а также вновь установленных (если они менялись в ходе проверки); результат проверки; характеристики используемого при проведении проверки оборудования, в случае если проводится инструментальная проверка; лица, отказавшиеся от подписания акта проверки либо несогласные с указанными в акте результатами проверки, и причины такого отказа либо несогласия (абзац 4 п. 176 Правил N 442).

Согласно пункту 192 Правил N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Пунктом 193 Правил N 442 предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Анализ пункта 193 Основных положений N 442 позволяет суду сделать вывод о том, что о составлении акта о неучтенном (бездоговорном) потреблении электроэнергии обязательно должен быть уведомлен потребитель, так как ему законом гарантировано представлять свои возражения относительно выявленных нарушений порядка учета потребленной электроэнергии, с учетом которых производится расчет бездоговорного потребления этой электроэнергии.

Как следует из материалов дела, 14.01.2020 представителями сетевой организации - ПАО "ВМЭС" (прежнее наименование ответчика) составлен Акт N 000040/19 о неучтенном потреблении электроэнергии в отношении потребителя Бондарь В.М.

В Акте указано, что предпринимателем допущено безучетное потребление электроэнергии путем (по причине): прибор учета неисправен, не учитывается нагрузка по фазе "В", что привело к недоучету электроэнергии. Отсутствует уведомление в адрес сетевой организации или сбытовой компании о выходе ПУ из строя.

Судом первой инстанции установлено, что при составлении Акта потребитель (его уполномоченный представитель) не присутствовал.

Согласно Акту, проверка проведена в присутствии представителя Васильева В.В. - представителя арендатора, которому был вручен экземпляр составленного акта. Данное обстоятельство ответчиком не оспаривается. Предупрежденный в качестве свидетеля об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний и опрошенный в судебном заседании в качестве свидетеля, Васильев В.В. подтвердил, что является заместителем директора ООО "Формат", арендующего у ИП Бондарь В.М. для осуществления торговой деятельности нежилое помещение по ул. Коммунистическая, 10, в котором 14.01.2020 ответчиком проводилась проверка состояния прибора учета.

При этом, обеспечив доступ к прибору учета, Васильев В.В. пояснил сотрудникам, что он не является представителем собственника помещения (потребителя), никакими полномочиями на представление его интересов не наделен, но они убедили его в необходимости подписать Акт и получить его копию, указав, что так положено и в акте отражено, что он представитель арендатора. Никаких письменных пояснений по результатам проверки он не давал, т.к. не уполномочен на это вместо собственника помещения.

Поскольку право на подписание Акта не входит в полномочия арендатора и не могло явствовать из обстановки, в которой, допустив на правах представителя арендатора сотрудников сетевой организации к прибору учета, Васильев В.В. неоднократно и однозначно пояснил им, что не является представителем ИП Бондарь В.М., суд первой инстанции пришел к правомерному выводу, что акт N 000040/19 от 14.01.2020 о неучтенном потреблении электроэнергии, составленный в отношении потребителя Бондарь В.М., от имени потребителя подписан неуполномоченным лицом.

Нахождение арендатора (его представителя) в помещении, принадлежащем истцу на праве собственности, основано не на полномочиях действовать в интересах предпринимателя в качестве его представителя в силу ст.182 ГК РФ, а на договоре аренды, предоставившем арендатору, как самостоятельному субъекту гражданских правоотношений, право владеть и пользоваться указанным помещением с самостоятельными предпринимательскими целями.

Доводы жалобы об обратном отклоняются судом апелляционной инстанции как основанные на ошибочном толковании заявителем норм права.

Ссылка ответчика (по первоначального иску) на направление потребителю уведомления о проведении проверки и нахождение этого уведомления в почтовом отделении на момент проверки не принимается судом апелляционной инстанции в качестве надлежащего доказательства обстоятельства, в подтверждение которого оно приведено.

Цель указанного уведомления обусловлена необходимостью обеспечения доступа к объекту проверки, в связи с чем, оно не освобождает сетевую организацию от обязанности составления Акта в присутствии потребителя (его уполномоченного представителя) или в присутствии 2-х незаинтересованных лиц. При этом, если отсутствие сведений о получении потребителем уведомления при наличии доступа к ПУ, обеспеченного в данном случае арендатором, не препятствует проведению проверки, то это не может автоматически расцениваться в качестве правомочности лица, допустившего сотрудников СО к ПУ, на присутствие при составлении Акта и его подписание.

При этом, на момент проведения проверки у сетевой организации отсутствовали основания для вывода о надлежащем уведомлении потребителя о её проведении и, соответственно, о возможности участия в составлении Акта о безучетном потреблении электроэнергии и его подписания, поскольку указанное уведомление было получено потребителем только 23.01.2020, т.е. в сроки, установленные для получения почтовой корреспонденции, несоблюдение которых влечет её возврат отправителю, с последующим отнесением на адресата негативных последствий от необеспечения получения почтовых отправлений по месту регистрации (ст.165.1 ГК РФ, ст.123 АПК РФ и др.).

Как видно из отчета об отслеживании отправления с соответствующим почтовым идентификатором, сведениями о возврате уведомления отправителю в связи с отсутствием адресата, его отказом от получения корреспонденции, ответчик по состоянию на 14.01.2020 не располагал.

Если при отсутствии уведомления и обеспеченного фактического доступа к ПУ отсутствуют основания для вывода о наличии обстоятельств, препятствующих проведению проверки, то при отсутствии потребителя (его уполномоченного представителя) при проведении проверки составление акта и его подписание допустимо только при соблюдении положений п.193 Правил N 442, согласно которым, отказ лица, осуществляющего безучётное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтённом потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтённом потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Согласно подпункту 3.5 пункта 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 19.09.1996, средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений.

В силу п. 155 Основных положений N 442, собственник прибора учета должен обеспечить проведение в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений, периодических поверок приборов учета, а если прибор учета установлен (подключен) через измерительные трансформаторы - то также и периодических поверок таких измерительных трансформаторов. Периодическая поверка прибора учета, измерительных трансформаторов должна проводиться по истечении межповерочного интервала, установленного для данного типа прибора учета, измерительного трансформатора в соответствии с законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений. После проведения поверки прибора учета такой прибор учета должен быть установлен и допущен в эксплуатацию в порядке, предусмотренном настоящим разделом.

В силу пунктов 2.11.9, 2.11.10, 2.11.16, 2.11.7 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Минэнерго России от 13.01.2003 N 6 (далее - ПТЭЭП), поверка расчетных средств учета электрической энергии проводится в сроки, устанавливаемые государственными стандартами.

В оспариваемом Акте о неучтенном потреблении электроэнергии отсутствуют сведения о вмешательстве потребителя в работу прибора учета, о нарушении его целостности и сохранности, в том числе о нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, трансформаторах тока, а также сведения о совершении потребителем иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электроэнергии.

В соответствии с пунктом 172 Основных положений N 442, проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета.

В целях выяснения обстоятельств проведения проверки, составления Акта, судом первой инстанции в судебном заседании допрошен представитель ответчика Ромахин В.В., предупрежденный об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний. Ромахин В.В. подтвердил отсутствие ИП Бондаря В.М при проведении проверки и составлении Акта, пояснил каким образом, с применением какого прибора была выявлена неисправность ПУ электроэнергии, а также то, что для этого им была снята пломба на крышке клеммника ПУ. Высказал предположение, что потребитель мог самостоятельно визуально выявить соответствующую неисправность прибора, отсчитав 800 импульсов и соотнеся их с данными, полученными при подсоединении к токоведущим элементам (проводам) прибора.

Из анализа материалов дела следует, что указанный в Акте способ нарушения (прибор учета неисправен, не учитывается нагрузка по фазе В, что привело к недоучету эл/энергии; отсутствует уведомление в адрес сетевой организации или сбытовой компании о выходе из строя прибора учета) выявлен представителями сетевой организации не визуально, а с использованием специальных технических средств и применения специальных методов проверки прибора учета, после снятия пломбы с крышки клеммника с помощью специальных технических средств; причина, по которой не учитывается нагрузка по фазе "В", не указана.

Апеллянтом не представлено доказательств, подтверждающих, что, при отсутствии повреждения пломб и знаков визуального контроля, неисправность ПУ явилась (могла явиться) следствием умышленных действий потребителя. Доказательств, что такая неисправность носит настолько очевидный характер, что позволило бы потребителю визуально, не обладая специальными познаниями и возможностью, без нарушения пломб и применения специального оборудования, самостоятельно обнаружить данную неисправность прибора учета и, как следствие, в установленные договором сроки известить гарантирующего поставщика о неисправности прибора учета, в материалах дела также не содержится.

Довод сетевой организации о возможности самостоятельного выявления потребителем неисправности, указанной в Акте, путем анализа показаний прибора учета, отклоняется как противоречащий материалам дела.

В Акте не указано на подобный способ выявления неисправности при проведении проверки, а представленные потребителем данные о ежемесячных объема электроэнергии, потребленной за предшествующий год, не свидетельствуют о наличии тенденции по снижении объема потребляемой электроэнергии. Прослеживается как незначительное снижение показателей в отдельные расчетные периоды, так и превосходящие (превышающие) их в несколько раз, что вполне разумно объясняется потребителем разницей в продолжительности светового дня, времени потребления электроэнергии с учетом рабочего времени, праздничных дней, повышением среднесуточной температуры воздуха и т.п.

Как свидетельствуют материалы фото и видеофиксации, представленные ответчиком, такая фиксация проверки, факта выявления нарушения и составления акта по сути не проводилась.

Представленный фотоматериал, в силу ограниченности его содержания, не может быть признан надлежащим доказательством факта безучетного потребления, в подтверждение которого он представлен.

Предоставленный видеоматериал также не подлежит принятию в качестве относимого и допустимого доказательства по делу, поскольку его содержание не позволяет соотнести этот материал с какими-либо обстоятельствами, подтверждающими соблюдение сетевой организацией процедуры выявления и фиксации факта безучетного потребления электроэнергии и составления Акта о неучтенном потреблении электроэнергии в строгом соответствии с нормами действующего законодательства.

Таким образом, при наличии возражений потребителя относительно наличия факта безучетного потребления, ответчиком не представлено соответствующего материального носителя в подтверждение указанного в акте нарушения, а также того, что оно привело к безучетному потреблению.

В рассматриваемом случае, в отсутствие доказательств обратного потребитель, действуя разумно и добросовестно, вмешательства в работу измерительного комплекса не допускал, требования договора и закона, в части обеспечения сохранности и исправности прибора учета и своевременного извещения о неисправности ПУ, не нарушал.

Исходя из совокупности установленных по делу обстоятельств и представленных доказательств, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу, что Акт N 000040/19 от 14.01.2020 о неучтенном потреблении электроэнергии не соответствует требованиям действующего законодательства, предъявляемым к указанному документу, поскольку возникают сомнения в достоверности зафиксированных в них сведений.

Отказывая в удовлетворении встречного иска, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 ГК РФ гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Согласно пункту 1 статьи 307 ГК РФ, в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Статья 309 ГК РФ устанавливает, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.

В соответствии с частью 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию.

Абонент помимо прочего обязан оплачивать принятую энергию и обеспечивать исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно статьям 541, 544 ГК РФ, оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество - энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными нормативными актами или соглашением сторон.

Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" Правительство Российской Федерации наделено полномочиями по утверждению основных положений функционирования оптового рынка и основных положений функционирования розничных рынков. В пределах компетенции Правительство Российской Федерации Постановлением от 04.05.2012 N 442 утвердило Основные положения N 442.

Этими положениями предусмотрено, что реализация электроэнергии на розничном рынке производится на основании договоров, заключаемых субъектами розничного рынка (энергоснабжение, купля-продажа, поставка, оказание услуг по передаче электрической энергии и др.). В них же установлены последствия безучетного потребления электрической энергии.

Согласно статье 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться иными доказательствами.

Пунктом 167 Основных положений предусмотрено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Согласно пункту 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Порядок составления и обязательные требования к акту о безучетном потреблении электрической энергии регламентированы вышеназванными Основными положениями N 442

Акт, составленный в соответствии с пунктами 192 и 193 Основных положений N 442, позволяет соблюсти баланс интересов, как сетевой организации, поставщика электрической энергии, так и потребителя, является достоверным и допустимым доказательством факта неучтенного потребления электроэнергии.

Как установлено при рассмотрении первоначального иска, Акт N 000040/19 от 14.01.2020 о неучтенном потреблении электроэнергии достоверным и допустимым доказательством факта неучтенного потребления электроэнергии не является, поскольку проверка проведена и акт составлен с нарушением установленного порядка, а его содержание не соответствует фактическим обстоятельствам.

Таким образом, на основании изложенного выше, отказывая в удовлетворении встречного иска, суд первой инстанции обоснованно исходил из того, что Закон об электроэнергетике и Основные положения N 442 не содержат правовых норм, придающих исключительное доказательственное значение безупречно составленному акту о неучтенном потреблении, позволяющих в частности при наличии иных доказательств, подтверждающих факт безучетного потребления энергии, но некоторой порочности акта о неучтенном потреблении, полностью отказывать во взыскании стоимости безучетно потребленной энергии, как блага, от использования которого потребитель извлек определенные выгоды.

При возможности восполнения заинтересованной стороной обнаруженных судом пороков составления акта о неучтенном потреблении такая сторона не должна лишаться шанса реализации бремени доказывания обстоятельств, на которых основываются ее требования или возражения.

Иное понимание энергетического законодательства не соответствует запрету извлечения преимуществ из незаконного или недобросовестного поведения, а также контролю суда за реализацией участниками гражданского оборота своих прав в установленных пределах их осуществления, ограниченных таким основным началом гражданского законодательства как добросовестность (пункты 3, 4 статьи 1, статья 10 ГК РФ).

Оформленный надлежащим образом акт о неучтенном потреблении является поименованным в законодательстве доказательством факта безучетного потребления электрической энергии, но не единственным допустимым доказательством этого обстоятельства, то есть пороки такого акта могут быть в разумных пределах восполнены другими доказательствами по делу.

Между тем, нарушения, допущенные при составлении оспариваемого Акта, носят неустранимый характер, и, в нарушение требований статьи 65 АПК РФ, истцом по встречному иску, при отсутствии надлежащего акта о безучетном потреблении, не представлено иных доказательств нарушения истцом обязательств по договору энергоснабжения, в том числе вмешательства в схему учета, использования каких-либо устройств, влияющих на достоверность учета, повреждения ПУ, осведомленности о его неисправности, сопряженной с бездействием, выразившемся в неуведомлении об этом гарантирующего поставщика или сетевой организации.

По смыслу Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, неисправность прибора учета сама по себе, не относится к безучетному потреблению электрической энергии и имеет самостоятельный порядок определения объема потребления электрической энергии.

Согласно пункту 179 Основных положений, в случае неисправности, утраты или истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета либо его демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой, определение объема потребления электрической энергии (мощности) осуществляется в порядке, установленном пунктом 166 настоящего документа для случая непредоставления показаний прибора учета в установленные сроки. В настоящем же иске истец просит взыскать с ответчика стоимость электрической энергии, определенной по правилам пункта 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии.

При изложенных обстоятельствах у суда первой инстанции отсутствовали правовые основания для удовлетворения встречного искового заявления, как в части взыскания основного долга, так и в части требований о взыскании пени, являющимся производным от основного требования.

Судебная коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции, оснований для его переоценки не имеется.

Оценивая доводы жалобы, суд апелляционной инстанции считает, что в них отсутствуют ссылки на факты, которые не были предметом рассмотрения в суде первой инстанции, имели бы юридическое значение и могли бы повлиять в той или иной степени на принятие законного и обоснованного судебного акта при рассмотрении заявленных требований по существу. Податель жалобы не ссылается на доказательства, опровергающие выводы суда первой инстанции, и таких доказательств к апелляционной жалобе не прилагает. В целом, доводы, изложенные в апелляционной жалобе, направлены на переоценку выводов суда первой инстанции, поскольку, не опровергая их, они сводятся исключительно к несогласию с оценкой представленных в материалы дела доказательств, что в силу положений статьи 270 АПК РФ не является основанием для отмены либо изменения обжалуемого судебного акта.

Апелляционную жалобу следует оставить без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Волгоградской области от 30 октября 2020 года по делу N А12-7249/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

А.Ф. Котлярова

Судьи

С.В. Никольский М.Г. Цуцкова