Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10 февраля 2021 г. N 09АП-62011/20 по делу N А40-55389/2018

Москва

ГАРАНТ: Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 21 мая 2021 г. N Ф05-3961/19 настоящее постановление оставлено без изменения

10 февраля 2021 г.

Дело N А40-55389/18

Резолютивная часть постановления объявлена 03 февраля 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 10 февраля 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.С. Маслова,

судей М.С. Сафроновой и О.И. Шведко

при ведении протокола секретарем судебного заседания О.С. Макаровой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Банка "СОЮЗ" (АО) на определение Арбитражного суда города Москвы от 13.08.2020 по делу N А40-55389/18, вынесенное судьей Е.В. Луговик в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "ДЖЕНСЕР-ФИНАНС",

о завершении конкурсного производства;

при участии в судебном заседании:

от Банк ВТБ (ПАО)- Ефимов А.А., дов. от 30.10.2020

от Банк "СОЮЗ" (АО)- Галлеев А.А., дов. от 02.11.2020

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 05.02.2019 в отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Арсентьев Андрей Александрович. Сообщение об открытии в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 29 от 16.02.2019.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 13.08.2020 конкурсное производство в отношении должника было завершено, полномочия конкурсного управляющего прекращены. Требования кредиторов, не удовлетворенные по причине недостаточности имущества должника, признаны погашенными. Погашенными признаны также требования кредиторов, не признанные конкурсным управляющим, если кредитор не обращался в арбитражный суд либо такие требования признаны арбитражным судом необоснованными.

Не согласившись с вынесенным судом определением, Банк "СОЮЗ" (АО) обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, как незаконное и не обоснованное.

Судебное разбирательство по рассмотрению апелляционной жалобы на определение Арбитражного суда города Москвы от 13.08.2020 откладывалось судом в порядке статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Сведения об отложении судебного разбирательства размещены на официальном сайте в сети Интернет.

В судебном заседании представители Банка "СОЮЗ" (АО), Банк ВТБ (ПАО) апелляционную жалобу поддержали.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для отмены оспариваемого определения арбитражного суда по следующим основаниям.

Согласно статье 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

Из материалов дела следует, что в Арбитражный суд города Москвы поступил отчет конкурсного управляющего.

В обжалуемом определении суд указывает, что конкурсным управляющим должника в ходе процедуры конкурсного производства проведены все необходимые мероприятия.

По результатам рассмотрения судом заявленных требований кредиторов конкурсным управляющим составлен реестр требований кредиторов ООО "ДЖЕНСЕР-ФИНАНС", состоящий из восьми кредиторов, общая сумма требований которых составила 10 143 945 066,78 рублей.

Конкурсная масса должника не сформирована, требования кредиторов не погашались.

Конкурсным управляющим было произведено частичное погашение задолженности по текущим платежам.

Согласно пункту 1 статьи 149 Закона о банкротстве после рассмотрения арбитражным судом отчета конкурсного управляющего о результатах проведения конкурсного производства арбитражный суд выносит определение о завершении конкурсного производства, а в случае погашения требований кредиторов в соответствии со статьей 125 Закона о банкротстве - определение о прекращении производства по делу о банкротстве.

Таким образом, положения статьи 149 Закона о банкротстве предоставляют арбитражному суду право решать вопрос о завершении конкурсного производства в отношении должника, то есть сделать вывод об отсутствии у должника имущества, за счет которого возможно удовлетворение требований кредиторов, о выполнении управляющим всех возложенных на него законом обязанностей.

Оценив представленные в дело доказательства, суд первой инстанции пришел к выводу о наличии правовых оснований для завершения конкурсного производства в отношении должника.

Вместе с тем судом не учтено следующее.

Согласно представленному в материалы дела анализу финансово-экономического состояния ООО "ДЖЕНСЕР-ФИНАНС", выполненному временным управляющим в процедуре наблюдения, на момент введения процедуры наблюдения в отношении должника, временным управляющим была выявлена дебиторская задолженность на общую сумму 2 953 862 тыс. руб.

Между тем, в отчете конкурсного управляющего не отражена работа по взысканию указанной дебиторской задолженности, за исключением направлений досудебных претензий. Доказательств обращения с заявлениями о взыскании задолженности в судебном порядке в материалы дела не представлено.

Более того, как следует из ходатайства о завершении конкурсного производства (т.6 л.д. 153), пояснения даны конкурсным управляющим только в отношении ряда дебиторов.

Согласно анализу, по состоянию на 30.06.2018 балансовая стоимость ликвидного имущества должника составляла 3 846 535 тыс. руб., включающего, в том числе дебиторскую задолженность.

Вместе с тем, материалы дела не содержат доказательств работы конкурсного управляющего с ликвидным имуществом должника, в том числе, принятия мер для реализации дебиторской задолженности посредством торгов.

Представленные отчеты конкурсного управляющего и анализ финансового экономического состояния ООО "ДЖЕНСЕР-ФИНАНС" содержат противоречивую информацию.

Кроме того, при анализе наличия (отсутствия) признаков фиктивного и преднамеренного банкротства ООО "Дженсер Финанс" (стр.15) установлено, что сделки по предоставлению должником поручительств по кредитным обязательствам взаимосвязанных компаний Группы Дженсер на сумму свыше 8 447 731 тыс. руб. являются сделками, связанными с возникновением обязательств, не обеспеченных ни имуществом должника, ни доходами от операционной деятельности в силу ее убыточности, что заведомо повлекло неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов.

При этом, сделан вывод также о том, что органы управления заемщиков и поручителя (должника ООО "Дженсер Финанс") не могли не знать о невозможности исполнения кредитных обязательств ни одной из компаний - участников сделок, из чего возможно заключить о наличии признаков умышленного причинения ущерба сторонним кредиторам и преднамеренного банкротства должника.

Вместе с тем, несмотря на данные факты, как обоснованно указал заявитель апелляционной жалобы, с заявлением о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности с целью установления их вины конкурсный управляющий не обращался.

Также, в письменных пояснениях Банк ВТБ (ПАО), представленных в суд апелляционной инстанции, кредитором указано на отсутствие в отчете конкурсного управляющего факта того, что за несколько дней до введения процедуры банкротства в отношении ООО "Дженсер Финанс", 17.01.2019 должник утратил 50%-ную долю участия в ООО "Дженсер Люберцы Центр" (ИНН 5027047510).

При этом, как следует из ЕГРН, ООО "Дженсер Люберцы Центр" принадлежит здание - торговый центр общей площадью 10 872, 6 кв.м., к/н 50:22:0000000:1440, кадастровая стоимость данного здания составляет 38 269 261,26 руб., рыночная 701 552 884 руб.

В судебном заседании представитель кредитора Банк ВТБ (ПАО) сообщил о состоявшейся регистрации доли участия в юридическом лице, принадлежащей ранее должнику, на иное лицо, что, по его мнению, свидетельствует о невыявлении (сокрытии) конкурсным управляющим сделок по отчуждению имущества должника.

Доказательства оспаривания конкурсным управляющим данной сделки материалы дела не содержат.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 14.12.2020 рассмотрение апелляционной жалобы Банк "СОЮЗ" (АО) было отложено.

Явка конкурсного управляющего ООО "ДЖЕНСЕР-ФИНАНС" - Арсентьева А.А. признана судом обязательной.

Конкурсному управляющему было предложено представить письменные пояснения в отношении наличия/отсутствия выявленного имущества должника, включая доли участия в иных организациях, а также сделок по их отчуждению.

Несмотря на указания суда, конкурсный управляющий в судебное заседание не явился, каких-либо пояснений по возникшим вопросам в суд не направил.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции не может согласиться с выводом суда о выполнении конкурсным управляющим всех мероприятий, направленных на поиск, выявление и возврат имущества.

Вышеперечисленные обстоятельства свидетельствуют о том, что судом неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, выводы, изложенные в обжалуемом определении, не соответствуют обстоятельствам дела.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу о преждевременности завершения конкурсного производства в отношении ООО "ДЖЕНСЕР-ФИНАНС", в связи с чем определение от 13.08.2020 по делу N А40-55389/18 подлежит отмене.

Руководствуясь статьями 266 - 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 13.08.2020 по делу N А40-55389/18 отменить.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.С. Маслов

Судьи

М.С. Сафронова О.И. Шведко